一、將第一條修改為：“為了保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，制定本法?！?BR> 評(píng)論：原法中的表述為“促進(jìn)科學(xué)的進(jìn)步和創(chuàng)新”?！皠?chuàng)新”只是用來(lái)修飾“科學(xué)技術(shù)”，地位比較低。修改后將“提高創(chuàng)新能力”單獨(dú)提出，提高了“創(chuàng)新”的地位?！吨腥A人民共和國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十一個(gè)五年規(guī)劃》將提高自主創(chuàng)新能力的重要性提到了一個(gè)前所未有的高度，為此，專利法與時(shí)俱進(jìn)，將“提高創(chuàng)新能力”確定為專利法的立法目的之一。
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二、在第二條中增加以下三款，作為第二、三、四款：
發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。
實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。
外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。“
評(píng)論：該規(guī)定為專利法實(shí)施細(xì)則第二條。發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)是專利法保護(hù)的三種專利類型，屬于專利法中最重要的概念。在專利法中缺乏相應(yīng)的定義，不能說(shuō)不是一種遺憾。20多年前專利法制定時(shí)，立法者對(duì)專利制度的了解尚不深入，故只在實(shí)施細(xì)則中對(duì)這三個(gè)概念作出了界定?？梢钥闯?，經(jīng)過(guò)20多年的實(shí)踐，對(duì)專利法中的重要概念進(jìn)行清晰界定的時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟。
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三、將第五條修改為：“對(duì)違反法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。
對(duì)違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)?！?BR> 遺傳資源屬于支持國(guó)家可持續(xù)發(fā)展的重要戰(zhàn)略資源，發(fā)展中國(guó)家遺傳資源流失的現(xiàn)象極為嚴(yán)重。在專利法中對(duì)遺傳資源加以保護(hù)，對(duì)防止生物資源流失，打擊跨國(guó)公司的“生物海盜”行為具有重要意義。
《生物多樣性公約》規(guī)定了遺傳資源的國(guó)家主權(quán)原則、知情者同意原則和惠益分享原則。不過(guò)《生物多樣性公約》只是原則性的公約，并沒(méi)有規(guī)定成員的具體權(quán)利義務(wù)。我國(guó)需要通過(guò)相關(guān)立法，對(duì)遺傳資源的獲取和利益分享作出詳細(xì)的規(guī)定。
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四、在第九條中增加一款，作為第一款：“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請(qǐng)人同日對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利又申請(qǐng)發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請(qǐng)人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。”
“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)”來(lái)源于專利法實(shí)施細(xì)則中的第13條第1款，簡(jiǎn)稱為“一發(fā)明一專利原則”?！皟蓚€(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。”這被稱為“先申請(qǐng)?jiān)瓌t”。
“一發(fā)明一專利原則”和“先申請(qǐng)?jiān)瓌t”屬于專利法上的兩個(gè)基本原則，前者規(guī)定的范圍大于后者。如有一個(gè)發(fā)明，甲于2月1日提起申請(qǐng)，乙于3月1日提起申請(qǐng)，根據(jù)先申請(qǐng)?jiān)瓌t，專利權(quán)應(yīng)該授予甲。但如果是甲分別于2月1日提起發(fā)明專利申請(qǐng)，3月1日提起實(shí)用新型專利申請(qǐng)，則因?yàn)樯暾?qǐng)人就甲一個(gè)，不屬于“兩個(gè)以上的申請(qǐng)人”，就不適用原專利法第9條。
原專利法中只規(guī)定了先申請(qǐng)?jiān)瓌t，沒(méi)有對(duì)同一人就相同的發(fā)明先后提出專利申請(qǐng)作出規(guī)定，存在法律上的漏洞。為了彌補(bǔ)漏洞，專利法實(shí)施細(xì)則增加了“一發(fā)明一專利”的規(guī)定。不過(guò)，作為下位法的實(shí)施細(xì)則作出寬于上位法的規(guī)定，只能是一種權(quán)宜之計(jì)。將上述原則提升到專利法中才是應(yīng)有之義。
在實(shí)際操作中，申請(qǐng)人經(jīng)常就同一發(fā)明同時(shí)提起發(fā)明專利申請(qǐng)和實(shí)用新型專利申請(qǐng)。因?yàn)閷?duì)實(shí)用新型申請(qǐng)不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，發(fā)明人可以較快的獲得專利保護(hù)。當(dāng)發(fā)明專利進(jìn)入授權(quán)程序時(shí)，申請(qǐng)人通過(guò)放棄實(shí)用新型，可以獲得保護(hù)期限更長(zhǎng)的發(fā)明專利保護(hù)。為此，專利法對(duì)這種行為作出了明確的規(guī)定。
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五、將第十條第二款修改為：“中國(guó)單位或者個(gè)人向外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)?！?BR> 將本款中“外國(guó)人”修改為“外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織”，力求與原專利法第18條、19條接受方（被轉(zhuǎn)讓方）主體定義保持一致。避免讓他人誤解為外國(guó)自然人和外國(guó)企業(yè)或者是外國(guó)其他組織在專利轉(zhuǎn)讓時(shí)具有不同的法律地位。
將 “必須經(jīng)國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)”改為“應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)”。這一修改主要是為了解決專利法及其實(shí)施細(xì)則與我國(guó)《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》的銜接問(wèn)題。專利法實(shí)施細(xì)則將審批單位進(jìn)一步明確為商務(wù)部和科技部。國(guó)務(wù)院的《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》將技術(shù)分為三種類型：禁止出口的技術(shù)（即不得出口的技術(shù)）、限制出口的技術(shù)（即必須經(jīng)過(guò)商務(wù)部許可才能出口的技術(shù)）、以及自由出口的技術(shù)（前兩類以外的技術(shù)）。規(guī)定對(duì)于自由出口的技術(shù)，只需要進(jìn)行登記管理而不需要審批。此次修改從根本上解決了兩者之間的銜接問(wèn)題。
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六、將第十一條第二款修改為：“外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！?BR> 提高了對(duì)外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)強(qiáng)度，增加了“許諾銷售”這種情形。根據(jù)院的司法解釋，許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
賦予專利權(quán)的許諾銷售權(quán)，其目的在于在商業(yè)交易的早期階段及時(shí)制止侵權(quán)行為，將侵權(quán)行為扼殺在“侵權(quán)可能”或“即發(fā)侵權(quán)”的階段，防止將來(lái)專利侵權(quán)產(chǎn)品的傳播，從而減少專利權(quán)人的損失。同時(shí)，許諾銷售權(quán)還是對(duì)其他專利獨(dú)占實(shí)施權(quán)的補(bǔ)充。專利權(quán)人可以截住專利侵權(quán)人向合理使用人出售侵權(quán)產(chǎn)品的渠道，避免了專利權(quán)人因使用人的豁免而得不到應(yīng)有的救濟(jì)，從而從另一角度保護(hù)了專利權(quán)人的利益。
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七、將第十二條修改為：“任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無(wú)權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。”
刪除了原專利法要求的專利實(shí)施許可必須簽訂書面合同這一限制。專利權(quán)屬于私權(quán)，專利權(quán)人同其他人簽訂何種形式的許可合同是他的自由，公權(quán)力不應(yīng)該給予太多的干預(yù)。不過(guò)專利許可合同屬于最為復(fù)雜的合同之一，即使去除了強(qiáng)行性規(guī)定，合同雙方還是簽訂比較完備的書面合同為佳。
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八、刪除第十四條第二款。該條文為：中國(guó)集體所有制單位和個(gè)人的發(fā)明專利，對(duì)國(guó)家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，參照前款規(guī)定辦理。
去除了針對(duì)集體企業(yè)發(fā)明推廣運(yùn)用的規(guī)定。國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)雖然都屬于公有制，但在國(guó)有企業(yè)中，國(guó)家屬于大股東，在集體企業(yè)中則不是。大股東在決定推廣運(yùn)用相關(guān)發(fā)明專利時(shí)，具有發(fā)言權(quán)，這是合理的。公權(quán)力不應(yīng)該太多的介入到集體企業(yè)內(nèi)部。
另外，該規(guī)定在實(shí)際操作中極少被采用，如果相關(guān)技術(shù)具有廣泛推廣運(yùn)用的價(jià)值，也完全可以通過(guò)強(qiáng)制許可制度解決。
刪除本款不會(huì)對(duì)專利制度產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)性的影響。
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九、增加一條，作為第十五條：“專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的共有人對(duì)權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒(méi)有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利；許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。
除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意?！?BR> 將專利許可合同的默認(rèn)值從否定改為肯定，有利于促進(jìn)技術(shù)的推廣運(yùn)用。需要指出的是，默認(rèn)值只包括普通許可，不包括獨(dú)占許可和排他許可。這是因?yàn)?，如果一個(gè)共有人與第三人簽訂了獨(dú)占許可或者排他許可合同，就會(huì)對(duì)其他共有人對(duì)專利技術(shù)的使用和對(duì)外許可產(chǎn)生限制。為了有效促進(jìn)技術(shù)的傳播同時(shí)也避免對(duì)專利權(quán)共有人的利益產(chǎn)生不必要的限制，故作出上述規(guī)定，平衡各方的利益。
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十、將第十五條和第十七條合并，作為第十七條：“發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。
專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識(shí)?！?BR> 類似條款的合并，意義在于條文的簡(jiǎn)潔。
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十一、將第十九條第一款修改為：“在中國(guó)沒(méi)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織在中國(guó)申請(qǐng)專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。”
第二款修改為：“中國(guó)單位或者個(gè)人在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)專利和辦理其他專利事務(wù)的，可以委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理?！?BR> 取消了涉外代理機(jī)構(gòu)的指定。20多年來(lái)，專利代理行業(yè)日趨成熟，從業(yè)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和水平也不斷提高，越來(lái)越多的專利代理機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員逐漸具備了辦理涉外專利代理事務(wù)的能力。取消涉外專利代理機(jī)構(gòu)的指定乃大勢(shì)所趨。
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十二、將第二十條第一款修改為：“任何單位或者個(gè)人將在中國(guó)完成的發(fā)明或者實(shí)用新型向外國(guó)申請(qǐng)專利的，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行?！?BR> 增加一款作為第四款：“對(duì)違反本條第一款規(guī)定向外國(guó)申請(qǐng)專利的發(fā)明或者實(shí)用新型，在中國(guó)申請(qǐng)專利的，不授予專利權(quán)?！?BR> 將第一款中的“中國(guó)單位”改為“任何單位”，并將“國(guó)內(nèi)”改為“中國(guó)”。實(shí)踐中，一些外國(guó)母公司出于對(duì)其利益的考慮，以委托或者合作的名義，通過(guò)合同約定這些發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利屬于母公司，首先以母公司名義在外國(guó)申請(qǐng)專利，從而規(guī)避原專利法第十條規(guī)定的審批要求和第二十條規(guī)定的首先在我國(guó)申請(qǐng)專利的規(guī)定。為了便于在發(fā)明創(chuàng)造涉及國(guó)家安全或者重大利益需要保密的情況下依法采取必要措施，同時(shí)使我國(guó)公眾能夠及時(shí)方便地獲取在中國(guó)完成的發(fā)明創(chuàng)造的有關(guān)信息，有必要消除原專利法中存在的不夠嚴(yán)謹(jǐn)之處，完善原專利法第二十條的規(guī)定。
刪除了向國(guó)外申請(qǐng)專利時(shí)必須委托涉外專利代理機(jī)構(gòu)的規(guī)定。世界上許多國(guó)家在專利法中都規(guī)定，外國(guó)人向其申請(qǐng)專利均需要委托本國(guó)代理機(jī)構(gòu)或者代理人。因此，依照我國(guó)原專利法的規(guī)定，我國(guó)企業(yè)向外國(guó)申請(qǐng)專利既要委托我國(guó)的專利代理機(jī)構(gòu)，又要委托國(guó)外的專利代理機(jī)構(gòu)，顯然加重了我國(guó)企業(yè)的負(fù)擔(dān)。對(duì)于那些熟悉國(guó)際事務(wù)、擁有專門人才的大型公司來(lái)說(shuō)，通過(guò)自身的力量就可以與國(guó)外的專利代理機(jī)構(gòu)合作進(jìn)行專利申請(qǐng)，沒(méi)有必要再規(guī)定它們必須委托國(guó)內(nèi)的代理機(jī)構(gòu)。
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十三、在第二十一條中增加一款，作為第二款：“國(guó)務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)完整、準(zhǔn)確、及時(shí)發(fā)布專利信息，定期出版專利公報(bào)?！?BR> 專利文獻(xiàn)包含世界上90%以上的技術(shù)信息。同時(shí)，專利文獻(xiàn)也包含重要的法律信息和經(jīng)濟(jì)信息。促進(jìn)專利信息的廣泛傳播，促進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新是國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局義不容辭的責(zé)任。
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十四、將第二十二條第二款修改為：“新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中?！?BR> 第三款修改為：“創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。”
增加一款，作為第五款：“本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。”
增加了現(xiàn)有技術(shù)的概念，采用絕對(duì)新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，將出版公開和非出版公開的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)為一致。隨著經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)日益明顯和科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展，尤其是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的突飛猛進(jìn)，出版公開與非出版公開之間的界限已經(jīng)越來(lái)越模糊。在新的環(huán)境與形勢(shì)下，將非出版公開的現(xiàn)有技術(shù)限制在我國(guó)地域之內(nèi)已經(jīng)逐漸變得沒(méi)有實(shí)際意義和可操作性。
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十五、將第二十三條修改為：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公告的專利文件中。
授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。
授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。
本法所稱現(xiàn)有設(shè)計(jì)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)?！?BR> 引入“現(xiàn)有設(shè)計(jì)”的概念，與在發(fā)明和實(shí)用新型的授權(quán)條件中引入“現(xiàn)有技術(shù)”的概念平行。對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)也增加了關(guān)于抵觸申請(qǐng)的規(guī)定。
調(diào)整關(guān)于外觀設(shè)計(jì)新穎性的規(guī)定，采用了與發(fā)明、實(shí)用新型專利申請(qǐng)新穎性類似的表述方式。
對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)增加類似于“創(chuàng)造性”的授權(quán)條件，提高了外觀設(shè)計(jì)的授權(quán)門檻。
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十六、在第二十五條第一款中增加一項(xiàng)，作為第（六）項(xiàng)：“對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。”
平面印刷品的圖案設(shè)計(jì)并非是對(duì)產(chǎn)品本身的外觀設(shè)計(jì)，它與商標(biāo)的作用十分接近，容易導(dǎo)致在兩種不同類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)之間產(chǎn)生混淆。該條款縮小了授予外觀設(shè)計(jì)的范圍，提高了授權(quán)門檻。
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十七、將第二十六條第二款修改為：“請(qǐng)求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實(shí)用新型的名稱，發(fā)明人的姓名，申請(qǐng)人姓名或者名稱、地址，以及其他事項(xiàng)?！?BR> 第四款修改為：“權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說(shuō)明書為依據(jù)，清楚、簡(jiǎn)要地限定要求專利保護(hù)的范圍?！?BR> 增加一款，作為第五款：“依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在專利申請(qǐng)文件中說(shuō)明該遺傳資源的直接來(lái)源和原始來(lái)源；申請(qǐng)人無(wú)法說(shuō)明原始來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由?！?BR> 發(fā)明人的姓名保留了，設(shè)計(jì)人的姓名刪除了。
增加了權(quán)利要求書“清楚、簡(jiǎn)要”的規(guī)定，來(lái)自于專利法實(shí)施細(xì)則第20條。
第5條規(guī)定了遺傳資源的保護(hù)，本款為配套條款。
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十八、將第二十七條修改為：“申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請(qǐng)求書、該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片以及對(duì)該外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)要說(shuō)明等文件。
申請(qǐng)人提交的有關(guān)圖片或者照片應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護(hù)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。“
外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)文件中必須包括對(duì)該外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)要說(shuō)明。從信息學(xué)的角度來(lái)說(shuō)，圖畫說(shuō)包含的信息量明顯大于其他表現(xiàn)手段。如果不通過(guò)文字說(shuō)明對(duì)其進(jìn)行界定，則容易造成保護(hù)范圍的不確定。
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十九、將第三十一條第二款修改為：“一件外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥！?BR> 在現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)這樣的情況，即同一申請(qǐng)人對(duì)同一種產(chǎn)品提出了兩種以上彼此有所不同、但是又較為類似的外觀設(shè)計(jì)方案（被稱為“關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)”）。
按照原來(lái)的專利法，申請(qǐng)人如將關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)一起提出，則會(huì)不符合第31條第2款的規(guī)定，如果先后提出，則不符合一發(fā)明一專利的原則。本條款消除了上述不合理現(xiàn)象。
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二十、將第四十七條第二款修改為：“宣告專利權(quán)無(wú)效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無(wú)效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！?BR> 第三款修改為：“依照前款規(guī)定不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費(fèi)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還?！?BR> 涉及到專利侵權(quán)的，裁定從此不再具有法律效力，人民法院作出并已執(zhí)行的調(diào)解書則擁有了法律效力。另外，應(yīng)該返還的財(cái)產(chǎn)中增加了專利侵權(quán)賠償金。
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二十一、將第四十八條修改為：“有下列情形之一的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可：
（一）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿四年，無(wú)正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的；
（二）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的?！?BR> 強(qiáng)制許可是對(duì)專利權(quán)的限制措施之一。為防止技術(shù)閑置而增加了專利權(quán)人實(shí)施專利的義務(wù)，同時(shí)對(duì)專利權(quán)人利用專利技術(shù)壟斷市場(chǎng)的行為也作出了限制?？梢钥闯?，政府的立場(chǎng)逐漸從一味的提高專利保護(hù)強(qiáng)度向兼顧專利權(quán)人的利益和維護(hù)公共利益的平衡發(fā)展。
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二十二、增加一條，作為第五十條：“為了公共健康目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。”
本條又是對(duì)專利權(quán)的限制。需要注意的是，本條規(guī)定的強(qiáng)制許可并不是為了供應(yīng)國(guó)內(nèi)需要而是用于出口。該條款體現(xiàn)了《修改〈與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定〉議定書》的相關(guān)精神，為了公共健康目的，可以給予制造并出口專利藥品到特定國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。
專利權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，健康權(quán)則屬于基本人權(quán)。當(dāng)專利權(quán)與健康權(quán)出現(xiàn)沖突時(shí)，人的生存、健康權(quán)利應(yīng)當(dāng)優(yōu)于財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
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二十三、增加一條，作為第五十二條：“強(qiáng)制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實(shí)施限于公共利益的目的和本法第四十八條第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形?！?BR> 修改后的專利法第48條第2款規(guī)定了禁止利用專利權(quán)實(shí)施壟斷行為，消除了減少競(jìng)爭(zhēng)。半導(dǎo)體領(lǐng)域早就形成了專利叢林，你中有我，我中有你。如果該領(lǐng)域的專利沒(méi)有強(qiáng)制許可作為保障，各個(gè)企業(yè)之間實(shí)施相互專利封鎖，會(huì)給整個(gè)行業(yè)帶來(lái)災(zāi)難性的影響。
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二十四、增加一條，作為第五十三條：“除依照本法第四十八條第（二）項(xiàng)、第五十條規(guī)定給予的強(qiáng)制許可外，強(qiáng)制許可的實(shí)施應(yīng)當(dāng)主要為了供應(yīng)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)?！?BR> 來(lái)源于專利法實(shí)施細(xì)則第72條。
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二十五、將第五十一條改為第五十四條，修改為：“依照本法第四十八條第（一）項(xiàng)、第五十一條規(guī)定申請(qǐng)強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其以合理的條件請(qǐng)求專利權(quán)人許可其實(shí)施專利，但未能在合理的時(shí)間內(nèi)獲得許可。”
強(qiáng)制許可人需要提供的證據(jù)變得更為具體，提高了可操作性。
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二十六、將第五十四條改為第五十七條，修改為：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，或者依照中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定處理使用費(fèi)問(wèn)題。付給使用費(fèi)的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決?！?BR> 增加了依照我國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約處理使用費(fèi)的規(guī)定。其實(shí)，基于條約必須遵守的原則，就算專利法中沒(méi)有相關(guān)的規(guī)定，我國(guó)也必須履行相應(yīng)的國(guó)際義務(wù)。專利法條款中寫入尊重國(guó)際條約規(guī)定的相關(guān)條款更多的是表示一種尊重國(guó)際條約的立場(chǎng)。
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二十七、將第五十六條改為第五十九條，修改為：“發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。
外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡(jiǎn)要說(shuō)明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)?！?BR> 專利法第27條的配套條款。外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)文件中必須包括簡(jiǎn)要說(shuō)明，用于解釋圖片和照片的內(nèi)容。
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二十八、將第五十七條第二款改為第六十一條，修改為：“專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。
專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門對(duì)相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索、分析和評(píng)價(jià)后作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)?！?BR> 除實(shí)用新型外，外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)也需要提供評(píng)價(jià)報(bào)告。這對(duì)專利權(quán)人濫用性質(zhì)并不穩(wěn)定的實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利惡意起訴是一種限制。更重要的是，專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告是審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)，而原先的實(shí)用新型檢索報(bào)告僅僅為人民法院或者管理專利工作的部門是否受理訴訟/處理請(qǐng)求或者中止訴訟/處理提供參考。
國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的權(quán)限大幅度提高，是否侵權(quán)基本上決定于其作出的專利評(píng)價(jià)報(bào)告。專利權(quán)的保護(hù)范圍由更為專業(yè)的審查員來(lái)決定，這也可以理解。問(wèn)題是需要針對(duì)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局新增加的權(quán)限提供監(jiān)督和救濟(jì)的途徑。
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二十九、增加一條，作為第六十二條：“在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)?！?BR> 重要的改進(jìn)，增加了現(xiàn)有技術(shù)抗辯條款。在我國(guó)審理或者處理專利侵權(quán)糾紛的實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：專利權(quán)人指控被控侵權(quán)行為落入了其專利保護(hù)的范圍，因而主張被控侵權(quán)人侵犯了其專利權(quán)；被控侵權(quán)人卻舉證證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)是申請(qǐng)日之前已經(jīng)為公眾所知的現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)，因而主張其行為不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為侵犯專利權(quán)的行為。在原專利法中，被控侵權(quán)人的這種抗辯不成立，只能通過(guò)無(wú)效程序，使涉及的專利權(quán)被宣告無(wú)效，才能免除其侵犯專利權(quán)的責(zé)任。專利無(wú)效程序及其后續(xù)的一審、二審程序?qū)?huì)耗費(fèi)大量的時(shí)間，即使被控侵權(quán)人最后贏得訴訟，也會(huì)在時(shí)間、資金、市場(chǎng)、商譽(yù)方面遭受很大損失。
當(dāng)然，也有法院走在了立法的前面。北京市高級(jí)人民法院在《關(guān)于專利侵權(quán)判定若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第102條規(guī)定：“已有技術(shù)抗辯僅適用于等同專利侵權(quán)，不適用于相同專利侵權(quán)的情況?！边@次將現(xiàn)有技術(shù)抗辯寫入專利法，將大幅度增強(qiáng)被控侵權(quán)人的反擊能力，對(duì)專利權(quán)人的濫訴行為也是一種遏制。
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三十、將第五十八條、第五十九條合并為第六十三條，修改為：“假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處二十萬(wàn)元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?BR> 冒充專利和假冒他人專利不再進(jìn)行區(qū)分。實(shí)踐中，侵權(quán)人往往會(huì)在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利號(hào)或者其他專利標(biāo)記。如果該專利號(hào)剛好存在，則構(gòu)成假冒他人專利；如果不存在，則構(gòu)成冒充專利。在這種情況下，行為人構(gòu)成假冒他人專利的行為還是構(gòu)成冒充專利的行為，是由偶然因素決定的。
但是，假冒他人專利和冒充專利的處罰力度存在顯著的區(qū)別。根據(jù)原專利法第58條，“假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒(méi)有違法所得的，可以處五萬(wàn)元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)原專利法第59條，“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處五萬(wàn)元以下的罰款。”這種由偶然因素決定的差別待遇是不合理的。
最后需要指出的是，合并之后，處罰的力度也顯著加大。罰款數(shù)額從違法所得的3倍以下提高到4倍以下，沒(méi)有違法所得的，罰款數(shù)額從5萬(wàn)元提高到20萬(wàn)元。
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三十一、增加一條，作為第六十四條：“管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對(duì)涉嫌假冒專利行為進(jìn)行查處時(shí)，可以詢問(wèn)有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對(duì)當(dāng)事人涉嫌違法行為的場(chǎng)所實(shí)施現(xiàn)場(chǎng)檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對(duì)有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。
管理專利工作的部門依法行使前款規(guī)定的職權(quán)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻撓?！?BR> 加強(qiáng)了管理專利部門的執(zhí)法權(quán)。專利執(zhí)法部門的執(zhí)法權(quán)限和工商行政管理部門和著作權(quán)管理部門的權(quán)限趨向一致。
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三十二、將第六十條改為第六十五條，修改為：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的賠償。“
明確了專利侵權(quán)賠償數(shù)額的計(jì)算順序，第一順位為權(quán)利人的損失，第二順位為侵權(quán)人的收益，第三順位為專利許可費(fèi)的合理倍數(shù)，第四順位為法定賠償。
此外，《人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定……沒(méi)有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬(wàn)元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過(guò)人民幣50萬(wàn)元?！狈ǘㄙr償?shù)臄?shù)額的下限從5000元提高到1萬(wàn)元，上線從50萬(wàn)元提高到100萬(wàn)元，保護(hù)力度明顯提高。
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三十三、將第六十一條改為第六十六條，修改為：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。
“申請(qǐng)人提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。
人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請(qǐng)之時(shí)起四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；有特殊情況需要延長(zhǎng)的，可以延長(zhǎng)四十八小時(shí)。裁定責(zé)令停止有關(guān)行為的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次；復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
申請(qǐng)人自人民法院采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施之日起十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。
申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因停止有關(guān)行為所遭受的損失?！?BR> 來(lái)源于2001年《人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》。增加的規(guī)定為“有特殊情況需要延長(zhǎng)的，可以延長(zhǎng)48小時(shí)”。
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三十四、增加一條，作為第六十七條：“為了制止專利侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。
人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保；申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。
人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請(qǐng)之時(shí)起四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。
申請(qǐng)人自人民法院采取保全措施之日起十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施?！?BR> 增加了訴前證據(jù)保全制度。在專利侵權(quán)糾紛的審理過(guò)程中，往往會(huì)出現(xiàn)如不在起訴前進(jìn)行證據(jù)保全，證據(jù)就有可能滅失或難以取得的情況。訴前證據(jù)保全具有重要意義。
《人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》中規(guī)定了訴前保全制度，但畢竟帶有臨時(shí)的性質(zhì)，級(jí)別比較低。商標(biāo)法和著作權(quán)法在修改時(shí)，都增加了證據(jù)保全的規(guī)定，專利法也應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)。
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三十五、將第六十三條第一款改為第六十九條，第（一）項(xiàng)修改為：“專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的；”
增加一項(xiàng)，作為第（五）項(xiàng)：“為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的?！?BR> 第一項(xiàng)主要是文字表述上的變化，更為精煉。
增加了Bolar條款，目的在于鼓勵(lì)仿制藥的生產(chǎn)。中國(guó)的藥品和醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)從此可以利用該規(guī)則，在藥品或醫(yī)療器械的有效專利保護(hù)期限屆滿之前，進(jìn)行藥品或醫(yī)療器械的臨床試驗(yàn)和申請(qǐng)生產(chǎn)許可，做好上市前的準(zhǔn)備。一旦專利到期，立即推出產(chǎn)品，占領(lǐng)市場(chǎng)。
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三十六、將第六十三條第二款改為第七十條，修改為：“為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”
增加了許諾銷售的免除賠償條款。根據(jù)原專利法的規(guī)定，只要能證明產(chǎn)品的合法來(lái)源，銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品都可以免除賠償責(zé)任，比其性質(zhì)輕微的許諾銷售自然也應(yīng)該免責(zé)。
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本決定自2009年10月1日起施行。
從公布到施行，給了10個(gè)月的時(shí)間供法官、律師、專利代理人等專業(yè)人士和一般社會(huì)公眾學(xué)習(xí)和適應(yīng)。
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二、在第二條中增加以下三款，作為第二、三、四款：
發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。
實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。
外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。“
評(píng)論：該規(guī)定為專利法實(shí)施細(xì)則第二條。發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)是專利法保護(hù)的三種專利類型，屬于專利法中最重要的概念。在專利法中缺乏相應(yīng)的定義，不能說(shuō)不是一種遺憾。20多年前專利法制定時(shí)，立法者對(duì)專利制度的了解尚不深入，故只在實(shí)施細(xì)則中對(duì)這三個(gè)概念作出了界定?？梢钥闯?，經(jīng)過(guò)20多年的實(shí)踐，對(duì)專利法中的重要概念進(jìn)行清晰界定的時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟。
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三、將第五條修改為：“對(duì)違反法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。
對(duì)違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)?！?BR> 遺傳資源屬于支持國(guó)家可持續(xù)發(fā)展的重要戰(zhàn)略資源，發(fā)展中國(guó)家遺傳資源流失的現(xiàn)象極為嚴(yán)重。在專利法中對(duì)遺傳資源加以保護(hù)，對(duì)防止生物資源流失，打擊跨國(guó)公司的“生物海盜”行為具有重要意義。
《生物多樣性公約》規(guī)定了遺傳資源的國(guó)家主權(quán)原則、知情者同意原則和惠益分享原則。不過(guò)《生物多樣性公約》只是原則性的公約，并沒(méi)有規(guī)定成員的具體權(quán)利義務(wù)。我國(guó)需要通過(guò)相關(guān)立法，對(duì)遺傳資源的獲取和利益分享作出詳細(xì)的規(guī)定。
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四、在第九條中增加一款，作為第一款：“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請(qǐng)人同日對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利又申請(qǐng)發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請(qǐng)人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。”
“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)”來(lái)源于專利法實(shí)施細(xì)則中的第13條第1款，簡(jiǎn)稱為“一發(fā)明一專利原則”?！皟蓚€(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。”這被稱為“先申請(qǐng)?jiān)瓌t”。
“一發(fā)明一專利原則”和“先申請(qǐng)?jiān)瓌t”屬于專利法上的兩個(gè)基本原則，前者規(guī)定的范圍大于后者。如有一個(gè)發(fā)明，甲于2月1日提起申請(qǐng)，乙于3月1日提起申請(qǐng)，根據(jù)先申請(qǐng)?jiān)瓌t，專利權(quán)應(yīng)該授予甲。但如果是甲分別于2月1日提起發(fā)明專利申請(qǐng)，3月1日提起實(shí)用新型專利申請(qǐng)，則因?yàn)樯暾?qǐng)人就甲一個(gè)，不屬于“兩個(gè)以上的申請(qǐng)人”，就不適用原專利法第9條。
原專利法中只規(guī)定了先申請(qǐng)?jiān)瓌t，沒(méi)有對(duì)同一人就相同的發(fā)明先后提出專利申請(qǐng)作出規(guī)定，存在法律上的漏洞。為了彌補(bǔ)漏洞，專利法實(shí)施細(xì)則增加了“一發(fā)明一專利”的規(guī)定。不過(guò)，作為下位法的實(shí)施細(xì)則作出寬于上位法的規(guī)定，只能是一種權(quán)宜之計(jì)。將上述原則提升到專利法中才是應(yīng)有之義。
在實(shí)際操作中，申請(qǐng)人經(jīng)常就同一發(fā)明同時(shí)提起發(fā)明專利申請(qǐng)和實(shí)用新型專利申請(qǐng)。因?yàn)閷?duì)實(shí)用新型申請(qǐng)不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，發(fā)明人可以較快的獲得專利保護(hù)。當(dāng)發(fā)明專利進(jìn)入授權(quán)程序時(shí)，申請(qǐng)人通過(guò)放棄實(shí)用新型，可以獲得保護(hù)期限更長(zhǎng)的發(fā)明專利保護(hù)。為此，專利法對(duì)這種行為作出了明確的規(guī)定。
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五、將第十條第二款修改為：“中國(guó)單位或者個(gè)人向外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)?！?BR> 將本款中“外國(guó)人”修改為“外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織”，力求與原專利法第18條、19條接受方（被轉(zhuǎn)讓方）主體定義保持一致。避免讓他人誤解為外國(guó)自然人和外國(guó)企業(yè)或者是外國(guó)其他組織在專利轉(zhuǎn)讓時(shí)具有不同的法律地位。
將 “必須經(jīng)國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)”改為“應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)”。這一修改主要是為了解決專利法及其實(shí)施細(xì)則與我國(guó)《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》的銜接問(wèn)題。專利法實(shí)施細(xì)則將審批單位進(jìn)一步明確為商務(wù)部和科技部。國(guó)務(wù)院的《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》將技術(shù)分為三種類型：禁止出口的技術(shù)（即不得出口的技術(shù)）、限制出口的技術(shù)（即必須經(jīng)過(guò)商務(wù)部許可才能出口的技術(shù)）、以及自由出口的技術(shù)（前兩類以外的技術(shù)）。規(guī)定對(duì)于自由出口的技術(shù)，只需要進(jìn)行登記管理而不需要審批。此次修改從根本上解決了兩者之間的銜接問(wèn)題。
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六、將第十一條第二款修改為：“外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！?BR> 提高了對(duì)外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)強(qiáng)度，增加了“許諾銷售”這種情形。根據(jù)院的司法解釋，許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
賦予專利權(quán)的許諾銷售權(quán)，其目的在于在商業(yè)交易的早期階段及時(shí)制止侵權(quán)行為，將侵權(quán)行為扼殺在“侵權(quán)可能”或“即發(fā)侵權(quán)”的階段，防止將來(lái)專利侵權(quán)產(chǎn)品的傳播，從而減少專利權(quán)人的損失。同時(shí)，許諾銷售權(quán)還是對(duì)其他專利獨(dú)占實(shí)施權(quán)的補(bǔ)充。專利權(quán)人可以截住專利侵權(quán)人向合理使用人出售侵權(quán)產(chǎn)品的渠道，避免了專利權(quán)人因使用人的豁免而得不到應(yīng)有的救濟(jì)，從而從另一角度保護(hù)了專利權(quán)人的利益。
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七、將第十二條修改為：“任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無(wú)權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。”
刪除了原專利法要求的專利實(shí)施許可必須簽訂書面合同這一限制。專利權(quán)屬于私權(quán)，專利權(quán)人同其他人簽訂何種形式的許可合同是他的自由，公權(quán)力不應(yīng)該給予太多的干預(yù)。不過(guò)專利許可合同屬于最為復(fù)雜的合同之一，即使去除了強(qiáng)行性規(guī)定，合同雙方還是簽訂比較完備的書面合同為佳。
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八、刪除第十四條第二款。該條文為：中國(guó)集體所有制單位和個(gè)人的發(fā)明專利，對(duì)國(guó)家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，參照前款規(guī)定辦理。
去除了針對(duì)集體企業(yè)發(fā)明推廣運(yùn)用的規(guī)定。國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)雖然都屬于公有制，但在國(guó)有企業(yè)中，國(guó)家屬于大股東，在集體企業(yè)中則不是。大股東在決定推廣運(yùn)用相關(guān)發(fā)明專利時(shí)，具有發(fā)言權(quán)，這是合理的。公權(quán)力不應(yīng)該太多的介入到集體企業(yè)內(nèi)部。
另外，該規(guī)定在實(shí)際操作中極少被采用，如果相關(guān)技術(shù)具有廣泛推廣運(yùn)用的價(jià)值，也完全可以通過(guò)強(qiáng)制許可制度解決。
刪除本款不會(huì)對(duì)專利制度產(chǎn)生任何實(shí)質(zhì)性的影響。
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九、增加一條，作為第十五條：“專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的共有人對(duì)權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒(méi)有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利；許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。
除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意?！?BR> 將專利許可合同的默認(rèn)值從否定改為肯定，有利于促進(jìn)技術(shù)的推廣運(yùn)用。需要指出的是，默認(rèn)值只包括普通許可，不包括獨(dú)占許可和排他許可。這是因?yàn)?，如果一個(gè)共有人與第三人簽訂了獨(dú)占許可或者排他許可合同，就會(huì)對(duì)其他共有人對(duì)專利技術(shù)的使用和對(duì)外許可產(chǎn)生限制。為了有效促進(jìn)技術(shù)的傳播同時(shí)也避免對(duì)專利權(quán)共有人的利益產(chǎn)生不必要的限制，故作出上述規(guī)定，平衡各方的利益。
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十、將第十五條和第十七條合并，作為第十七條：“發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。
專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識(shí)?！?BR> 類似條款的合并，意義在于條文的簡(jiǎn)潔。
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十一、將第十九條第一款修改為：“在中國(guó)沒(méi)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織在中國(guó)申請(qǐng)專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。”
第二款修改為：“中國(guó)單位或者個(gè)人在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)專利和辦理其他專利事務(wù)的，可以委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理?！?BR> 取消了涉外代理機(jī)構(gòu)的指定。20多年來(lái)，專利代理行業(yè)日趨成熟，從業(yè)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和水平也不斷提高，越來(lái)越多的專利代理機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員逐漸具備了辦理涉外專利代理事務(wù)的能力。取消涉外專利代理機(jī)構(gòu)的指定乃大勢(shì)所趨。
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十二、將第二十條第一款修改為：“任何單位或者個(gè)人將在中國(guó)完成的發(fā)明或者實(shí)用新型向外國(guó)申請(qǐng)專利的，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行?！?BR> 增加一款作為第四款：“對(duì)違反本條第一款規(guī)定向外國(guó)申請(qǐng)專利的發(fā)明或者實(shí)用新型，在中國(guó)申請(qǐng)專利的，不授予專利權(quán)?！?BR> 將第一款中的“中國(guó)單位”改為“任何單位”，并將“國(guó)內(nèi)”改為“中國(guó)”。實(shí)踐中，一些外國(guó)母公司出于對(duì)其利益的考慮，以委托或者合作的名義，通過(guò)合同約定這些發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利屬于母公司，首先以母公司名義在外國(guó)申請(qǐng)專利，從而規(guī)避原專利法第十條規(guī)定的審批要求和第二十條規(guī)定的首先在我國(guó)申請(qǐng)專利的規(guī)定。為了便于在發(fā)明創(chuàng)造涉及國(guó)家安全或者重大利益需要保密的情況下依法采取必要措施，同時(shí)使我國(guó)公眾能夠及時(shí)方便地獲取在中國(guó)完成的發(fā)明創(chuàng)造的有關(guān)信息，有必要消除原專利法中存在的不夠嚴(yán)謹(jǐn)之處，完善原專利法第二十條的規(guī)定。
刪除了向國(guó)外申請(qǐng)專利時(shí)必須委托涉外專利代理機(jī)構(gòu)的規(guī)定。世界上許多國(guó)家在專利法中都規(guī)定，外國(guó)人向其申請(qǐng)專利均需要委托本國(guó)代理機(jī)構(gòu)或者代理人。因此，依照我國(guó)原專利法的規(guī)定，我國(guó)企業(yè)向外國(guó)申請(qǐng)專利既要委托我國(guó)的專利代理機(jī)構(gòu)，又要委托國(guó)外的專利代理機(jī)構(gòu)，顯然加重了我國(guó)企業(yè)的負(fù)擔(dān)。對(duì)于那些熟悉國(guó)際事務(wù)、擁有專門人才的大型公司來(lái)說(shuō)，通過(guò)自身的力量就可以與國(guó)外的專利代理機(jī)構(gòu)合作進(jìn)行專利申請(qǐng)，沒(méi)有必要再規(guī)定它們必須委托國(guó)內(nèi)的代理機(jī)構(gòu)。
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十三、在第二十一條中增加一款，作為第二款：“國(guó)務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)完整、準(zhǔn)確、及時(shí)發(fā)布專利信息，定期出版專利公報(bào)?！?BR> 專利文獻(xiàn)包含世界上90%以上的技術(shù)信息。同時(shí)，專利文獻(xiàn)也包含重要的法律信息和經(jīng)濟(jì)信息。促進(jìn)專利信息的廣泛傳播，促進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新是國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局義不容辭的責(zé)任。
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十四、將第二十二條第二款修改為：“新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中?！?BR> 第三款修改為：“創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。”
增加一款，作為第五款：“本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。”
增加了現(xiàn)有技術(shù)的概念，采用絕對(duì)新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，將出版公開和非出版公開的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)為一致。隨著經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)日益明顯和科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展，尤其是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的突飛猛進(jìn)，出版公開與非出版公開之間的界限已經(jīng)越來(lái)越模糊。在新的環(huán)境與形勢(shì)下，將非出版公開的現(xiàn)有技術(shù)限制在我國(guó)地域之內(nèi)已經(jīng)逐漸變得沒(méi)有實(shí)際意義和可操作性。
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十五、將第二十三條修改為：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公告的專利文件中。
授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。
授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。
本法所稱現(xiàn)有設(shè)計(jì)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)?！?BR> 引入“現(xiàn)有設(shè)計(jì)”的概念，與在發(fā)明和實(shí)用新型的授權(quán)條件中引入“現(xiàn)有技術(shù)”的概念平行。對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)也增加了關(guān)于抵觸申請(qǐng)的規(guī)定。
調(diào)整關(guān)于外觀設(shè)計(jì)新穎性的規(guī)定，采用了與發(fā)明、實(shí)用新型專利申請(qǐng)新穎性類似的表述方式。
對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)增加類似于“創(chuàng)造性”的授權(quán)條件，提高了外觀設(shè)計(jì)的授權(quán)門檻。
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十六、在第二十五條第一款中增加一項(xiàng)，作為第（六）項(xiàng)：“對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。”
平面印刷品的圖案設(shè)計(jì)并非是對(duì)產(chǎn)品本身的外觀設(shè)計(jì)，它與商標(biāo)的作用十分接近，容易導(dǎo)致在兩種不同類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)之間產(chǎn)生混淆。該條款縮小了授予外觀設(shè)計(jì)的范圍，提高了授權(quán)門檻。
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十七、將第二十六條第二款修改為：“請(qǐng)求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實(shí)用新型的名稱，發(fā)明人的姓名，申請(qǐng)人姓名或者名稱、地址，以及其他事項(xiàng)?！?BR> 第四款修改為：“權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說(shuō)明書為依據(jù)，清楚、簡(jiǎn)要地限定要求專利保護(hù)的范圍?！?BR> 增加一款，作為第五款：“依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在專利申請(qǐng)文件中說(shuō)明該遺傳資源的直接來(lái)源和原始來(lái)源；申請(qǐng)人無(wú)法說(shuō)明原始來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由?！?BR> 發(fā)明人的姓名保留了，設(shè)計(jì)人的姓名刪除了。
增加了權(quán)利要求書“清楚、簡(jiǎn)要”的規(guī)定，來(lái)自于專利法實(shí)施細(xì)則第20條。
第5條規(guī)定了遺傳資源的保護(hù)，本款為配套條款。
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十八、將第二十七條修改為：“申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請(qǐng)求書、該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片以及對(duì)該外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)要說(shuō)明等文件。
申請(qǐng)人提交的有關(guān)圖片或者照片應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護(hù)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。“
外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)文件中必須包括對(duì)該外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)要說(shuō)明。從信息學(xué)的角度來(lái)說(shuō)，圖畫說(shuō)包含的信息量明顯大于其他表現(xiàn)手段。如果不通過(guò)文字說(shuō)明對(duì)其進(jìn)行界定，則容易造成保護(hù)范圍的不確定。
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十九、將第三十一條第二款修改為：“一件外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥！?BR> 在現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)這樣的情況，即同一申請(qǐng)人對(duì)同一種產(chǎn)品提出了兩種以上彼此有所不同、但是又較為類似的外觀設(shè)計(jì)方案（被稱為“關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)”）。
按照原來(lái)的專利法，申請(qǐng)人如將關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)一起提出，則會(huì)不符合第31條第2款的規(guī)定，如果先后提出，則不符合一發(fā)明一專利的原則。本條款消除了上述不合理現(xiàn)象。
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二十、將第四十七條第二款修改為：“宣告專利權(quán)無(wú)效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無(wú)效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！?BR> 第三款修改為：“依照前款規(guī)定不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費(fèi)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還?！?BR> 涉及到專利侵權(quán)的，裁定從此不再具有法律效力，人民法院作出并已執(zhí)行的調(diào)解書則擁有了法律效力。另外，應(yīng)該返還的財(cái)產(chǎn)中增加了專利侵權(quán)賠償金。
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二十一、將第四十八條修改為：“有下列情形之一的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可：
（一）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿四年，無(wú)正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的；
（二）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的?！?BR> 強(qiáng)制許可是對(duì)專利權(quán)的限制措施之一。為防止技術(shù)閑置而增加了專利權(quán)人實(shí)施專利的義務(wù)，同時(shí)對(duì)專利權(quán)人利用專利技術(shù)壟斷市場(chǎng)的行為也作出了限制?？梢钥闯?，政府的立場(chǎng)逐漸從一味的提高專利保護(hù)強(qiáng)度向兼顧專利權(quán)人的利益和維護(hù)公共利益的平衡發(fā)展。
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二十二、增加一條，作為第五十條：“為了公共健康目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。”
本條又是對(duì)專利權(quán)的限制。需要注意的是，本條規(guī)定的強(qiáng)制許可并不是為了供應(yīng)國(guó)內(nèi)需要而是用于出口。該條款體現(xiàn)了《修改〈與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定〉議定書》的相關(guān)精神，為了公共健康目的，可以給予制造并出口專利藥品到特定國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。
專利權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，健康權(quán)則屬于基本人權(quán)。當(dāng)專利權(quán)與健康權(quán)出現(xiàn)沖突時(shí)，人的生存、健康權(quán)利應(yīng)當(dāng)優(yōu)于財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
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二十三、增加一條，作為第五十二條：“強(qiáng)制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實(shí)施限于公共利益的目的和本法第四十八條第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形?！?BR> 修改后的專利法第48條第2款規(guī)定了禁止利用專利權(quán)實(shí)施壟斷行為，消除了減少競(jìng)爭(zhēng)。半導(dǎo)體領(lǐng)域早就形成了專利叢林，你中有我，我中有你。如果該領(lǐng)域的專利沒(méi)有強(qiáng)制許可作為保障，各個(gè)企業(yè)之間實(shí)施相互專利封鎖，會(huì)給整個(gè)行業(yè)帶來(lái)災(zāi)難性的影響。
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二十四、增加一條，作為第五十三條：“除依照本法第四十八條第（二）項(xiàng)、第五十條規(guī)定給予的強(qiáng)制許可外，強(qiáng)制許可的實(shí)施應(yīng)當(dāng)主要為了供應(yīng)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)?！?BR> 來(lái)源于專利法實(shí)施細(xì)則第72條。
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二十五、將第五十一條改為第五十四條，修改為：“依照本法第四十八條第（一）項(xiàng)、第五十一條規(guī)定申請(qǐng)強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其以合理的條件請(qǐng)求專利權(quán)人許可其實(shí)施專利，但未能在合理的時(shí)間內(nèi)獲得許可。”
強(qiáng)制許可人需要提供的證據(jù)變得更為具體，提高了可操作性。
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二十六、將第五十四條改為第五十七條，修改為：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，或者依照中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定處理使用費(fèi)問(wèn)題。付給使用費(fèi)的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決?！?BR> 增加了依照我國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約處理使用費(fèi)的規(guī)定。其實(shí)，基于條約必須遵守的原則，就算專利法中沒(méi)有相關(guān)的規(guī)定，我國(guó)也必須履行相應(yīng)的國(guó)際義務(wù)。專利法條款中寫入尊重國(guó)際條約規(guī)定的相關(guān)條款更多的是表示一種尊重國(guó)際條約的立場(chǎng)。
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二十七、將第五十六條改為第五十九條，修改為：“發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。
外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡(jiǎn)要說(shuō)明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)?！?BR> 專利法第27條的配套條款。外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)文件中必須包括簡(jiǎn)要說(shuō)明，用于解釋圖片和照片的內(nèi)容。
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二十八、將第五十七條第二款改為第六十一條，修改為：“專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。
專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門對(duì)相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索、分析和評(píng)價(jià)后作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)?！?BR> 除實(shí)用新型外，外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)也需要提供評(píng)價(jià)報(bào)告。這對(duì)專利權(quán)人濫用性質(zhì)并不穩(wěn)定的實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利惡意起訴是一種限制。更重要的是，專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告是審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)，而原先的實(shí)用新型檢索報(bào)告僅僅為人民法院或者管理專利工作的部門是否受理訴訟/處理請(qǐng)求或者中止訴訟/處理提供參考。
國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的權(quán)限大幅度提高，是否侵權(quán)基本上決定于其作出的專利評(píng)價(jià)報(bào)告。專利權(quán)的保護(hù)范圍由更為專業(yè)的審查員來(lái)決定，這也可以理解。問(wèn)題是需要針對(duì)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局新增加的權(quán)限提供監(jiān)督和救濟(jì)的途徑。
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二十九、增加一條，作為第六十二條：“在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)?！?BR> 重要的改進(jìn)，增加了現(xiàn)有技術(shù)抗辯條款。在我國(guó)審理或者處理專利侵權(quán)糾紛的實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：專利權(quán)人指控被控侵權(quán)行為落入了其專利保護(hù)的范圍，因而主張被控侵權(quán)人侵犯了其專利權(quán)；被控侵權(quán)人卻舉證證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)是申請(qǐng)日之前已經(jīng)為公眾所知的現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)，因而主張其行為不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為侵犯專利權(quán)的行為。在原專利法中，被控侵權(quán)人的這種抗辯不成立，只能通過(guò)無(wú)效程序，使涉及的專利權(quán)被宣告無(wú)效，才能免除其侵犯專利權(quán)的責(zé)任。專利無(wú)效程序及其后續(xù)的一審、二審程序?qū)?huì)耗費(fèi)大量的時(shí)間，即使被控侵權(quán)人最后贏得訴訟，也會(huì)在時(shí)間、資金、市場(chǎng)、商譽(yù)方面遭受很大損失。
當(dāng)然，也有法院走在了立法的前面。北京市高級(jí)人民法院在《關(guān)于專利侵權(quán)判定若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第102條規(guī)定：“已有技術(shù)抗辯僅適用于等同專利侵權(quán)，不適用于相同專利侵權(quán)的情況?！边@次將現(xiàn)有技術(shù)抗辯寫入專利法，將大幅度增強(qiáng)被控侵權(quán)人的反擊能力，對(duì)專利權(quán)人的濫訴行為也是一種遏制。
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三十、將第五十八條、第五十九條合并為第六十三條，修改為：“假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處二十萬(wàn)元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?BR> 冒充專利和假冒他人專利不再進(jìn)行區(qū)分。實(shí)踐中，侵權(quán)人往往會(huì)在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利號(hào)或者其他專利標(biāo)記。如果該專利號(hào)剛好存在，則構(gòu)成假冒他人專利；如果不存在，則構(gòu)成冒充專利。在這種情況下，行為人構(gòu)成假冒他人專利的行為還是構(gòu)成冒充專利的行為，是由偶然因素決定的。
但是，假冒他人專利和冒充專利的處罰力度存在顯著的區(qū)別。根據(jù)原專利法第58條，“假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒(méi)有違法所得的，可以處五萬(wàn)元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)原專利法第59條，“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處五萬(wàn)元以下的罰款。”這種由偶然因素決定的差別待遇是不合理的。
最后需要指出的是，合并之后，處罰的力度也顯著加大。罰款數(shù)額從違法所得的3倍以下提高到4倍以下，沒(méi)有違法所得的，罰款數(shù)額從5萬(wàn)元提高到20萬(wàn)元。
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三十一、增加一條，作為第六十四條：“管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對(duì)涉嫌假冒專利行為進(jìn)行查處時(shí)，可以詢問(wèn)有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對(duì)當(dāng)事人涉嫌違法行為的場(chǎng)所實(shí)施現(xiàn)場(chǎng)檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對(duì)有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。
管理專利工作的部門依法行使前款規(guī)定的職權(quán)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻撓?！?BR> 加強(qiáng)了管理專利部門的執(zhí)法權(quán)。專利執(zhí)法部門的執(zhí)法權(quán)限和工商行政管理部門和著作權(quán)管理部門的權(quán)限趨向一致。
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三十二、將第六十條改為第六十五條，修改為：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的賠償。“
明確了專利侵權(quán)賠償數(shù)額的計(jì)算順序，第一順位為權(quán)利人的損失，第二順位為侵權(quán)人的收益，第三順位為專利許可費(fèi)的合理倍數(shù)，第四順位為法定賠償。
此外，《人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定……沒(méi)有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬(wàn)元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過(guò)人民幣50萬(wàn)元?！狈ǘㄙr償?shù)臄?shù)額的下限從5000元提高到1萬(wàn)元，上線從50萬(wàn)元提高到100萬(wàn)元，保護(hù)力度明顯提高。
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三十三、將第六十一條改為第六十六條，修改為：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。
“申請(qǐng)人提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。
人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請(qǐng)之時(shí)起四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；有特殊情況需要延長(zhǎng)的，可以延長(zhǎng)四十八小時(shí)。裁定責(zé)令停止有關(guān)行為的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次；復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
申請(qǐng)人自人民法院采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施之日起十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。
申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因停止有關(guān)行為所遭受的損失?！?BR> 來(lái)源于2001年《人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》。增加的規(guī)定為“有特殊情況需要延長(zhǎng)的，可以延長(zhǎng)48小時(shí)”。
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三十四、增加一條，作為第六十七條：“為了制止專利侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。
人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保；申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。
人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請(qǐng)之時(shí)起四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。
申請(qǐng)人自人民法院采取保全措施之日起十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施?！?BR> 增加了訴前證據(jù)保全制度。在專利侵權(quán)糾紛的審理過(guò)程中，往往會(huì)出現(xiàn)如不在起訴前進(jìn)行證據(jù)保全，證據(jù)就有可能滅失或難以取得的情況。訴前證據(jù)保全具有重要意義。
《人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》中規(guī)定了訴前保全制度，但畢竟帶有臨時(shí)的性質(zhì)，級(jí)別比較低。商標(biāo)法和著作權(quán)法在修改時(shí)，都增加了證據(jù)保全的規(guī)定，專利法也應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)。
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三十五、將第六十三條第一款改為第六十九條，第（一）項(xiàng)修改為：“專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的；”
增加一項(xiàng)，作為第（五）項(xiàng)：“為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的?！?BR> 第一項(xiàng)主要是文字表述上的變化，更為精煉。
增加了Bolar條款，目的在于鼓勵(lì)仿制藥的生產(chǎn)。中國(guó)的藥品和醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)從此可以利用該規(guī)則，在藥品或醫(yī)療器械的有效專利保護(hù)期限屆滿之前，進(jìn)行藥品或醫(yī)療器械的臨床試驗(yàn)和申請(qǐng)生產(chǎn)許可，做好上市前的準(zhǔn)備。一旦專利到期，立即推出產(chǎn)品，占領(lǐng)市場(chǎng)。
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三十六、將第六十三條第二款改為第七十條，修改為：“為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”
增加了許諾銷售的免除賠償條款。根據(jù)原專利法的規(guī)定，只要能證明產(chǎn)品的合法來(lái)源，銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品都可以免除賠償責(zé)任，比其性質(zhì)輕微的許諾銷售自然也應(yīng)該免責(zé)。
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本決定自2009年10月1日起施行。
從公布到施行，給了10個(gè)月的時(shí)間供法官、律師、專利代理人等專業(yè)人士和一般社會(huì)公眾學(xué)習(xí)和適應(yīng)。