前 言
隨著計算機使用的普及,它已成為人們商務和交流的主要工具,無紙辦公正成為現(xiàn)代化辦公的發(fā)展方向,計算機網(wǎng)絡從誕生至今三十多年,其廣泛應用對傳統(tǒng)社會生活帶來了巨大沖擊。由于計算機網(wǎng)絡不受時間地域限制的特點導致新興的電子商務出現(xiàn),網(wǎng)民人數(shù)驟增網(wǎng)絡虛擬社會形成,產(chǎn)生了諸多法律問題,進而對現(xiàn)行的仲裁方式提出了新要求。本文擬對借助互聯(lián)網(wǎng)開展仲裁工作發(fā)表粗淺認識。
一、網(wǎng)上仲裁的條件
1、計算機網(wǎng)絡及網(wǎng)絡經(jīng)濟的特性
計算機網(wǎng)絡是以共享資源(硬件、軟件和數(shù)據(jù)等)為目的而連接起來的,在協(xié)議控制下,由一臺或多臺計算機、若干臺終端設備、數(shù)據(jù)傳輸設備、以及便于終端和計算機之間或者若干臺計算機之間數(shù)據(jù)流動的通信控制處理機等組成的系統(tǒng)的集合,這些計算機系統(tǒng)應當具有獨立自治的能力。
計算機網(wǎng)絡的主要功能是向用戶提供資源的共享,而用戶本身無需考慮自己以及所用資源在網(wǎng)絡中的位置。資源是指在有間內(nèi)為用戶提供各種服務的軟硬件設施,資源共享包括硬件共享、軟件共享和數(shù)據(jù)共享。
網(wǎng)絡經(jīng)濟的四個層次
第一個層次是互聯(lián)網(wǎng)架構(Internet Infrastructure)。包括通信網(wǎng)絡提供商、ISP、網(wǎng)絡軟硬件、PC及各種接入設備制造商。
第二個層次是互聯(lián)網(wǎng)的應用架構(Internet Application),主要包括Web服務器軟件、瀏覽器軟件、各類工具以及Internet上的多媒體應用、Web開發(fā)軟件、搜索引擎軟件等等。
第三個層次是互聯(lián)網(wǎng)中介(Internet Intermediary),包括網(wǎng)絡門戶、內(nèi)容集中商、網(wǎng)上的廣告代理商等等。
第四個層次是互聯(lián)網(wǎng)商務(Internet Commerce),就是在互聯(lián)網(wǎng)上進行交易。
按照網(wǎng)絡的跨度分,可以分為廣域網(wǎng)、局域網(wǎng)和域域網(wǎng);按網(wǎng)絡的拓撲結構分,可以分為星型網(wǎng)、總線型網(wǎng)、環(huán)型網(wǎng)和網(wǎng)狀網(wǎng)絡;按管理性質(zhì)分,可以分為公用網(wǎng)和專用網(wǎng);按交換分,可以分為電路交換網(wǎng)、報文交換網(wǎng)和分組交換網(wǎng);按功能分,可以分為通信子網(wǎng)和資源子網(wǎng)。
上述計算機網(wǎng)絡和網(wǎng)絡經(jīng)濟的主要內(nèi)容印證了網(wǎng)絡中的各個角色的特點,表明了計算機網(wǎng)絡信息共享,虛擬性和交互性特征,同時也反映了網(wǎng)絡經(jīng)濟具有國際性、瞬時性和無止性的特征。
2、我國計算機網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實
我國從90年代后期在互聯(lián)網(wǎng)上開展電子交易,既有網(wǎng)上零售站點,也有網(wǎng)絡批發(fā)交易市場。
1999年,我國消費類電子商務活動中網(wǎng)上購物總交易額達5500萬元。2000年網(wǎng)上購物總交易額比1999年增長500%以上,總額達到8億元人民幣,2002年100億元人民幣。據(jù)推算,中國從互聯(lián)網(wǎng)獲得的年收入可能達到近四十億美元。除電子商務外網(wǎng)絡游戲的收入也呈高增長態(tài)勢。
我國網(wǎng)絡人口已超過美國,以30歲以下的青少年人群居多,如此高增長的市場必然引起、和已經(jīng)引起各類爭議發(fā)生,電子代理人、身份認證、虛擬財產(chǎn)保護、網(wǎng)上侵權、網(wǎng)絡案件管轄權等等層出不窮的新問題需要進一步提高認識。網(wǎng)絡社會各成員需要相關法律服務。尤其是便利快捷保護隱私權的仲裁服務。
3、我國計算機網(wǎng)絡及網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展的法制環(huán)境
近日國務院通過《中華人民共和國電子簽名法》草案。
《合同法》專門對數(shù)據(jù)電文作出了數(shù)條規(guī)定(如第11、16、26、33、34條等),規(guī)定了實行電子交易的若干問題。
《刑法》285條、286條、287條對破壞作為網(wǎng)絡交易基礎設施的計算機系統(tǒng)或者利用計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)進行犯罪的行為作出了承擔刑事責任的規(guī)定。
1994年起我國已經(jīng)頒布了一系列的關于電子交易方面的法律規(guī)范。關于網(wǎng)絡支付方面,有1994年人民銀行頒布的《中國人民銀行關于改變電子銀行業(yè)務處理方式的通知》;關于數(shù)據(jù)傳輸方面,有國家海關總署于1999年頒布的《海關艙單電子數(shù)據(jù)傳輸管理辦法》;關于網(wǎng)絡管理方面,有國務院1997年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際互聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》以及《實施辦法》、公安部1997年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》。
近年來還出臺了《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場管理辦法》、《網(wǎng)上銀行業(yè)務管理暫行辦法》、《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《中華人民共和國電信條例》、《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》等系列互聯(lián)網(wǎng)法律規(guī)范。
二、網(wǎng)上仲裁的范圍及步驟
1、網(wǎng)上仲裁的范圍
仲裁的中立性、自愿性、民間性、靈活性及便利性的特征為網(wǎng)上仲裁奠定了除技術之外的相關條件,而互聯(lián)網(wǎng)技術則能在一定范圍內(nèi)為網(wǎng)上仲裁提供技術平臺,在現(xiàn)階段網(wǎng)上仲裁范圍應有所限制,主要表現(xiàn)在以下幾個方面。
(1)雙方當事人自愿在進行交易(無論是網(wǎng)下還是網(wǎng)上交易)前達成網(wǎng)上仲裁的協(xié)議范圍;
(2)網(wǎng)上仲裁案件的文書送達和取證舉證時間、地點、上網(wǎng)方式、瀏覽程序、存儲、實時下載、仲裁網(wǎng)上庭審、申請人和被申請人及代理人身份認證、電子簽名效力,均有現(xiàn)行法律依據(jù)或該仲裁機構網(wǎng)上仲裁規(guī)則載明或申請人與被申請人約定;
(3)受理網(wǎng)上仲裁的仲裁機構的網(wǎng)絡技術須經(jīng)國家權威機構安全認定;
(4)案件均為與網(wǎng)絡有關的爭議。
2、網(wǎng)上仲裁的實施步驟
實施網(wǎng)上仲裁步驟是建立網(wǎng)上仲裁的技術平臺,制訂網(wǎng)上仲裁規(guī)則、培訓網(wǎng)絡仲裁員,在互聯(lián)網(wǎng)宣傳網(wǎng)上仲裁,在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、電子商務機構運行規(guī)則中推行仲裁,選擇與網(wǎng)絡有關案件進行網(wǎng)上仲裁試點。
三、網(wǎng)上仲裁需注意的焦點問題
1、電子簽名
電子簽名是指在一個數(shù)據(jù)信息中或附在其后或邏輯上與其有聯(lián)系的電子形式的簽名,這個簽名表示被某人用于代表其身份的證明,并表示其同意該數(shù)據(jù)信息的內(nèi)容。
傳統(tǒng)的書面文件(即“紙質(zhì)文件”)是自雙方當事人簽名或蓋章時成立的,而且手書簽字和蓋章還是文件真實性的證明。電子文件手書簽名或蓋章已無法適用,各類法律文件內(nèi)容的真實性以及確定文件時效的證明方法應采取新的模式。
我國《合同法》規(guī)定,當事人采用數(shù)據(jù)電子等形式訂立合同的,可以在合同成立之間要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立?!逗贤ā返?3條,建議網(wǎng)絡合同的雙方當事人將在網(wǎng)上達成的合意轉(zhuǎn)化為“紙質(zhì)合同”,再以紙上的手書簽名和蓋章為準。該條未解決如果合同一方惡意否定合同的存在或拒絕履行合同義務,網(wǎng)上的數(shù)字化文件記載的內(nèi)容能否作為證明合同內(nèi)容的充分證據(jù)的問題。這是因為要解決此問題就必須承認“電子簽名”的效力,并建立一系列的配套制度。
承認電子簽名就必須建立一套認證系統(tǒng)。發(fā)送信息的人在數(shù)字化文件上加注電子簽名,并以私人密鑰使他人無法篡改該電子簽名。法律承認電子簽名就是承認帶有電子簽名文件的真實性。
我國各地方立法強調(diào)功能等同原則對電子簽名予以確認,近日國務院通過的電子簽名法草案已作了明確規(guī)定,這一法律的制定和規(guī)定承認和規(guī)范了電子簽名,將在立法填補我國法律的空白,并為發(fā)展網(wǎng)上仲裁提供必要的法律條件。
2、電子身份認證問題
所謂電子認證機構,是指為參與電子交易的各方提供網(wǎng)上身份確認、數(shù)字證書簽發(fā)與管理等服務的中立的第三方機構。認證是一項專業(yè)化信用服務,而非一般實現(xiàn)商業(yè)價值的服務。認證的作用主要表現(xiàn)在對外防止欺詐、對內(nèi)防止否認。防止欺詐是防范交易當事人以外的人故意入侵而造成風險所必然的;防止否認則是針對交易當事人之間可能產(chǎn)生的誤解或抵賴而設置的。認證機構是解決電子商務法律認證的機構形式。
電子簽名與認證機構密不可分。電子簽名的真實性須由國家承認的公共密匙檢驗,以證明帶有電子簽名的文件所有人及其內(nèi)容的真實性。經(jīng)過認證,收到文件的人就能夠分辨發(fā)件人及文件的真實性。因此,認證機構必須具有公信力,其對利用數(shù)字證書交易的各方當事人負有職業(yè)上的特殊義務,這種義務實際上是一種社會責任。認證證書的公正性是認證機構賴以存在的根本條件。
電子身份認證有利網(wǎng)上仲裁機構對爭議雙方的主體確認,判斷其相應的權利能力和行為能力和電子交易的安全可靠性等事項。
3、如何判斷電子證據(jù)
(1)電子證據(jù)定義
“電子證據(jù)”指以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物。它既包括反映法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的電子信息正文本身,又包括反映電子信息生成、存儲、傳遞、修改、增刪等過程的電子記錄,還包括電子信息所處的硬件和軟件環(huán)境。其形式是數(shù)據(jù)電文。完整電子證據(jù)應包括三個部分即數(shù)據(jù)電文證據(jù)(以其內(nèi)容來證明法律關系的產(chǎn)生、變更與消滅的電子信息正文)和附屬信息證據(jù)(反映電子信息生成、存儲、傳遞、修改、增刪等過程的電子記錄)及顯示數(shù)據(jù)電文原始面目即電子信息所處的硬件和軟件環(huán)境的系統(tǒng)環(huán)境證據(jù)組成。
電子證據(jù)的特征主要是電子證據(jù)對高科技物質(zhì)介質(zhì)具有依賴性和電子證據(jù)具有易被破壞性,電子證據(jù)的內(nèi)涵和特征及受制于安全技術措施的因素,要求調(diào)查、判斷電子證據(jù)真實性從以下幾方面進行:
A、電子證據(jù)的生成。即要考慮作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文是怎樣形成的:如數(shù)據(jù)電文是在正常業(yè)務中按常規(guī)程序自動生成還是人工錄入的,自動生成數(shù)據(jù)電文的程序是否可靠,有沒有非法干擾;由人工錄入數(shù)據(jù)電文時,錄入者是否按照嚴格的操作規(guī)程、采用可靠的操作方法合法錄入。另外,該電子證據(jù)所依賴的計算機系統(tǒng)或其他類似設備,在所有關鍵時刻是否處于正常運行狀態(tài),若關鍵時刻不處于正常運行狀態(tài),該事實是否影響電子記錄的真實性;該電子證據(jù)是在正常業(yè)務中制作的還是為仲裁目的制作的,前者的可靠性要高于后者。
B、電子證據(jù)的傳送與接收。數(shù)據(jù)電文通常要經(jīng)過網(wǎng)絡的傳遞、輸送,那么其所用的技術手段或方法是否科學、安全可靠,傳遞數(shù)據(jù)電文的網(wǎng)絡運營商等公正、獨立與否,數(shù)據(jù)電文在傳遞過程中有無加密措施,數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容是否被改變等,也是判斷電子證據(jù)真實性的因素。
C、電子證據(jù)的存儲。即要考慮作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文是怎樣存儲的:如存儲數(shù)據(jù)電文的方法是否科學,存儲數(shù)據(jù)電文的介質(zhì)是否可靠,存儲數(shù)據(jù)電文者是否公正、獨立,數(shù)據(jù)電文是由不利方存儲的還是由有利方存儲的或是中立的第三方存儲的,不利方存儲的數(shù)據(jù)電文的可靠性高,第三方存儲的數(shù)據(jù)電文的可靠性次之,有利方存儲的數(shù)據(jù)電文的可靠性低。存儲數(shù)據(jù)電文時是否加密,所存儲的數(shù)據(jù)電文是否被改動,等等。
D、電子證據(jù)的收集。即要考慮作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文是由誰來收集的,收集者與本案有無利害關系,如果收集者與本案有利害關系,那么其收集的電子證據(jù)的可靠性要低。而經(jīng)公證機關獲得的電子證據(jù)的可靠性較高;仲裁機構在收集電子證據(jù)的過程中是否遵守了法律的有關取證程序規(guī)定;收集電子證據(jù)的方法(如備份、打印輸出等)是否科學、可靠;收集者在決定對數(shù)據(jù)電文進行重組、取舍時,所依據(jù)的標準是什么、所采用的方法是否科學、可靠,等等。
四、結語
網(wǎng)上仲裁方式是借助互聯(lián)網(wǎng)解決網(wǎng)上當事人爭議的新型方法,它將有利于提高仲裁效率,擴大仲裁影響力,改變現(xiàn)有一些落后的仲裁工作方法,但它沒有現(xiàn)成經(jīng)驗可鑒,需要我們以極大的勇氣,利用上海仲裁委員會、上海市各部門各方面人員、技術優(yōu)勢積極進行探索,為建立互聯(lián)網(wǎng)秩序提供服務。
以上是筆者的一些不成熟想法,供參考。
隨著計算機使用的普及,它已成為人們商務和交流的主要工具,無紙辦公正成為現(xiàn)代化辦公的發(fā)展方向,計算機網(wǎng)絡從誕生至今三十多年,其廣泛應用對傳統(tǒng)社會生活帶來了巨大沖擊。由于計算機網(wǎng)絡不受時間地域限制的特點導致新興的電子商務出現(xiàn),網(wǎng)民人數(shù)驟增網(wǎng)絡虛擬社會形成,產(chǎn)生了諸多法律問題,進而對現(xiàn)行的仲裁方式提出了新要求。本文擬對借助互聯(lián)網(wǎng)開展仲裁工作發(fā)表粗淺認識。
一、網(wǎng)上仲裁的條件
1、計算機網(wǎng)絡及網(wǎng)絡經(jīng)濟的特性
計算機網(wǎng)絡是以共享資源(硬件、軟件和數(shù)據(jù)等)為目的而連接起來的,在協(xié)議控制下,由一臺或多臺計算機、若干臺終端設備、數(shù)據(jù)傳輸設備、以及便于終端和計算機之間或者若干臺計算機之間數(shù)據(jù)流動的通信控制處理機等組成的系統(tǒng)的集合,這些計算機系統(tǒng)應當具有獨立自治的能力。
計算機網(wǎng)絡的主要功能是向用戶提供資源的共享,而用戶本身無需考慮自己以及所用資源在網(wǎng)絡中的位置。資源是指在有間內(nèi)為用戶提供各種服務的軟硬件設施,資源共享包括硬件共享、軟件共享和數(shù)據(jù)共享。
網(wǎng)絡經(jīng)濟的四個層次
第一個層次是互聯(lián)網(wǎng)架構(Internet Infrastructure)。包括通信網(wǎng)絡提供商、ISP、網(wǎng)絡軟硬件、PC及各種接入設備制造商。
第二個層次是互聯(lián)網(wǎng)的應用架構(Internet Application),主要包括Web服務器軟件、瀏覽器軟件、各類工具以及Internet上的多媒體應用、Web開發(fā)軟件、搜索引擎軟件等等。
第三個層次是互聯(lián)網(wǎng)中介(Internet Intermediary),包括網(wǎng)絡門戶、內(nèi)容集中商、網(wǎng)上的廣告代理商等等。
第四個層次是互聯(lián)網(wǎng)商務(Internet Commerce),就是在互聯(lián)網(wǎng)上進行交易。
按照網(wǎng)絡的跨度分,可以分為廣域網(wǎng)、局域網(wǎng)和域域網(wǎng);按網(wǎng)絡的拓撲結構分,可以分為星型網(wǎng)、總線型網(wǎng)、環(huán)型網(wǎng)和網(wǎng)狀網(wǎng)絡;按管理性質(zhì)分,可以分為公用網(wǎng)和專用網(wǎng);按交換分,可以分為電路交換網(wǎng)、報文交換網(wǎng)和分組交換網(wǎng);按功能分,可以分為通信子網(wǎng)和資源子網(wǎng)。
上述計算機網(wǎng)絡和網(wǎng)絡經(jīng)濟的主要內(nèi)容印證了網(wǎng)絡中的各個角色的特點,表明了計算機網(wǎng)絡信息共享,虛擬性和交互性特征,同時也反映了網(wǎng)絡經(jīng)濟具有國際性、瞬時性和無止性的特征。
2、我國計算機網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實
我國從90年代后期在互聯(lián)網(wǎng)上開展電子交易,既有網(wǎng)上零售站點,也有網(wǎng)絡批發(fā)交易市場。
1999年,我國消費類電子商務活動中網(wǎng)上購物總交易額達5500萬元。2000年網(wǎng)上購物總交易額比1999年增長500%以上,總額達到8億元人民幣,2002年100億元人民幣。據(jù)推算,中國從互聯(lián)網(wǎng)獲得的年收入可能達到近四十億美元。除電子商務外網(wǎng)絡游戲的收入也呈高增長態(tài)勢。
我國網(wǎng)絡人口已超過美國,以30歲以下的青少年人群居多,如此高增長的市場必然引起、和已經(jīng)引起各類爭議發(fā)生,電子代理人、身份認證、虛擬財產(chǎn)保護、網(wǎng)上侵權、網(wǎng)絡案件管轄權等等層出不窮的新問題需要進一步提高認識。網(wǎng)絡社會各成員需要相關法律服務。尤其是便利快捷保護隱私權的仲裁服務。
3、我國計算機網(wǎng)絡及網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展的法制環(huán)境
近日國務院通過《中華人民共和國電子簽名法》草案。
《合同法》專門對數(shù)據(jù)電文作出了數(shù)條規(guī)定(如第11、16、26、33、34條等),規(guī)定了實行電子交易的若干問題。
《刑法》285條、286條、287條對破壞作為網(wǎng)絡交易基礎設施的計算機系統(tǒng)或者利用計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)進行犯罪的行為作出了承擔刑事責任的規(guī)定。
1994年起我國已經(jīng)頒布了一系列的關于電子交易方面的法律規(guī)范。關于網(wǎng)絡支付方面,有1994年人民銀行頒布的《中國人民銀行關于改變電子銀行業(yè)務處理方式的通知》;關于數(shù)據(jù)傳輸方面,有國家海關總署于1999年頒布的《海關艙單電子數(shù)據(jù)傳輸管理辦法》;關于網(wǎng)絡管理方面,有國務院1997年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際互聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》以及《實施辦法》、公安部1997年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》。
近年來還出臺了《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場管理辦法》、《網(wǎng)上銀行業(yè)務管理暫行辦法》、《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《中華人民共和國電信條例》、《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》等系列互聯(lián)網(wǎng)法律規(guī)范。
二、網(wǎng)上仲裁的范圍及步驟
1、網(wǎng)上仲裁的范圍
仲裁的中立性、自愿性、民間性、靈活性及便利性的特征為網(wǎng)上仲裁奠定了除技術之外的相關條件,而互聯(lián)網(wǎng)技術則能在一定范圍內(nèi)為網(wǎng)上仲裁提供技術平臺,在現(xiàn)階段網(wǎng)上仲裁范圍應有所限制,主要表現(xiàn)在以下幾個方面。
(1)雙方當事人自愿在進行交易(無論是網(wǎng)下還是網(wǎng)上交易)前達成網(wǎng)上仲裁的協(xié)議范圍;
(2)網(wǎng)上仲裁案件的文書送達和取證舉證時間、地點、上網(wǎng)方式、瀏覽程序、存儲、實時下載、仲裁網(wǎng)上庭審、申請人和被申請人及代理人身份認證、電子簽名效力,均有現(xiàn)行法律依據(jù)或該仲裁機構網(wǎng)上仲裁規(guī)則載明或申請人與被申請人約定;
(3)受理網(wǎng)上仲裁的仲裁機構的網(wǎng)絡技術須經(jīng)國家權威機構安全認定;
(4)案件均為與網(wǎng)絡有關的爭議。
2、網(wǎng)上仲裁的實施步驟
實施網(wǎng)上仲裁步驟是建立網(wǎng)上仲裁的技術平臺,制訂網(wǎng)上仲裁規(guī)則、培訓網(wǎng)絡仲裁員,在互聯(lián)網(wǎng)宣傳網(wǎng)上仲裁,在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、電子商務機構運行規(guī)則中推行仲裁,選擇與網(wǎng)絡有關案件進行網(wǎng)上仲裁試點。
三、網(wǎng)上仲裁需注意的焦點問題
1、電子簽名
電子簽名是指在一個數(shù)據(jù)信息中或附在其后或邏輯上與其有聯(lián)系的電子形式的簽名,這個簽名表示被某人用于代表其身份的證明,并表示其同意該數(shù)據(jù)信息的內(nèi)容。
傳統(tǒng)的書面文件(即“紙質(zhì)文件”)是自雙方當事人簽名或蓋章時成立的,而且手書簽字和蓋章還是文件真實性的證明。電子文件手書簽名或蓋章已無法適用,各類法律文件內(nèi)容的真實性以及確定文件時效的證明方法應采取新的模式。
我國《合同法》規(guī)定,當事人采用數(shù)據(jù)電子等形式訂立合同的,可以在合同成立之間要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立?!逗贤ā返?3條,建議網(wǎng)絡合同的雙方當事人將在網(wǎng)上達成的合意轉(zhuǎn)化為“紙質(zhì)合同”,再以紙上的手書簽名和蓋章為準。該條未解決如果合同一方惡意否定合同的存在或拒絕履行合同義務,網(wǎng)上的數(shù)字化文件記載的內(nèi)容能否作為證明合同內(nèi)容的充分證據(jù)的問題。這是因為要解決此問題就必須承認“電子簽名”的效力,并建立一系列的配套制度。
承認電子簽名就必須建立一套認證系統(tǒng)。發(fā)送信息的人在數(shù)字化文件上加注電子簽名,并以私人密鑰使他人無法篡改該電子簽名。法律承認電子簽名就是承認帶有電子簽名文件的真實性。
我國各地方立法強調(diào)功能等同原則對電子簽名予以確認,近日國務院通過的電子簽名法草案已作了明確規(guī)定,這一法律的制定和規(guī)定承認和規(guī)范了電子簽名,將在立法填補我國法律的空白,并為發(fā)展網(wǎng)上仲裁提供必要的法律條件。
2、電子身份認證問題
所謂電子認證機構,是指為參與電子交易的各方提供網(wǎng)上身份確認、數(shù)字證書簽發(fā)與管理等服務的中立的第三方機構。認證是一項專業(yè)化信用服務,而非一般實現(xiàn)商業(yè)價值的服務。認證的作用主要表現(xiàn)在對外防止欺詐、對內(nèi)防止否認。防止欺詐是防范交易當事人以外的人故意入侵而造成風險所必然的;防止否認則是針對交易當事人之間可能產(chǎn)生的誤解或抵賴而設置的。認證機構是解決電子商務法律認證的機構形式。
電子簽名與認證機構密不可分。電子簽名的真實性須由國家承認的公共密匙檢驗,以證明帶有電子簽名的文件所有人及其內(nèi)容的真實性。經(jīng)過認證,收到文件的人就能夠分辨發(fā)件人及文件的真實性。因此,認證機構必須具有公信力,其對利用數(shù)字證書交易的各方當事人負有職業(yè)上的特殊義務,這種義務實際上是一種社會責任。認證證書的公正性是認證機構賴以存在的根本條件。
電子身份認證有利網(wǎng)上仲裁機構對爭議雙方的主體確認,判斷其相應的權利能力和行為能力和電子交易的安全可靠性等事項。
3、如何判斷電子證據(jù)
(1)電子證據(jù)定義
“電子證據(jù)”指以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物。它既包括反映法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的電子信息正文本身,又包括反映電子信息生成、存儲、傳遞、修改、增刪等過程的電子記錄,還包括電子信息所處的硬件和軟件環(huán)境。其形式是數(shù)據(jù)電文。完整電子證據(jù)應包括三個部分即數(shù)據(jù)電文證據(jù)(以其內(nèi)容來證明法律關系的產(chǎn)生、變更與消滅的電子信息正文)和附屬信息證據(jù)(反映電子信息生成、存儲、傳遞、修改、增刪等過程的電子記錄)及顯示數(shù)據(jù)電文原始面目即電子信息所處的硬件和軟件環(huán)境的系統(tǒng)環(huán)境證據(jù)組成。
電子證據(jù)的特征主要是電子證據(jù)對高科技物質(zhì)介質(zhì)具有依賴性和電子證據(jù)具有易被破壞性,電子證據(jù)的內(nèi)涵和特征及受制于安全技術措施的因素,要求調(diào)查、判斷電子證據(jù)真實性從以下幾方面進行:
A、電子證據(jù)的生成。即要考慮作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文是怎樣形成的:如數(shù)據(jù)電文是在正常業(yè)務中按常規(guī)程序自動生成還是人工錄入的,自動生成數(shù)據(jù)電文的程序是否可靠,有沒有非法干擾;由人工錄入數(shù)據(jù)電文時,錄入者是否按照嚴格的操作規(guī)程、采用可靠的操作方法合法錄入。另外,該電子證據(jù)所依賴的計算機系統(tǒng)或其他類似設備,在所有關鍵時刻是否處于正常運行狀態(tài),若關鍵時刻不處于正常運行狀態(tài),該事實是否影響電子記錄的真實性;該電子證據(jù)是在正常業(yè)務中制作的還是為仲裁目的制作的,前者的可靠性要高于后者。
B、電子證據(jù)的傳送與接收。數(shù)據(jù)電文通常要經(jīng)過網(wǎng)絡的傳遞、輸送,那么其所用的技術手段或方法是否科學、安全可靠,傳遞數(shù)據(jù)電文的網(wǎng)絡運營商等公正、獨立與否,數(shù)據(jù)電文在傳遞過程中有無加密措施,數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容是否被改變等,也是判斷電子證據(jù)真實性的因素。
C、電子證據(jù)的存儲。即要考慮作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文是怎樣存儲的:如存儲數(shù)據(jù)電文的方法是否科學,存儲數(shù)據(jù)電文的介質(zhì)是否可靠,存儲數(shù)據(jù)電文者是否公正、獨立,數(shù)據(jù)電文是由不利方存儲的還是由有利方存儲的或是中立的第三方存儲的,不利方存儲的數(shù)據(jù)電文的可靠性高,第三方存儲的數(shù)據(jù)電文的可靠性次之,有利方存儲的數(shù)據(jù)電文的可靠性低。存儲數(shù)據(jù)電文時是否加密,所存儲的數(shù)據(jù)電文是否被改動,等等。
D、電子證據(jù)的收集。即要考慮作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文是由誰來收集的,收集者與本案有無利害關系,如果收集者與本案有利害關系,那么其收集的電子證據(jù)的可靠性要低。而經(jīng)公證機關獲得的電子證據(jù)的可靠性較高;仲裁機構在收集電子證據(jù)的過程中是否遵守了法律的有關取證程序規(guī)定;收集電子證據(jù)的方法(如備份、打印輸出等)是否科學、可靠;收集者在決定對數(shù)據(jù)電文進行重組、取舍時,所依據(jù)的標準是什么、所采用的方法是否科學、可靠,等等。
四、結語
網(wǎng)上仲裁方式是借助互聯(lián)網(wǎng)解決網(wǎng)上當事人爭議的新型方法,它將有利于提高仲裁效率,擴大仲裁影響力,改變現(xiàn)有一些落后的仲裁工作方法,但它沒有現(xiàn)成經(jīng)驗可鑒,需要我們以極大的勇氣,利用上海仲裁委員會、上海市各部門各方面人員、技術優(yōu)勢積極進行探索,為建立互聯(lián)網(wǎng)秩序提供服務。
以上是筆者的一些不成熟想法,供參考。