一、 合同的概念：
1.定義：合同是平等的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(06年名詞)
二、要約
(一)要約的定義：凡是向一個或一個以上的特定人提出的，關(guān)于訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定，并表明要約人有在其要約一旦得到承諾就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。
(二)要約的特點：
1、是向一個或一個以上的特定人提出的
Ø 人：要有姓名
Ø 公司：要有公司名稱
注意與要約邀請區(qū)分開：
Ø 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
Ø 一般來說，屬于要約邀請的有：價目表，商品廣告，拍賣公告，招股說明書，商業(yè)廣告。
Ø 商業(yè)廣告如果內(nèi)容符合要約的規(guī)定，也視為要約。
2、內(nèi)容十分確定 ：內(nèi)容應(yīng)包含貨物名稱、價格和數(shù)量。
Ø 應(yīng)載明貨物的名稱
Ø 應(yīng)明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。
Ø 明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定如何確定價格的方法。
(三)生效時間： 要約于到達受要約人時生效，而不是發(fā)出時生效。
(四)撤回與撤消：
1)撤回是指發(fā)出要約后，在其尚未到達受要約人之前，此時要約未生效，將其取消，使之失去效力。不論是不可撤消的還是可撤消的要約，只要撤消通知在要約到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回要約，撤回時應(yīng)發(fā)出撤回通知
2)撤消是指在其要約到達受要約人之后，此時要約已經(jīng)生效，將其取消，使之失去效力。關(guān)于撤消問題，各國存在爭議。
Ø 英美法認為要約對于要約人沒有約束力，只要受要約人尚未做出承諾，就可以撤銷要約。
Ø 大陸法認為要約對要約人具有約束力，有有效期的不能撤銷，沒有有效期的在對方答復(fù)前不得撤銷。
Ø 公約認為，在合同成立前，要約可以撤消，但撤銷通知必須在受要約人作出承諾之前到達受要約人時才可以撤消。
在下列情況下，要約不能再撤銷：
要約中注明了有效期，或以其他方式表示要約是不可撤銷的。
受要約人有理由依賴該要約是不可撤銷的，并且已本著對該要約的依賴行事。
(五)要約的失效和終止：
Ø 要約被拒絕
Ø 反要約
Ø 要約過期
Ø 要約被撤銷
三、承諾：
(一)承諾的定義：受要約人做出聲明或以其他行為對要約表示同意即為承諾。
承諾必須以一定的方式表示出來，緘默或不行動不構(gòu)成承諾。
第一種方式是做出聲明，或口頭或書面。
第二種是做出行動，如開立信用證。
(二)承諾的生效時間：
1、英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效
2、大陸法---到達主義，到達要約人時生效，
3、公約------到達主義。并要求：
1)口頭要約必須當面承諾，郵寄過程中遺失延誤導(dǎo)致未在合理時間或規(guī)定時間到達要約人為無效承諾。
2)行為表示的承諾可以不發(fā)承諾通知，也形成有效承諾，并不受到達主義的約束。
(三)對要約的變更：
承諾應(yīng)是無條件。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相同，即必須承諾要約所提出的各項條件。但在業(yè)務(wù)中，常有這種情況，受要約人在答復(fù)中使用了“承諾”的字眼，但又對要約的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的承諾，分為兩種情況：
1、實質(zhì)性變更:實質(zhì)性變更是對要約的拒絕，構(gòu)成反要約。主要包括以下一些內(nèi)容：貨物的價格;付款;貨物質(zhì)量與數(shù)量;交貨的地點和時間;當事人的責(zé)任范圍;解決爭議的方法等。
2、非實質(zhì)性變更:如要求重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證，包裝，分批裝運等。對于非實質(zhì)性變更，除非要約人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成承諾。
例如：
1、受要約人承諾要約，但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋，這實際上是反要約。答案：錯誤。
2、案例：公司對外發(fā)出要約，國外客戶在要約的有效期內(nèi)回電承諾，但在同一電文中要求將裝運期提前一個月。請問這是不是有效的承諾?
3、對要約做出實質(zhì)性的添加和修改，構(gòu)成反要約，下列(ABDE)屬于實質(zhì)性添加和修改。
A. 品質(zhì) B. 數(shù)量 C. 包裝 D. 價格 E. 支付
案例：
1.我某出口公司于2月1日向美商報出某農(nóng)產(chǎn)品，在要約中除列明各項必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在要約有效期內(nèi)美商復(fù)電稱：“Refer to your telex first accepted，packing in new bags”。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：“我方對包裝條件做了變更，你方未確認，合同并未成立?！倍页隹诠緞t堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認為，此案應(yīng)如何處理?
分析：
處理本案應(yīng)從下述幾點著眼，考慮具體措施：
(1)中、美均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。在該筆業(yè)務(wù)的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此，雙方當事人理應(yīng)受《公約》中有關(guān)條款的約束;
(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定，對要約表示承諾而要約內(nèi)容做非實質(zhì)性改變時，除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成承諾。如要約人不做出這種反對，合同條件就以該項要約的條件以及承諾通知內(nèi)所載的更改為準;
(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定，包裝的改變不屬于實質(zhì)性改變;
(4)合同應(yīng)按“裝入新袋”的條件成立;
(5)綜上所述，美商復(fù)電已構(gòu)成承諾，合同成立。如美商拒不履約，我方自應(yīng)按《公約》的有關(guān)規(guī)定向美商提出索賠。
2、我方A公司向美國洛杉磯的B公司要約某商品200公噸，每公噸2400美元
CIF洛杉磯，寫明收到信用證3個月內(nèi)交貨，限3天內(nèi)答復(fù)。第二天收到B公司
承諾要約，立即裝運。A公司未作答復(fù)。又過兩天，B公司開來即期信用證。但
該貨物的國際市場價格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。請問A
公司這樣做是否有道理?
分析：有道理。
(四)逾期的承諾：(這里經(jīng)常會有案例)當承諾通知到達時已經(jīng)超過了有效期或合理時間時，形成逾期的承諾。逾期承諾一般無效，下列兩種情況有效：
1、要約人毫不延遲地用口頭或書面將該項逾期承諾仍然有效的意見通知受要約人
2、由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成延誤,不是受要約人的過失。要約人若不及時反對,仍有效力.
案例：
1、我出口企業(yè)對法國某商要約限10日復(fù)到有效。9日法商用電報通知我方承諾該要約，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的承諾通知。而我方在收到承諾通知前已獲悉市場價格已上漲。對此，我方應(yīng)如何處理?
.分析：
中國與法國均系《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》締約國。該案雙方洽談過程中，對《公約》的適用均未排除或作出任何保留，因此，雙方當事人均應(yīng)受《公約》約束。
按《公約》規(guī)定，如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常能及時傳送到要約人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期承諾具有承諾效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認為該要約已經(jīng)失效。據(jù)此，我方于11日收到法商的承諾電報屬因傳遞延誤造成的“逾期承諾”。因此，如我方不能同意此項交易，應(yīng)即復(fù)電通知對方：我方原要約已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原要約達成交易，訂立合同，可回電確認，也可不予答復(fù)，予以默認。
2、1997年6月5日我國A公司向美國B公司寄去訂貨單一份，要求對方在6月20前將承諾回復(fù)送達A公司。該訂貨單于6月12日郵至B公司。B公司6月19日以航空特快專遞發(fā)出承諾通知。事后，當B公司催促A公司盡早開立信用證時，A公司否認與B公司有合同關(guān)系。請問：依照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定，A公司的主張是否成立?為什么?
分析：
A公司主張成立。
理由：首先，中美兩國均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，因此本案受聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的約束。
根據(jù)《公約》的規(guī)定，有效承諾必須在有效期內(nèi)送達要約人。據(jù)此，本案B公司于6月19日以特快專遞發(fā)出承諾通知，20日不可能送達A公司，即構(gòu)成逾期承諾。
根據(jù)《公約》的規(guī)定，對于逾期承諾，如果要約人毫不延遲地用口頭或書面方式通知受盤人，認為該逾期承諾有效，則合同成立。本案A公司并未對逾期承諾予以確認，所以該承諾無效，該合同不成立。
(五)撤回承諾：
英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效，不能撤回
大陸法---到達主義，到達要約人時生效，只要撤消通知在承諾到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回
公約------到達主義。只要撤消通知在承諾到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回
四、合同的效力
并不是經(jīng)歷過了要約、承諾過程而訂立的合同就具有法律效力，只有符合法律規(guī)定的合同生效要件的合同，才有法律效力。
(一)合同成立的要件
Ø 當事人具有訂立合同的行為能力
Ø 合同經(jīng)過有效的要約與承諾過程訂立
Ø 合同的內(nèi)容必須合法
Ø 合同必須符合法律規(guī)定的形式
Ø 合同當事人的意思表示必須真實
(二)無效合同(05年試題)
Ø 一方脅迫欺詐訂立合同，損害國家利益
Ø 惡意串通損害國家、集體、第三人利益合法形式掩蓋非法目的
Ø 損害社會公共利益
Ø 違反法律法規(guī)強制性規(guī)定
(三)可撤消的合同(03年試題)
Ø 重大誤解訂立的合同
Ø 顯失公平的合同
Ø 意思表示不真實的合同
例:
人民法院如果要撤銷合同，應(yīng)該根據(jù)當事人哪一種請求原因( C )
A.錯誤 B.無效 C.顯失公平
(四)對無效合同和被撤銷合同的處理原則
1)無效合同和被撤消合同自始至終無法律效力;無效部分不影響有效部分的效力。
2)合同無效、被撤消和被終止的部分不影響?yīng)毩⒋嬖诘挠嘘P(guān)解決爭議方式部分的效力
3)無效合同和被撤消合同取得的財產(chǎn)應(yīng)返還當事人。
4)當事人惡意串通損害國家、集體、第三人利益而取得的財產(chǎn)收歸國家或者返還集體、第三人。
1.定義：合同是平等的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(06年名詞)
二、要約
(一)要約的定義：凡是向一個或一個以上的特定人提出的，關(guān)于訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定，并表明要約人有在其要約一旦得到承諾就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。
(二)要約的特點：
1、是向一個或一個以上的特定人提出的
Ø 人：要有姓名
Ø 公司：要有公司名稱
注意與要約邀請區(qū)分開：
Ø 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
Ø 一般來說，屬于要約邀請的有：價目表，商品廣告，拍賣公告，招股說明書，商業(yè)廣告。
Ø 商業(yè)廣告如果內(nèi)容符合要約的規(guī)定，也視為要約。
2、內(nèi)容十分確定 ：內(nèi)容應(yīng)包含貨物名稱、價格和數(shù)量。
Ø 應(yīng)載明貨物的名稱
Ø 應(yīng)明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。
Ø 明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定如何確定價格的方法。
(三)生效時間： 要約于到達受要約人時生效，而不是發(fā)出時生效。
(四)撤回與撤消：
1)撤回是指發(fā)出要約后，在其尚未到達受要約人之前，此時要約未生效，將其取消，使之失去效力。不論是不可撤消的還是可撤消的要約，只要撤消通知在要約到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回要約，撤回時應(yīng)發(fā)出撤回通知
2)撤消是指在其要約到達受要約人之后，此時要約已經(jīng)生效，將其取消，使之失去效力。關(guān)于撤消問題，各國存在爭議。
Ø 英美法認為要約對于要約人沒有約束力，只要受要約人尚未做出承諾，就可以撤銷要約。
Ø 大陸法認為要約對要約人具有約束力，有有效期的不能撤銷，沒有有效期的在對方答復(fù)前不得撤銷。
Ø 公約認為，在合同成立前，要約可以撤消，但撤銷通知必須在受要約人作出承諾之前到達受要約人時才可以撤消。
在下列情況下，要約不能再撤銷：
要約中注明了有效期，或以其他方式表示要約是不可撤銷的。
受要約人有理由依賴該要約是不可撤銷的，并且已本著對該要約的依賴行事。
(五)要約的失效和終止：
Ø 要約被拒絕
Ø 反要約
Ø 要約過期
Ø 要約被撤銷
三、承諾：
(一)承諾的定義：受要約人做出聲明或以其他行為對要約表示同意即為承諾。
承諾必須以一定的方式表示出來，緘默或不行動不構(gòu)成承諾。
第一種方式是做出聲明，或口頭或書面。
第二種是做出行動，如開立信用證。
(二)承諾的生效時間：
1、英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效
2、大陸法---到達主義，到達要約人時生效，
3、公約------到達主義。并要求：
1)口頭要約必須當面承諾，郵寄過程中遺失延誤導(dǎo)致未在合理時間或規(guī)定時間到達要約人為無效承諾。
2)行為表示的承諾可以不發(fā)承諾通知，也形成有效承諾，并不受到達主義的約束。
(三)對要約的變更：
承諾應(yīng)是無條件。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相同，即必須承諾要約所提出的各項條件。但在業(yè)務(wù)中，常有這種情況，受要約人在答復(fù)中使用了“承諾”的字眼，但又對要約的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的承諾，分為兩種情況：
1、實質(zhì)性變更:實質(zhì)性變更是對要約的拒絕，構(gòu)成反要約。主要包括以下一些內(nèi)容：貨物的價格;付款;貨物質(zhì)量與數(shù)量;交貨的地點和時間;當事人的責(zé)任范圍;解決爭議的方法等。
2、非實質(zhì)性變更:如要求重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證，包裝，分批裝運等。對于非實質(zhì)性變更，除非要約人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成承諾。
例如：
1、受要約人承諾要約，但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋，這實際上是反要約。答案：錯誤。
2、案例：公司對外發(fā)出要約，國外客戶在要約的有效期內(nèi)回電承諾，但在同一電文中要求將裝運期提前一個月。請問這是不是有效的承諾?
3、對要約做出實質(zhì)性的添加和修改，構(gòu)成反要約，下列(ABDE)屬于實質(zhì)性添加和修改。
A. 品質(zhì) B. 數(shù)量 C. 包裝 D. 價格 E. 支付
案例：
1.我某出口公司于2月1日向美商報出某農(nóng)產(chǎn)品，在要約中除列明各項必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在要約有效期內(nèi)美商復(fù)電稱：“Refer to your telex first accepted，packing in new bags”。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：“我方對包裝條件做了變更，你方未確認，合同并未成立?！倍页隹诠緞t堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認為，此案應(yīng)如何處理?
分析：
處理本案應(yīng)從下述幾點著眼，考慮具體措施：
(1)中、美均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。在該筆業(yè)務(wù)的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此，雙方當事人理應(yīng)受《公約》中有關(guān)條款的約束;
(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定，對要約表示承諾而要約內(nèi)容做非實質(zhì)性改變時，除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成承諾。如要約人不做出這種反對，合同條件就以該項要約的條件以及承諾通知內(nèi)所載的更改為準;
(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定，包裝的改變不屬于實質(zhì)性改變;
(4)合同應(yīng)按“裝入新袋”的條件成立;
(5)綜上所述，美商復(fù)電已構(gòu)成承諾，合同成立。如美商拒不履約，我方自應(yīng)按《公約》的有關(guān)規(guī)定向美商提出索賠。
2、我方A公司向美國洛杉磯的B公司要約某商品200公噸，每公噸2400美元
CIF洛杉磯，寫明收到信用證3個月內(nèi)交貨，限3天內(nèi)答復(fù)。第二天收到B公司
承諾要約，立即裝運。A公司未作答復(fù)。又過兩天，B公司開來即期信用證。但
該貨物的國際市場價格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。請問A
公司這樣做是否有道理?
分析：有道理。
(四)逾期的承諾：(這里經(jīng)常會有案例)當承諾通知到達時已經(jīng)超過了有效期或合理時間時，形成逾期的承諾。逾期承諾一般無效，下列兩種情況有效：
1、要約人毫不延遲地用口頭或書面將該項逾期承諾仍然有效的意見通知受要約人
2、由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成延誤,不是受要約人的過失。要約人若不及時反對,仍有效力.
案例：
1、我出口企業(yè)對法國某商要約限10日復(fù)到有效。9日法商用電報通知我方承諾該要約，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的承諾通知。而我方在收到承諾通知前已獲悉市場價格已上漲。對此，我方應(yīng)如何處理?
.分析：
中國與法國均系《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》締約國。該案雙方洽談過程中，對《公約》的適用均未排除或作出任何保留，因此，雙方當事人均應(yīng)受《公約》約束。
按《公約》規(guī)定，如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常能及時傳送到要約人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期承諾具有承諾效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認為該要約已經(jīng)失效。據(jù)此，我方于11日收到法商的承諾電報屬因傳遞延誤造成的“逾期承諾”。因此，如我方不能同意此項交易，應(yīng)即復(fù)電通知對方：我方原要約已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原要約達成交易，訂立合同，可回電確認，也可不予答復(fù)，予以默認。
2、1997年6月5日我國A公司向美國B公司寄去訂貨單一份，要求對方在6月20前將承諾回復(fù)送達A公司。該訂貨單于6月12日郵至B公司。B公司6月19日以航空特快專遞發(fā)出承諾通知。事后，當B公司催促A公司盡早開立信用證時，A公司否認與B公司有合同關(guān)系。請問：依照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定，A公司的主張是否成立?為什么?
分析：
A公司主張成立。
理由：首先，中美兩國均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，因此本案受聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的約束。
根據(jù)《公約》的規(guī)定，有效承諾必須在有效期內(nèi)送達要約人。據(jù)此，本案B公司于6月19日以特快專遞發(fā)出承諾通知，20日不可能送達A公司，即構(gòu)成逾期承諾。
根據(jù)《公約》的規(guī)定，對于逾期承諾，如果要約人毫不延遲地用口頭或書面方式通知受盤人，認為該逾期承諾有效，則合同成立。本案A公司并未對逾期承諾予以確認，所以該承諾無效，該合同不成立。
(五)撤回承諾：
英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效，不能撤回
大陸法---到達主義，到達要約人時生效，只要撤消通知在承諾到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回
公約------到達主義。只要撤消通知在承諾到達之前或同時到達受要約人，就可以撤回
四、合同的效力
并不是經(jīng)歷過了要約、承諾過程而訂立的合同就具有法律效力，只有符合法律規(guī)定的合同生效要件的合同，才有法律效力。
(一)合同成立的要件
Ø 當事人具有訂立合同的行為能力
Ø 合同經(jīng)過有效的要約與承諾過程訂立
Ø 合同的內(nèi)容必須合法
Ø 合同必須符合法律規(guī)定的形式
Ø 合同當事人的意思表示必須真實
(二)無效合同(05年試題)
Ø 一方脅迫欺詐訂立合同，損害國家利益
Ø 惡意串通損害國家、集體、第三人利益合法形式掩蓋非法目的
Ø 損害社會公共利益
Ø 違反法律法規(guī)強制性規(guī)定
(三)可撤消的合同(03年試題)
Ø 重大誤解訂立的合同
Ø 顯失公平的合同
Ø 意思表示不真實的合同
例:
人民法院如果要撤銷合同，應(yīng)該根據(jù)當事人哪一種請求原因( C )
A.錯誤 B.無效 C.顯失公平
(四)對無效合同和被撤銷合同的處理原則
1)無效合同和被撤消合同自始至終無法律效力;無效部分不影響有效部分的效力。
2)合同無效、被撤消和被終止的部分不影響?yīng)毩⒋嬖诘挠嘘P(guān)解決爭議方式部分的效力
3)無效合同和被撤消合同取得的財產(chǎn)應(yīng)返還當事人。
4)當事人惡意串通損害國家、集體、第三人利益而取得的財產(chǎn)收歸國家或者返還集體、第三人。