第十八章 侵犯財產(chǎn)罪
「內(nèi)容指導(dǎo)」
這章規(guī)定的犯罪都是非常的重要的。其中注意：
（1）搶劫罪：其他手段；轉(zhuǎn)化的搶劫；加重的搶劫。
（2）盜竊罪：秘密竊取，自認為不為人知的方式；與搶奪罪區(qū)別要點；數(shù)額較大，多次的理解；認定問題。
（3）詐騙罪：與其他具體詐騙罪的界限。
（4）搶奪罪：與搶劫罪的區(qū)別；攜帶兇器搶奪的以搶劫論。
（5）侵占罪：與盜竊詐騙的區(qū)別，侵占與持有他人之物。
（6）敲詐勒索罪：與搶劫罪的區(qū)別。
（7）故意毀壞財物罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，與有關(guān)公共安全犯罪的區(qū)別。
盜竊、搶劫、詐騙、搶奪、故意毀壞財物等侵犯財產(chǎn)罪的對象通常都是他人的財物。但是，如果本人的財物處在國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位的管理使用中，或者是處在郵政部門、運輸部門的運輸、郵寄的過程中，以及本人財產(chǎn)處在他人的管理使用中，可以成為侵犯財產(chǎn)罪的對象，行為人以非法占有為目的，搶劫、盜竊、騙取的照樣能夠構(gòu)成犯罪。如像行為人因為倒賣假煙，汽車被工商管理局扣了，他晚上提著斧頭去搶，法院認定為是搶劫罪。因為他的汽車處在公共機關(guān)的管理之下，公共機關(guān)負財產(chǎn)責(zé)任。同樣的道理，行為人把摩托車借給朋友騎，自己悄悄地留了一把鑰匙，又把它開了騎回來，以后把它轉(zhuǎn)賣掉了。這個應(yīng)該算是盜竊。因為行為人的財物處在他人的控制之下，他人承擔財產(chǎn)責(zé)任。行為人具有非法占有的意圖，使用秘密竊取的方法，依然可以構(gòu)成盜竊罪。
但是，如果有證據(jù)表明行為人沒有非法占有意圖的，不成立侵犯財產(chǎn)罪。
第一節(jié) 暴力脅迫型財產(chǎn)犯罪
如果說犯罪基本分兩種類型：侵犯人身和侵犯財產(chǎn)，那么，搶劫罪則是集這兩種犯罪類型的特點于一身，即既侵犯人身又侵犯財產(chǎn)，是兩種犯罪類型的“交叉點”。同時，在盜竊、搶奪、詐騙過程中使用暴力，或者攜帶兇器搶奪，還可能發(fā)生以搶劫論即轉(zhuǎn)化為搶劫的情況。所以，在搶劫罪這個交叉點上，既存在與侵犯人身罪的界限問題，也存在與侵犯財產(chǎn)罪的區(qū)別問題，最為復(fù)雜，可以說，是把握基本犯罪的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)。把搶劫罪及其相關(guān)犯罪的界限理清了，可以起到觸類旁通的效果。基于以上原因，加上需要與搶劫罪劃清界限的犯罪多是常見罪，實踐意義重大，成為歷年司法考試不可能不考的重點。
一、搶劫罪（第263條）
關(guān)于搶劫罪主要注意以下這么幾個問題：
（一）搶劫的其他手段
主要指麻醉的手段，例如，行為人在火車上，送一杯秘密注人了麻醉劑的可樂給他人喝，致人昏睡，乘機將他人行李財物洗劫一空，這是搶劫罪。還有在旅館住宿的時候，假裝好心，給他人泡杯茶，里邊放上了“蒙汗藥”，致人昏睡不醒，乘機掠走財物，這也是搶劫。再就是強行灌醉酒的，也屬于搶劫的其他手段。但是，這種手段不是那么太可靠。至少要求灌醉酒的強制性比較大。一般地勸勸酒，被害人自己喝醉了，趁他喝醉的時候把東西拿走了，這樣簡單地認為是搶劫恐怕不夠穩(wěn)妥。這灌醉酒的強制手段應(yīng)該達到難以抗拒的程度。當然有的地方勸酒也很厲害，幾個大漢硬逼著喝，情況大概可以算搶劫。如果是被害人自己喝酒致醉，他人乘機取走其財物的，不應(yīng)該認為是搶劫。符合秘密竊取特征的是盜竊，如果是公然奪取的，是搶奪。自然了，如果使用暴力的話，也可以構(gòu)成搶劫，應(yīng)視具體情況而定。
（二）處罰***
普通搶劫，處3年以上10年以下有期徒刑。加重的搶劫，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。具體有下列八種情形：
1.入戶搶劫的。這個入戶搶劫，指的是入供人起居的場所搶劫，也就是民宅。因此，不包括公共場所、機關(guān)、學(xué)校、商店等，這一些地方不是供人生活起居的場所。對此人民法院專門有司法解釋：“入戶搶劫”，是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所，包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。對于入戶盜竊，因被發(fā)現(xiàn)而當場使用暴力或者以暴力相威脅的行為，應(yīng)當認定為入戶搶劫。
2.“在公共交通工具上搶劫”。既包括在從事旅客運輸?shù)母鞣N公共汽車，大、中型出租車，火車，船只，飛機等正在運營中的機動公共交通工具上對旅客、司售人員、乘務(wù)人員實施的搶劫，也包括對運行途中的機動公共交通工具加以攔截后，對公共交通工具上的人員實施的搶劫。
3.“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。是指搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等。搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的，視為“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。
4.多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的?！岸啻螕尳佟敝?次以上：“搶劫數(shù)額巨大”參照盜竊罪數(shù)額巨大的標準掌握。
5.搶劫致人重傷、死亡的。這是搶劫結(jié)果加重犯。搶劫致人重傷、死亡指的是在搶劫過程中，行為人因使用暴力搶劫致被害人重傷、死亡的情況。在事先以暴力殺害被害人然后搶取財物的，如果這個暴力本身就是為了搶取財物服務(wù)的，通常也認為是結(jié)果加重犯。例如，新疆發(fā)生的一案件，2人事先預(yù)謀殺人越貨，搭乘他人貨車，趁駕駛員下車換輪胎時，將他打死，然后把這一車貨開走賣掉了。情況是先打死人后劫貨，法院判的是搶劫罪。但是要強調(diào)，這個暴力是為了搶取財物，并且當場從被害人控制之下取得財物，也是搶劫一罪。但是，如果在搶劫既遂后，為了殺人滅口或者是泄憤報復(fù)起意傷害、殺害被害人的，這個應(yīng)該數(shù)罪并罰。比如說，一搜被害人身上沒有預(yù)想的那么多錢財，一怒之下，對被害人扎一刀，致重傷或者死亡，顯而易見，這就不是為搶劫服務(wù)的暴力，而是基于傷害或殺人的故意獨立實施的傷害、殺人行為，應(yīng)該以搶劫罪和故意傷害罪、故意殺人罪實行數(shù)罪并罰，不能認為是結(jié)果加重犯。至于搶劫以后怕被害人告發(fā)，殺人滅口的，更應(yīng)該定數(shù)罪。為了其他目的殺人的，在殺人后見被害人身上有財物，臨時起意拿取數(shù)額較大財物的，是殺人罪和盜竊罪，數(shù)罪并罰。
6.冒充軍警人員搶劫的。
7.持槍搶劫，是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進行搶劫的行為?！皹屩А钡母拍詈头秶m用《中華人民共和國槍支管理法》的規(guī)定。要注意，這里指的是持真槍，如果持的是假槍，當然可以構(gòu)成搶劫罪，但是不屬于加重的搶劫，它只是屬于普通的搶劫。換句話說，不能僅僅根據(jù)他持假槍這一點，適用這個情節(jié)。
8.搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟物資的。
（三）事后搶劫***，也有稱轉(zhuǎn)化的搶劫罪、準搶劫
是指犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪論處。事后搶劫須具備3個要件：
1.犯盜竊、詐騙、搶奪罪的過程中。有一個問題，就是要不要求盜竊、搶奪、詐騙的財物達到數(shù)額較大，也就是要不要達到犯罪的程度，才能轉(zhuǎn)化。關(guān)于這個問題，人民法院的解釋是，如果數(shù)額不夠較大，但是使用暴力情節(jié)嚴重的，也應(yīng)當以搶劫論處。這是不能一概而論的，一般要數(shù)額較大，達到犯罪的程度。如果數(shù)額不夠較大，但是使用暴力情節(jié)嚴重的，應(yīng)該以搶劫論。
2.當場使用暴力或者以暴力相威脅。這個當場通常指的是作案現(xiàn)場，但是，也包括由這個作案現(xiàn)場延伸的一段距離，特別是跟蹤追擊的場合。例如，行為人把他人自行車筐上的皮包奪了就跑，路人見義勇為緊追其后，追出一二百米，追出一段距離。行為人一看人漸漸少了，就開始使用暴力抵抗了。這種情況下也可以轉(zhuǎn)化為搶劫。但是如果事后發(fā)現(xiàn)了罪犯持有自己的財物，而發(fā)生的爭執(zhí)糾紛的，這不涉及轉(zhuǎn)化的問題。因為不是當場。
3.具備3個目的之一：（1）抗拒抓捕，這個抗拒抓捕既包括軍警人員的抓捕，也包括事主和其他群眾的抓捕，并沒有特定的限制，是任何人的抓捕。注意，如果行為人僅僅是掙扎掙脫行為的，不認為是抗拒抓捕。（2）掩護贓物，就是護住贓物不被他人奪回。（3）毀滅罪證，比如說，行為人盜竊時被人家一把抓住了，他來一個金蟬脫殼，衣服給脫下來了，自己還是跑了?？墒?，沒跑兩步，發(fā)現(xiàn)衣服里面有身份證什么的，不對頭，就回來奪取它，奪取的時候發(fā)生了嚴重暴力。這種情況下，也以搶劫論。
轉(zhuǎn)化的搶劫罪與人們生活常識有段距離，所以，一定要注意。比如，行為人潛人到商場偷東西，打成兩大包，正往出走時，被看門人攔住去路。這時，行為人就沖過去，用包掄看門人，把他擊倒在地后奪路而逃，結(jié)果把人給掄死了。情況就是一個簡單的搶劫罪。盜竊時當場使用暴力轉(zhuǎn)化為搶劫，而這個暴力又導(dǎo)致死亡結(jié)果的，屬于搶劫結(jié)果加重犯。再比如，行為人入戶盜竊，被事主發(fā)現(xiàn)并一把揪住。他為掙脫，就抄起一個臺燈朝事主腦袋一陣亂砸后逃離。事主被砸得頭破血流。這同樣還是一個搶劫罪，屬于“入戶搶劫”。假如那位事主被砸致死，依然是搶劫罪。大學(xué)生考試時遇到這類案例，常常出錯，有的答是盜竊和故意傷害罪（致死），數(shù)罪并罰。有的答盜竊罪和故意殺人罪，甚至還有答成盜竊罪和過失致人死亡罪的。對這樣的問題知道法律規(guī)定實際很簡單，就是一個搶劫罪。
（四）攜帶兇器搶奪的，以搶劫論處***
攜帶兇器搶奪是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪，或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。
（五）搶劫罪與故意殺人罪、故意傷害罪的界限***
1.結(jié)果加重犯與數(shù)罪的界限。搶劫的結(jié)果加重犯包括兩種情況：（1）在搶劫過程中因為使用暴力搶劫、壓制被害人反抗，而當場使用暴力致人重傷、死亡的，屬于典型的搶劫的結(jié)果加重犯，只需認定為搶劫一罪定罪處罰。（2）為了搶取財物，即以搶劫財物為目的，而預(yù)謀將被害人殺害，搶取被害人財物的，也以搶劫的結(jié)果加重犯論處。關(guān)于（2）情況，應(yīng)當按照搶劫結(jié)果加重犯處罰還是數(shù)罪并罰，曾經(jīng)存在爭議。人民法院在《關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件定性問題的請示》中指出，行為人為劫取財物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財物過程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。這一批復(fù)，明確了這兩種結(jié)果加重的情況，平息了爭議。如果是在搶劫后為滅口而殺害被害人的，成立數(shù)罪。人民法院在該批復(fù)中還指出，行為人實施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實行數(shù)罪并罰。
2.行為人出于其他犯罪目的而故意殺人，在把被害人殺死后，取走財物。這種情況要注意，如果殺死被害人的時候，行為人并沒有強取財物意圖，之后突然想起什么，或者看到了還有些財物就順手把它拿走的，情況應(yīng)該是盜竊還是搶劫？可認定為故意殺人罪和盜竊罪。另外，強*婦女，并當面當場拿走其財物的，不管是強*中或者是強*之后，把被害人財物當面拿走的，這是搶劫，以強*罪和搶劫罪數(shù)罪并罰。實踐中還發(fā)生過強*婦女，婦女反抗，結(jié)果強*未成，把人家手腕上的手表給順手擼走了。這種情形定的是搶劫和強*未遂，數(shù)罪并罰。這種案子在過去還是不少的。
3.“謀財害命”的。對于謀財害命的情況，要加以區(qū)別，（1）如果行為人為了非法占有財物，而預(yù)謀殺人后“當場”取財?shù)?，屬于上面說過的結(jié)果加重犯。（2）如果行為人為了“將來”得到財產(chǎn)或財產(chǎn)利益，如爭奪遺產(chǎn)、騙取保險金、賴掉債務(wù)、侵吞他人委托保管的財物等而謀殺他人，屬于出于貪利動機的故意殺人罪，應(yīng)當認定為故意殺人罪，而不是搶劫罪。
（六）搶劫與綁架罪的界限
搶劫往往是當場使用暴力，強取被害人（第二人）控制、占有的財物。綁架罪往往是扣押人質(zhì)（第二人）向人質(zhì)的親友（第三人）勒索財物，其財物往往不在人質(zhì)（直接被害人、第二人）控制支配之下，而是在第三人控制之下。如果行為人雖然使用了綁架的方式，但一直只向被害人（第二人）索取他本人控制的財物，并且最終也還是從第二人的控制、支配下獲得財物，不是把第二人扣做人質(zhì)而向第三人索要財物，即沒有被害第三人、沒有侵犯第三人的自決權(quán)的，仍然是搶劫罪。簡言之，搶劫是當場強取被害人所持之物；而綁架是扣押人質(zhì)向第三人索取財物。綁架他人后直接向被綁架人索取、逼取財物的，不是綁架罪，可以構(gòu)成搶劫罪或敲詐勒索罪。
二、搶奪罪（第267條）
（一）搶奪罪與搶劫罪的區(qū)別
區(qū)別在于搶劫罪是使用暴力、脅迫等手段對被害人進行壓制，拿走其財物。包含著對被害人的精神或者是肉體的強制，足以使其不能反抗或者不敢反抗。而搶奪雖然有一個公然的搶取，但這種搶取不依賴于對被害人的壓制，精神和肉體的壓制，而是依靠出其不意，攻其不備。因此依靠的是快速和敏捷，依靠這個才敢公然奪取。所以這個公然不是依仗武力，而是憑借機敏、靈巧才公然這樣。這是搶奪和搶劫區(qū)別的要點。在實踐中，有這樣一些情況，行為人搶奪婦女的首飾如項鏈、耳環(huán)什么的，有時把婦女的脖子拉破了，耳朵拉豁了，弄得滿臉滿身是血，暴力色彩顯得比較濃，那么如果行為人確實還是趁人不備抓取項鏈、耳環(huán)的，應(yīng)該認為是搶奪。如在北京擠公共汽車，行為人從后面把婦女的項鏈或者耳環(huán)從后面一拉，弄得到處是血，很難看。但畢竟還是靠快速奪取，因此，通常還是按搶奪罪來論處的。像在廣州一帶，經(jīng)常出現(xiàn)騎摩托車搶提包背包的，趁人不備奪包到手以后，坐在摩托車上揚長而去，這是典型的搶奪。如果這一搶把被害人帶一個大跟頭摔倒了，這種情況還算是搶奪。
如果一下子沒有奪下來，與被害人發(fā)生撕扯，對被害人使用暴力攻擊或者暴力威脅的，轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
另外攜帶兇器搶奪的，以搶劫論。攜帶兇器搶奪是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。轉(zhuǎn)化的要件是：（1）攜帶兇器；（2）意圖用于犯罪；（3）實施搶奪。
是否以向被害人顯示或露出兇器為必要？一般認為，只需要意圖使用并使兇器處在“待機”或隨時可取用狀態(tài)即可，不以顯示為必要。但是，僅僅攜帶，無使用意圖的，不能以搶劫論。例如，木工、泥瓦匠隨身攜帶刀斧等工具上工，臨時起意搶奪，確有證據(jù)表明沒有使用意圖的，不能以搶劫論。行為人雖攜帶兇器，但不在隨時可取用的位置，表明沒有使用的意圖，也不能以搶劫論。
（二）搶奪致人重傷、死亡的＊＊＊
在搶奪中，如果因為用力過猛，帶倒被害人致摔成重傷或者摔死的，或者因為被害人身體不好或者年老體弱，遭搶后摔倒致死的，如何認定處理？這屬于搶奪行為致人重傷、死亡的情況。如果僅僅是帶著提包、財物，沒有故意碰人、撞人的，通常還認為是搶奪和過失致人死亡。如果搶奪的數(shù)額不夠較大，那么就以過失致人死亡一罪論處；如果這個搶奪數(shù)額也夠較大，又導(dǎo)致重傷、死亡結(jié)果的，屬于一行為觸犯數(shù)罪名（搶奪罪和過失致人死亡罪）的想像競合犯，從一重罪定罪處罰。對此，人民法院在審理搶奪案的司法解釋（2002年7月20日起施行）中規(guī)定，實施搶奪公私財物行為，構(gòu)成搶奪罪，同時造成被害人重傷、死亡等后果，構(gòu)成過失致人重傷罪、過失致人死亡罪等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。注意，這種情形千萬不要認定為搶奪的結(jié)果加重犯。因為結(jié)果加重犯是依法定為準的，而法律沒有關(guān)于搶奪結(jié)果加重的規(guī)定。分兩種情況解決：1.如果搶奪的數(shù)額不夠較大，不成立搶奪罪，那么就以過失致人死亡一罪論處；因搶奪而過失致人死亡，作為量刑情節(jié)考慮。2.如果搶奪數(shù)額也夠較大，又導(dǎo)致重傷、死亡結(jié)果的，一搶奪行為同時觸犯兩個罪名的，屬于想像競合犯，只有按想像競合犯原則處理，從一重罪定罪處罰，即按搶奪罪或過失致人死亡罪定罪處罰，不實行數(shù)罪并罰。在按搶奪罪處罰的場合，致人死亡作為量刑情節(jié)考慮；在按過失致人死亡處罰的場合，搶奪作為量刑情節(jié)考慮。
（三）搶奪與盜竊的區(qū)別＊
盜竊是秘密竊取，它指行為人用自以為不被他人知曉的方式取得財物。不排除自以為他人不知道，而實際上他人知道的情況。這種情況之下，依然是盜竊。常見如入室盜竊時，事主膽小，晚上睡覺看見賊在家里偷東西，不敢出氣了。行為人偷完就走了。這不是搶奪也不是搶劫，還是盜竊。不能說人家看見了，就不是秘密竊取了。因為行為人自己并不知道有人看見。有些在公共場所扒竊，賊比較膽大，群眾看著也不敢吭聲。但是，他也沒有威脅的表示，應(yīng)該還算是盜竊。盜竊的重要特征是和平地、悄悄地取得財物，以對應(yīng)于搶劫暴力、威脅，或者是搶奪的“公然”奪取財物。
（四）搶奪罪與非罪的標準是“數(shù)額較大”
數(shù)額較大是搶奪罪與非罪的基本標準。人民法院在審理搶奪案的解釋（2002年7月20日起施行）中規(guī)定，搶奪公私財物價值人民幣500元至2000元以上的，為“數(shù)額較大”。搶奪公私財物，未經(jīng)行政處罰處理，依法應(yīng)當追訴的，搶奪數(shù)額累計計算。
（五）搶奪罪的處罰*
1.免予刑事處罰的適用。搶奪公私財物雖然達到“數(shù)額較大”的標準，但具有下列情形之一的，可以視為刑法第37條規(guī)定的“犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰”，免予刑事處罰：①已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案，屬于初犯或者被教唆犯罪的；②主動投案、全部追贓或者退賠的；③被脅迫參加搶奪，沒有分贓或者獲贓較少的。
2.法定刑。刑法第267條規(guī)定：“搶奪公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”5000元至2萬元以上的，為“數(shù)額巨大”；3萬元至10萬元以上的，為“數(shù)額特別巨大”。
3.司法上的從重處罰情節(jié)：①搶奪殘疾人、老年人、不滿14周歲未成年人的財物的；②搶奪救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟等款物的；③一年內(nèi)搶奪3次以上的；④利用行駛的機動車輛搶奪的。
三、敲詐勒索罪（第274條）
（一）敲詐的特點：敲詐勒索罪指以威脅或者要挾的方法勒索財物的行為
威脅通常指以施加暴力加害對方相威脅，比如說，你給我5萬塊錢，不給我就燒你的房子，炸你的廠子，或綁架你的孩子。這是以施加暴力相威脅索要財物，是典型的威脅方法。另一個是要挾，這個要挾是利用他人的隱私、弱點相訛詐，比如，揭露隱私，或者是利用他人有什么弱點乘機訛詐財物。
（二）敲詐勒索一方面有訛詐錢財?shù)男袨楹鸵鈭D，另一方面應(yīng)當是憑借某種不法的方式訛詐錢財。如果方法本身沒有問題，不構(gòu)成敲詐勒索。例如，吃冰棍吃出臟東西，寫信給廠家索要百萬元，否則就要訴諸媒體、打官司。行為人確實有訛廠家錢財?shù)囊馑己托袨?。因為這么點事，又沒有損害結(jié)果，開口就是百萬，但是其訛詐的方式?jīng)]有明顯違法。這不是什么隱私，訴諸媒體并無不當；至于說提起訴訟索賠，在任何情況下都是正當?shù)模虼瞬怀闪⑶迷p勒索罪。相反，如果行為明顯違法，如不滿足要求就要破壞廠房，或者捏造他人產(chǎn)品有缺陷，誣陷廠家，騙取財物，方法明顯超出社會能夠容忍的程度，才屬于敲詐勒索。
（三）敲詐勒索罪與搶劫的區(qū)別**
要點是：搶劫罪通常是“兩個當場”，也就是以當場施加暴力相威脅，當場搶取財物；而敲詐勒索往往是以揚言施加暴力相威脅，來索要財物，因此，暴力和財物取得都是將來的事情，當場實施的只有威脅，言辭的或書面的（恐嚇信）。比如說，某某人你必須在3天之內(nèi)在某某大橋下給我放3萬塊錢，否則我就炸掉你的房子。暴力是在將來某個日子實施，并且是以未來不交付財物為前提，取財交財也是在將來的某個日子實現(xiàn)。在社會生活中有時發(fā)生利用他人弱點、缺陷、過錯，索要財物的情況。比如，他人與自己的妹妹談戀愛、發(fā)生過性關(guān)系又拋棄了；或者是被車子蹭一下，要人家給精神賠償費，當場有一些暴力，要求他人交付一定的財物，有時讓人寫下欠條或者作出賠償保證。這通常認為是敲詐行為。人民法院案件選中有一個案子：行為人給被害人裝修時，被害人欠他5000塊錢工程款，被害人打了一個欠條給他。過了一段時間，被害人把欠款還了，但是欠條沒有收回。過了一段日子，行為人拿著這欠條，找到被害人的辦公室要錢。說“你還欠我5000塊錢”，被害人說“我給過你了”。行為人說不行，與被害人糾纏不休。之后把人家的手機給拿著，說押在我這里，到時候你拿錢來取，就拿著手機走了。過后又打電話給被害人，催被害人拿錢來贖手機。被害人報案把他給抓住了。這種情況確實又像敲詐又像搶劫。因為行為人是建筑工人，塊頭比較大，到人家辦公室強拿東西，像搶劫。但畢竟是事出有因，找一點借口，另外，雖然是強行扣手機，這很像是搶劫，但事后又主動聯(lián)系讓人家拿錢來贖，還是想借欠條訛詐點錢。人民法院可能是綜合各種因素，判他個敲詐勒索罪。
（四）敲詐勒索與綁架罪的界限**
可以認為綁架罪是敲詐勒索罪和非法拘禁罪的結(jié)合，即以非法拘禁的方式向他人非法勒索財物的，就是綁架罪。它們與綁架的區(qū)別在于：使用扣押人質(zhì)以外的方式勒索財物的，通常是敲詐勒索，不涉及綁架問題?；蛘叱鲇诶账髫斘镆酝獾哪康姆欠ň薪说模欠欠ň薪磫渭兦址缸杂傻膯栴}，也不是綁架罪。應(yīng)注意的問題：為索取債務(wù)包括高利貸、賭債等不合法的債務(wù)，而扣押人質(zhì)的，仍然定非法拘禁罪。
第二節(jié) 竊取、騙取型財產(chǎn)犯罪
一、盜竊罪（第264條）
盜竊罪是刑法規(guī)定中的極為重要的一個犯罪，也是最為常見的一種犯罪。大約占整個刑事案件的50％以上。所以這方面的立法和司法經(jīng)驗相當成熟，理論研究也比較深入，需要深入地掌握。希望大家認真看看關(guān)于盜竊罪的司法解釋，法規(guī)匯編里面有。另外，關(guān)于盜竊罪的認定問題，“指定用書”上寫得也很仔細，這里就不多講了。有幾點跟大家強調(diào)一下：
（一）罪與非罪問題
“數(shù)額較大”是認定盜竊罪的一個重要根據(jù)，但不是惟一根據(jù)。不是惟一根據(jù)的原因是：其一，法律還規(guī)定了多次盜竊，即使數(shù)額不夠較大，但“多次盜竊”的也可以定罪；其二，根據(jù)司法解釋，即使盜竊數(shù)額達到較大，但是，情節(jié)輕微的，也可以不追究刑事責(zé)任。比如說，偶犯，未成年人犯，犯罪后全部追贓的，等等，可以不追究刑事責(zé)任。相反，如果數(shù)額不夠較大，但是，其他情節(jié)嚴重的，也可以追究刑事責(zé)任。如累犯、使用破壞性手段盜竊或盜竊孤寡殘疾人、病人的財物等。
1.根據(jù)司法解釋。盜竊公私財物雖已達到“數(shù)額較大”的起點，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：
（1）已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案的；
（2）全部追贓、退賠的；
（3）主動投案的；
（4）被脅迫參加盜竊活動，沒有分贓或者獲贓較少的；
（5）其他情節(jié)輕微、危害不大的。
2.盜竊數(shù)額達到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點，并具有下列情形之一的，可以分別認定為“其他嚴重情節(jié)”或者“其他特別嚴重情節(jié)”：
（1）犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯；
（2）盜竊金融機構(gòu)的；
（3）流竄作案危害嚴重的；
（4）累犯；
（5）導(dǎo)致被害人死亡、精神失?；蛘咂渌麌乐睾蠊模?BR> （6）盜竊救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物，造成嚴重后果的；
（7）盜竊生產(chǎn)資料，嚴重影響生產(chǎn)的；
（8）造成其他重大損失的。
（二）盜竊未遂問題
盜竊未遂情節(jié)嚴重的，也應(yīng)當追究刑事責(zé)任。盜竊“數(shù)額較大”指的是盜竊既遂的數(shù)額。只有盜竊到手了，被害人失去財物控制了，這個才計算數(shù)額較大、巨大、特別巨大。也就是只有已經(jīng)竊取的數(shù)額，才計算數(shù)額。根據(jù)這樣的規(guī)定，盜竊未遂的，談不上盜竊數(shù)額較大、巨大、特別巨大，就不追究刑事責(zé)任了。但是，如果情節(jié)嚴重的，比如，以金融機構(gòu)、博物館以及單位財務(wù)室等重大的財產(chǎn)為目標進行盜竊的，即使未遂也要定罪處罰。這個說法要注意，較大、巨大通常指的是盜竊既遂的數(shù)額，那么，沒有既遂就談不上什么較大、巨大，一般就不追究刑事責(zé)任了。但是反過來，如果盜竊情節(jié)嚴重，即使未遂，也要追究刑事責(zé)任。比如說，潛人銀行盜竊時把警報器給弄響了，被抓住。這種情況要不要追究刑事責(zé)任呢？那肯定是要追究刑事責(zé)任的。那么，如果遭到抓捕的時候使用暴力抗拒，這時又轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
（三）“多次盜竊”的掌握
注意對多次盜竊的限定是很嚴格的。指的是一年以內(nèi)3次，這里既有次數(shù)又有時間的限制。從最后一次盜竊往前推算一年以內(nèi)3次。另外還有范圍限制：1.公共場所扒竊；2.入室盜竊。如果符合這個條件，一年以內(nèi)3次入室盜竊或者扒竊的，數(shù)額累計即使不是較大的，也應(yīng)當定罪判刑。這是對盜竊要注意的問題。
（四）與盜竊罪在手段上存在法條競合關(guān)系的犯罪
有盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪；竊取、搶奪國有檔案罪；使用竊取手段非法獲取國家秘密罪；為境外的機構(gòu)、組織、人員竊取國家秘密罪；盜竊國家機關(guān)公文、證件、印章罪；盜竊武裝部隊公文、證件、印章罪；盜掘古文化遺址、古墓葬罪，等等。
（五）在使用破壞性手段進行盜竊時，想象競合犯與數(shù)罪的區(qū)別
為盜竊而同時觸犯破壞電力設(shè)備罪，破壞廣播電視、公用電信設(shè)施罪，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，故意毀壞財物罪等的，屬于想象競合犯，從一重罪處罰。但是，盜竊財物之后，出于其他動機，如泄憤報復(fù)又故意毀壞他人其他財物等的，屬于數(shù)罪，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。因為此時，已經(jīng)不是一行為犯數(shù)罪而是數(shù)行為犯數(shù)罪了。
（六）盜竊機動車問題
1.如果盜竊車輛作為實施其他犯罪工具使用的，以盜竊罪和所實行的其他犯罪數(shù)罪并罰。如盜竊汽車作為搶劫工具，并在搶劫中使用該汽車的，成立2罪，數(shù)罪并罰。可見，司法解釋沒有把這種情況當做牽連犯。如果行為人犯罪之后，又將汽車送回原處，沒有造成汽車丟失的，不構(gòu)成盜竊罪。因為事實證明行為人確實沒有占有該汽車的意思，僅僅是暫時使用而已。但是，這應(yīng)當作為處罰其他犯罪時的量刑情節(jié)考慮，酌情從重處罰。
2.如果盜竊汽車作為盜竊犯罪工具使用的，這個車輛的價值，計入到犯罪人整個盜竊的數(shù)額中去。比如說，盜竊一輛汽車價值20萬元，接著開著這輛車去偷一臺冰箱價值5000元。行為人盜竊數(shù)額是20.5萬元?？梢姡谑褂密囕v的場合，我國現(xiàn)在已經(jīng)普遍認為它屬于盜竊罪。
3.偶爾偷開汽車玩耍、練習(xí)、兜風(fēng)，又沒造成什么損失的，屬于情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認為犯罪。如果偷開汽車玩耍，隨意丟棄，造成他人車輛丟失的，應(yīng)該以盜竊論處。
4.偷開車輛中，交通肇事的、過失致人死亡的、過失毀損交通工具的，按有關(guān)犯罪與盜竊罪一并處罰。
（七）盜竊罪的處罰
1.盜竊罪死刑的問題。盜竊罪一般沒有死刑，只有兩種情況可處“無期徒刑或死刑，并處沒收財產(chǎn)”：①盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的。這里所稱“盜竊金融機構(gòu)”，是指盜竊金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、客戶存款、票據(jù)證券等，也包括盜竊運鈔車輛運送的資金。如果盜竊的是金融機構(gòu)的一般交通工具，如辦公用品、辦公設(shè)備及工作人員個人財產(chǎn)的，不屬于盜竊金融機構(gòu)。這個理解涉及生與死，不可小視。②盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。這個規(guī)定意味著我國對盜竊罪適用死刑限制在很小的范圍內(nèi)。一般情況下，盜竊罪沒有死刑，這是我國限制和減少死刑的一個重要舉措。修訂后的刑法對盜竊罪一般沒有死刑規(guī)定，而修訂前的刑法有死刑，新法為輕。因此，修訂后的刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定應(yīng)當有溯及力。
2.對于依法應(yīng)當判處罰金刑的盜竊犯罪分子，應(yīng)當在1000元以上盜竊數(shù)額的2倍以下判處罰金；對于依法應(yīng)當判處罰金刑，但沒有盜竊數(shù)額或者無法計算盜竊數(shù)額的犯罪分子，應(yīng)當在1000元以上10萬元以下判處罰金。
（八）盜竊后對贓物的處分行為
法律對盜竊罪的處罰已經(jīng)考慮或包含了罪犯本人對贓物的使用處分行為，因此，盜竊犯對自己竊取贓物的持有、使用、處分，包括贈與、毀棄的，不另外單獨評價、處罰，屬于所謂事后不可罰的行為。其他人事后幫助窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售贓物的，構(gòu)成有關(guān)贓物罪，事先通謀的，以共犯論處。但是，有幾種情況應(yīng)當注意：
1.盜竊信用卡、存折、存單等金融票證，又冒用或騙領(lǐng)現(xiàn)金的，也有認為是盜竊結(jié)果行為又牽連其他犯罪，擇一重罪處罰。但是，通常還是以盜竊罪一罪定罪處罰，不需要數(shù)罪并罰。有的場合，法律指定以盜竊一罪定罪處罰，例如，盜竊信用卡后又冒用的，以盜竊罪論處。
2.盜竊毒品、假幣、**物品等違禁品的，也可以成立盜竊罪。但是因為持有或使用、販賣又觸犯其他罪的，應(yīng)當認為是一種結(jié)果行為的牽連犯，擇一重罪定罪處罰。例如，盜竊毒品后又持有或販賣的。如果販賣毒品罪較重，可以以販賣毒品罪論處。
以上是盜竊罪的問題，除此以外，“指定用書”的有關(guān)內(nèi)容，希望大家認真看一看。還要把那個司法解釋好好地看一看。
二、詐騙罪（第266條）
注意以下幾個界限：
（一）詐騙罪與其他特殊詐騙罪的界限（法條競合問題）
在金融詐騙罪一節(jié)中規(guī)定了8個特殊的詐騙罪：集資詐騙罪；貸款詐騙罪；票據(jù)詐騙罪；金融憑證詐騙罪；信用證詐騙罪；信用卡詐騙罪；有價證券詐騙罪；保險詐騙罪。另外還有：合同詐騙罪；騙取出口退稅罪以及招搖撞騙罪和冒充軍人招搖撞騙罪，一共12個特殊的詐騙罪。它們與詐騙罪之間應(yīng)該說是法條競合關(guān)系。面對刑法上這樣嚴重的法條競合現(xiàn)象，遇到詐騙之類的案件適用法條時一定要注意選擇，在腦子里掃描一遍，看有沒有特殊規(guī)定。只有在沒有特殊規(guī)定的情況之下，才能適用一般性的詐騙條款定罪判刑。所以這個一般性的詐騙條款現(xiàn)在變成了一個“保底”條款，其他條款不管的，都歸它管。詐騙犯罪是一個非常常見的犯罪，因為犯罪無非就是暴力和欺詐，這是最常見的犯罪手段。所以，詐騙立法在刑法中是最復(fù)雜的，也是在實踐中應(yīng)用最廣泛的，必須很好地掌握。在這種大量法條競合的情況下，只掌握一個條文是不行的，必須掌握其他的十幾個具體的條文，換言之，對詐騙罪的法律規(guī)定，應(yīng)該當做一個法律體系掌握。就如同對走私罪、生產(chǎn)銷售偽劣商品罪的規(guī)定一樣。
（二）詐騙罪與敲詐勒索罪的區(qū)別
要點是：詐騙是通過虛構(gòu)的事實使他人誤解，從而仿佛自愿地處分（交付）財物。而敲詐勒索，是通過威脅、要挾，使他人感到害怕、恐懼而不得不（被迫）交付財物。敲詐使他人心理受到一定的強制，感到恐懼。這是它與詐騙不同的地方，也是它危害性大于詐騙罪的地方。在敲詐時，行為人可能也會虛構(gòu)事實，使用欺騙的手段，但是這虛假、欺騙的事實本身足以令人感到恐懼、害怕，從而迫使他人交付財物。2000年案例分析中就有一個兒子斷指謊稱道到綁架，欺騙、恐嚇其父的案例。這個案例中被害人兒子的行為，看似欺騙成分很大，簡直是彌天大謊。但是，他虛構(gòu)具有使人感到恐懼、害怕的事實，并以此恐嚇他人索取財物，本質(zhì)上是詐騙與敲詐。
換言之，詐騙與敲詐區(qū)別的要點不在于有無欺騙，在敲詐的場合也可能虛構(gòu)加害的事實恐嚇他人。而在于：是通過欺騙使他人自愿交付財物還是通過恐嚇迫使他人違心交付財物。犯罪人使用了欺騙的手段或者說使用撒謊騙人的方式，不一定都構(gòu)成詐騙罪。
（三）詐騙罪、合同詐騙罪與工商交易欺詐行為的區(qū)別
要點是有無交易的內(nèi)容和形式。許多犯罪都具有欺詐性，如生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪（8個），虛假廣告罪，假冒注冊商標罪，假冒專利罪，侵犯著作權(quán)罪等。但是作為工商活動中的欺詐，一般具有合理的交易內(nèi)容和形式。例如，在銷售中以假充真、以次充好。聲稱賣的是特等大米，結(jié)果實際賣的是劣質(zhì)大米。其中雖然有欺詐，但畢竟還有交易內(nèi)容和形式，屬于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪。如果聲稱出售大米，簽訂合同、收人預(yù)付款后，即達之夭夭，沒有交易的內(nèi)容和形式，則屬于合同詐騙罪。還比如，聲稱是出售人造金剛石，收到貨款后給客戶一包沙子交貨。這就超出了造假、售假的的范圍，純屬詐騙了。
（四）詐騙罪與盜竊罪的區(qū)別
要點是是否通過欺騙使他人作出財產(chǎn)處分行為，或者說，財物交由行為人控制、脫離物主控制是否獲得了物主的同意，是否違背物主的意志。在盜竊中，犯罪人可能也會使用一些騙術(shù)，如在商店假裝成顧客，要售貨員把時裝拿來試穿，然后趁人不備悄悄溜走。表面看，行為人似乎是從售貨員處“騙取”時裝。其實，售貨員把時裝交給行為人試穿并非是一種處分行為，而是讓其當場試穿的，衣服仍在售貨員的控制之下。行為人是通過溜走的方式，使財物脫離售貨員控制，取得財物的，因此屬于盜竊。但是如果行為人說，身上沒有帶夠現(xiàn)金，需要回家去取，并經(jīng)售貨員允許將衣服穿走，就一走了之，不回來付款，這就屬于詐騙。因為行為人通過欺騙使售貨員作出了財產(chǎn)處分行為，或者說得到了財物占有人的同意，即讓其暫欠貨款拿走服裝。類似情況如，在商店假裝挑選首飾乘機以假首飾調(diào)換真首飾；從車間偷出物品后，經(jīng)大門道到門房盤問時，謊稱是某某廠長讓拿的；開汽車到貨場裝貨，裝滿車后企圖以假提貨單蒙混出門的；買菜購物時，趁商販不備將商販財物（如錢包）混人蔬菜和商品之中“買走”的；陌生人謊稱有急事借用手機后悄悄溜走的，等等，應(yīng)當都屬于盜竊罪。要點是，財物脫離物主的控制，是物主明知且同意的，還是不知的。如果是不知的，就是“秘密竊取”而非“騙取”。
另外，還有一個簡單判明詐騙還是盜竊的方法：看財物脫離事主控制時事主是否知道，或是否違背事主的意愿。如果事主知道或不違背事主意愿，財物脫離事主是詐騙的結(jié)果，定詐騙罪；如果事主不知道或違背事主意愿的，財物脫離事主不是詐騙的結(jié)果，而是竊取或其他犯罪手段的結(jié)果，應(yīng)當認定為盜竊罪或其他犯罪。
（五）詐騙罪的特殊形式
1.以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，依照刑法第266條的規(guī)定，以詐騙罪定罪處罰①。
2.使用偽造、變造、盜竊的武裝部分車輛號牌，騙免養(yǎng)路費、通行費等各種規(guī)費，數(shù)額較大的，以詐騙罪定罪處罰②。
3.訴訟欺詐問題。人民檢察院法律政策研究室在2002年10月《關(guān)于通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復(fù)》
以非法占有為目的，通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為所侵害的主要是人民法院正常的審判活動可以由人民法院依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定作出處理，不宜以詐騙罪追究行為人的刑事責(zé)任。如果行為人偽造證據(jù)時，實施了偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章的行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第280條第2款的規(guī)定，以偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪追究刑事責(zé)任；如果行為人有指使他人作偽證行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第307條第1款的規(guī)定，以妨害作證罪追究刑事責(zé)任。
按照這個答復(fù)，訴訟欺詐通常不能按詐騙罪論處。對此多少存在爭議，因為過去通常認為應(yīng)當按照詐騙罪論處。對此，以推薦用書為準。
從司法實務(wù)的情況看，如果被害人不知其中有詐的，例如行為人故意制造交通事故，使被害人和處理交通事故的交警都被蒙騙，從而騙取事故賠償?shù)模€是可以認定為詐騙罪。存在爭議的問題是：被害人明知行為人欺詐，如行為人偽造借據(jù)，起訴被害人支付欠款。通過種種偽證蒙騙過法官，判令支付借款。在這種情況下，是法官上當受騙而非被害人上當受騙，是法官裁決被害人交付財物，而非被害上當受騙自愿交付財物。蒙受損失的不是受騙的法官而是沒有受騙的一方當事人。不符合詐騙罪的典型特征：（犯罪人）使（被害人）誤解交付財物 犯罪人獲得財物被害人遭受損失。因此人民檢察院政策研究室答復(fù)不宜按詐騙罪論處。按照這個思路，如果行為人與法官串通，以訴訟形式詐取他人財物的，也不宜定詐騙罪。對于法官可以按照民事、行政枉法裁判罪論處。
第三節(jié) 侵占、挪用型財產(chǎn)犯罪
一、侵占罪（第270條）
（一）與盜竊、詐騙罪的區(qū)別要點
侵占罪的特點是“合法持有、非法侵吞”，即侵吞本人合法持有的他人財物，包括保管物、遺忘物、埋藏物。在這個意義上講，有人認為侵占罪是特殊主體的犯罪，即他人財物的持有、占有者。所謂合法持有，是指行為人取得上述財物的控制、支配本身不存在違法犯罪問題。比如，甲某把裝有巨款的手提包交給乙某保管，乙某因為受甲某之托而取得手提包的持有、控制。這種基于信任委托關(guān)系而取得他人財物的持有，本身沒有任何問題。再如，乘客將手提電腦遺忘在出租車內(nèi)，車主取得對該電腦的控制、持有。這是乘客的疏忽，車主取得持有也沒有問題。所謂非法侵吞，是指行為人持有他人財物之后，見財起意，據(jù)為己有，不退還原主。這是侵占罪的特點。因此，侵占罪的犯罪行為即侵占行為均發(fā)生在持有、控制他人財物之后，而盜竊、詐騙則不同，它們是對他人持有之物進行侵犯，通過竊取、騙取轉(zhuǎn)為自己持有。因此，持有關(guān)系發(fā)生由此（被害人持有）及彼（犯罪人持有）的變化，是通過犯罪性手段即盜竊、詐騙手段實現(xiàn)的。這是二者之間的區(qū)別，換句話說，侵占罪的犯罪性，不表現(xiàn)在對持有關(guān)系的侵害上，而表現(xiàn)在對信任關(guān)系的破壞上。盜竊、詐騙的犯罪性表現(xiàn)在對財物的控制關(guān)系、持有關(guān)系的侵害上。因此，盜竊、詐騙的犯罪意思和行為只能發(fā)生在持有他人財物之前，通過盜竊、詐騙從而取得持有。而侵占罪是在持有之后，見財起意，侵吞自己持有的他人財物。因此，侵占罪的犯罪意思和行為產(chǎn)生、發(fā)生在合法取得他人財物持有之后，而盜竊、詐騙恰恰相反，犯罪意思和行為產(chǎn)生、發(fā)生于持有他人的財物之前。在實踐中比較常見的侵占是出租車司機侵占旅客遺忘物。如乘客疏忽將提包遺忘在車后座上，里面有錢10萬元。乘客找到出租車司機后，問他見沒見到提包和錢，司機予以否認，拒不退還。乘客報警，從他家里搜出藏在冰箱里的提包和10萬元錢，人贓俱獲。這種情況就屬于侵占罪。侵占他人的遺忘物數(shù)額較大（5000元～1萬元以上）且拒不退還的，構(gòu)成侵占罪。但是，如果不是合法持有，即如果在取得財物持有上使用了秘密竊取的手段，則是盜竊問題。如其他人坐上車，看到車后座上有個包，不管是司機的還是其他乘客遺忘的，下車時順手牽羊拿走了。這是盜竊還是侵占？應(yīng)該認為是盜竊。因為，這個即使是其他旅客的遺忘物，應(yīng)該說這個遺忘物處在司機的控制下，其他人無權(quán)拿去。其他乘客私下把它拿走，就是盜竊。盡管他可能想到這包大概是其他乘客的遺忘物，這不妨害成立盜竊罪。如果行為人懷有盜竊意圖，進入車站、旅館、飯店等公共場所伺機作案，竊取旅客遺忘在客房中、衣帽鉤上、餐桌椅上的財物，應(yīng)當定盜竊罪。騙取他人信任，假裝熱心替人看管、提拿財物，乘機騙取、奪取、竊取財物的，也不是侵占罪，而應(yīng)當按照相關(guān)犯罪處罰。
存在分歧的問題：出租車乘客偷偷拿走其他乘客遺忘在后座上的財物的，是盜竊還是侵占？例如，甲某乘坐出租車，看到車后座上有個包，不知是司機的還是其他乘客遺忘的，下車時順手牽羊拿走了。這是盜竊還是侵占？存在分歧。一般認為應(yīng)該是盜竊。因為，這個即使是其他旅客的遺忘物，應(yīng)該說這個遺忘物處在司機的控制下，其他人無權(quán)拿去。其他乘客私下把它拿走，這是盜竊。盡管他可能想到這包大概是其他乘客的遺忘物，這不妨害成立盜竊罪。另一種觀點認為，是侵占。理由是：一屬于遺忘物；二出租車后座屬于公共區(qū)域。
（二）侵占罪與職務(wù)侵占罪、貪污罪的區(qū)別
要點在于是否利用了職務(wù)上的便利。侵占罪是一種非職務(wù)、非公務(wù)的侵占。行為人持有他人的保管物是基于非職務(wù)性的保管關(guān)系。如果是侵占了因為職務(wù)關(guān)系保管的財物，則是職務(wù)侵占的性質(zhì)；如果是侵占了因為公務(wù)關(guān)系保管的財物，則是貪污的性質(zhì)。
（三）侵占罪告訴的才處理
這在實踐中引起了很大的困惑。如果人贓俱獲，被害人能把東西拿回來，往往不愿控告。誰還愿意撿個官司打？！如果不是人贓俱獲的，東西拿不回來，被害人確實想告，但是沒有證據(jù)，個人想告也告不了。因為個人調(diào)查、取證太困難了。沒證據(jù)的愿意告，但告不了；有證據(jù)能控告的不愿告。所以說這個在實際操作上相當困難。
二、職務(wù)侵占罪（第271條）
（一）與貪污罪的區(qū)別
簡單說主要是主體不同。貪污是公務(wù)侵占；職務(wù)侵占是非公務(wù)侵占。其次，對象也有所不同。貪污限于公共財產(chǎn)；而職務(wù)侵占不限。
（二）與盜竊罪的區(qū)別
要點是：是否利用職務(wù)上的便利。行為人利用了職務(wù)上的便利“監(jiān)守自盜”的，是職務(wù)侵占罪；沒有利用職務(wù)上的便利，竊取財物的，是盜竊。關(guān)鍵是掌握好“利用職務(wù)上便利”的尺度。這種職務(wù)便利，是職責(zé)、職權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)手、經(jīng)管財物的便利。常見如廠長、經(jīng)理、會計、出納、保管、銷售人員、采購人員對自己職權(quán)職責(zé)范圍內(nèi)經(jīng)管財物的便利。商場售貨員竊取本人保管、經(jīng)手的貨款的，一般也認為是職務(wù)侵占。如果是純勞務(wù)關(guān)系，如工人在車間、生產(chǎn)流水線上、搬運環(huán)節(jié)經(jīng)手單位財物的，通常不認為是職務(wù)關(guān)系。利用這類方便竊取財物的，認為是盜竊。郵電工作人員利用運輸、投遞郵件的便利，竊取郵件的，也認為是盜竊。
三、挪用資金罪（第272條）
（一）與職務(wù)侵占罪的界限
這個界限的要點在于是不是具有非法占有的目的。以非法占有為目的，就是職務(wù)侵占問題；以暫時使用為目的，屬于挪用資金的問題。此外對象有所不同，挪用資金罪限于資金；而職務(wù)侵占的對象是財物，不限資金還是物品。
（二）與挪用公款罪的界限
這個界限近似于職務(wù)侵占與貪污罪的區(qū)別。也是主體不同，對象有所不同。
要點是：挪歸誰使用。如果挪歸個人使用的，即使是特定款物，應(yīng)當以挪用公款論處，并且要從重處罰。如果把特定的款物挪歸其他公共用途的，或者非個人使用，造成嚴重后果的，是挪用特定款物罪。典型的例子如，過去某地曾遭大水災(zāi)，國家撥了3億元救濟款。有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)沒有把它發(fā)放給災(zāi)民，投人到救濟救災(zāi)方面去，而是拿去蓋縣委禮堂、宿舍、招待所等，影響了災(zāi)民的生活，后果嚴重，就應(yīng)該定為挪用特定款物罪。因為蓋縣委禮堂、集體宿舍、招待所，都是公共的用途或者非個人使用，沒有挪歸個人使用，所以不構(gòu)成挪用公款罪。如果不是特定的款物，這種挪用實際上只是一個違反?？顚Ｓ玫呢斀?jīng)紀律問題。但是，因為是特定款物，即使不是挪歸個人使用，也可作為犯罪處罰。如果國家工作人員利用公務(wù)之便，把這些特定的款物，挪歸自己使用的話，那實際上就是挪用公款罪，而且是一種嚴重形式的挪用公款罪。依照法律規(guī)定，這個數(shù)額標準按照挪用公款進行非法活動來掌握，而且要求從重處罰。
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第四節(jié) 毀壞、破壞型財產(chǎn)犯罪
主要是與其他造成財產(chǎn)毀損犯罪的區(qū)別。尤其是與危害公共安全罪中的放火罪；爆炸罪；投放危險物質(zhì)罪；以危險方法危害公共安全罪；破壞交通工具罪；破壞交通設(shè)施罪；破壞電力設(shè)備罪；破壞易燃、易爆設(shè)備罪；破壞廣播電視、公用電信設(shè)施罪的區(qū)別。因為這些犯罪也會造成財產(chǎn)的毀損。區(qū)別的要點在于：是否足以危害公共安全。例如，使用放火的方法毀壞財物且危害公共安全的，如放火燒毀建筑物導(dǎo)致重大火災(zāi)的，是放火罪，不能定故意毀壞財物罪。此外，故意損毀文物罪；故意損毀名勝古跡罪；破壞性采礦罪；非法采伐、毀壞珍貴樹木罪；濫伐林木罪，也具有一定的破壞性質(zhì)，但屬于法律專門規(guī)定，也排斥認定故意毀壞財物罪。本節(jié)的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，也屬于毀壞財物方面較為特殊的規(guī)定，故意毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜的，雖然也具有故意毀壞財物的性質(zhì)，但是排斥定故意毀壞財物罪。由此可見，故意毀壞財物罪實際上是故意毀損財產(chǎn)犯罪方面的一個一般性的規(guī)定。只有當沒有其他特別條款可資適用時，才能適用本條，定故意毀壞財物罪。例如，某甲因為索債未果，一怒之下，將他人家中家具、電器全部砸毀，造成較大財產(chǎn)損失。這種情形，不涉及公共安全，不涉及生產(chǎn)經(jīng)營活動，也不涉及其他特別規(guī)定，只能按本罪定罪處罰。相反，如果涉及公共安全，則應(yīng)當按有關(guān)犯罪處罰。例如，某甲因為兄弟分家不滿，發(fā)生爭吵，說不想在家過日子了，干脆把屬于自己的兩間半房子燒掉。于是點燃閣樓，引起火災(zāi)。這就應(yīng)當定放火罪。如果不涉及公共安全，自己燒毀自己的財物，屬于處分財產(chǎn)的行為，盡管不符合公德，但不屬于犯罪問題。再如，因為發(fā)生矛盾，把屬于國家一級珍貴文物的青花瓷瓶砸毀，就不是簡單的故意毀壞財物罪，而是故意毀損文物罪。
這其實也是非常典型的法條競合關(guān)系。
主要是與有關(guān)公共安全犯罪和故意毀壞財物罪的區(qū)別。如果破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為又危害公共安全的，應(yīng)該定有關(guān)公共安全的犯罪。如破壞石油化工冶煉設(shè)備，足以危害公共安全的，雖然屬于毀壞機器設(shè)備，也破壞了生產(chǎn)經(jīng)營活動，但是這種行為構(gòu)成了更重的犯罪，即破壞易燃、易爆設(shè)備罪，應(yīng)當按照破壞易燃、易爆設(shè)備罪定罪處罰。另一方面，毀壞機器設(shè)備雖然也造成財產(chǎn)毀損，符合故意毀壞財物罪的要件，但是應(yīng)當優(yōu)先適用本條規(guī)定，定破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。
這其實也是法條競合問題，可以運用法條競合的原理解決。在遇到毀壞財物的案件時，涉及三個層次的法條使用：1.危害公共安全的犯罪，如破壞電力設(shè)備罪等；2.毀壞特殊財物的犯罪，如破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪、故意毀損文物罪；3.最一般性條款，故意毀壞財物罪；4.當然，如果毀壞財物不嚴重的，還涉及民事侵權(quán)的法律規(guī)定。
［習(xí)題及分析］
1.張某乘坐出租車到達目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機錢某，錢某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢；張某聲稱沒有零錢，并執(zhí)意讓錢某找零錢。錢某便將假幣退還張某，并說：“算了，我也不要出租車錢了?！庇谑?，張某對錢某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢我就讓你死在車里?！卞X某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪？（2002‘）
A.使用假幣罪；B.敲詐勒索罪；C.搶劫罪；D.強迫交易罪。
解答：C.對這樣罕見事例，首先使用排除法，
（1）數(shù)額不夠較大，無論是A（使用假幣罪）還是B（敲詐勒索罪），都要求數(shù)額較大，故可排限A、B兩選項。（2）在C（搶劫罪）與D（強迫交易罪）之間選擇。這才是艱難的選擇。認為搶劫罪令人感到為難的是，甲只以100元為限，不多要、不多換。認定強迫交易罪為難的是，哪有用假幣換取真幣這樣的交易？再說這個數(shù)額對構(gòu)成強迫交易而言也太小了。權(quán)衡再三，大約還是定搶劫比較合理一些。在實務(wù)上，有將類似情形認定為強迫交易的案例。在該案中，行為人只是采取強要高價的方式，并未采取使用假幣找錢的方式。
2.黃某（19周歲）和趙某（17周歲）合伙盜竊鄰村王某家的耕牛。黃某在門外望風(fēng)，趙某進牛棚牽牛。由于趙某不小心弄出響聲，被王某發(fā)現(xiàn)。黃某聽到王某的呼喝聲，不顧等趙某即逃走。王某手持木棍緊追趙某，趙某為了逃避王某的抓捕，掏出隨身攜帶的水果刀朝王某身上捅了一刀后逃走。黃某逃到村頭剛好遇見巡邏的民警。民警見黃某形跡可疑即將其帶回問話，黃某如實將其和趙某合謀盜竊的情況向民警作了交代。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？（2002‘）
A.黃某的行為構(gòu)成盜竊罪；B.對黃某應(yīng)當認定為自首；
C.趙某的行為構(gòu)成搶劫罪；D.對趙某應(yīng)當從輕或者減輕處罰。
解答：A、B、C、D.本題首先是轉(zhuǎn)化搶劫的認定。趙某在盜竊犯罪過程中為了抗拒抓捕而當場使用暴力，以搶劫論。其次是共犯、自首、未成年人責(zé)任問題。趙某使用暴力屬于共犯的“過限行為”，由其單獨承擔搶劫的罪責(zé)。黃某對此缺乏共同故意和行為，不承擔轉(zhuǎn)化搶劫的罪責(zé)。故黃某仍是盜竊罪。
3.下列哪些行為構(gòu)成搶劫罪？（1997‘）
A.聚眾哄搶公共財物，數(shù)額較大的；
B.攜帶兇器搶奪的；
C.犯盜竊罪，為抗拒抓捕當場以暴力相威脅的；
D.強拿硬要，任意占用他人財物，情節(jié)嚴重的。
解答：B、C.刑法第267條第2款規(guī)定，攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰，即以搶劫論。刑法第269條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰，即以搶劫罪定罪處罰。A項屬于聚眾哄搶的行為（刑法第268條）。D項是尋釁滋事的行為（刑法第293條）。
4.下列哪些情形應(yīng)以搶劫罪論處？（1999‘）
A.犯盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪，為窩藏贓物而當場使用暴力；
B.攜帶兇器搶奪；
C.聚眾哄搶公私財物，為抗拒抓捕而以暴力相威脅；
D.聚眾“打砸搶”因而毀壞公私財物的首要分子。
解答：A、B、D.法定以搶劫罪論處的情況。其中較難的是C、D項。關(guān)于C選項，因為轉(zhuǎn)化搶劫法定只有“盜竊、詐騙、搶奪罪”這三種罪，沒提“聚眾哄搶罪”。對被告人不利的理解是不能隨意擴大的。
5.李某系A(chǔ)市建設(shè)銀行某儲蓄所記賬員。2002年3月某日下午下班后，李某發(fā)現(xiàn)本所出納員陳某將2萬元營業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)（未鎖）。當日下班后，李某趁所內(nèi)無人之機，返回所內(nèi)將該2萬元取出，用報紙包好后藏到自己辦公桌下面的垃圾袋內(nèi)，并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā)，贓款被他人找出。對此，下列哪一說法是正確的？（2002‘）
A.李某的行為屬于貪污既遂；B.李某的行為屬于貪污未遂；
C.李某的行為屬于盜竊既遂；D.李某的行為屬于盜竊未遂。
解答：C.盜竊與貪污的區(qū)別和盜竊既遂的認定。
6.下列哪些行為構(gòu)成盜竊罪？（1998‘）
A.郵政工作人員私拆郵件竊取財物的；B.竊取信用卡后使用的；C.公司人員利用職務(wù)便利竊取本單位財物的；D.盜竊可用于騙取出口退稅的發(fā)票的。
解答：A、B、D.盜竊罪的認定。其中A、B、D3個選項完全是法律的專門規(guī)定。參見刑法第253條、刑法第196條第2款、刑法第210條。關(guān)于C選項，涉及盜竊罪與職務(wù)侵占、貪污罪的區(qū)別。要點是：是否利用了職務(wù)上的便利。利用職務(wù)上的便利監(jiān)守自盜的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪或者貪污罪，不是盜竊罪。
7.王某利用計算機知識獲取某公司上網(wǎng)賬號和密碼后，以每3個月100元的價格出售上網(wǎng)賬號和密碼，從中獲利5000元，給該公司造成4萬元的損失。對此，下列哪個說法是正確的？（2002‘）
A.王某的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額為5000元；
B.王某的行為構(gòu)成詐騙罪，詐騙數(shù)額為5000元；
C.王某的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額為4萬元；
D.王某的行為構(gòu)成詐騙罪，詐騙數(shù)額為4萬元。
解答：C.新型侵犯財產(chǎn)犯罪和犯罪金額計算。參照《關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2000年5月24日）第8條的規(guī)定，盜用他人公共信息網(wǎng)絡(luò)上網(wǎng)賬號、密碼上網(wǎng)，造成他人電信資費損失數(shù)額較大的，依照刑法第264條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處罰。對本案的犯罪數(shù)額可理解為：獲利5000元是銷贓數(shù)額；造成損失4萬元，是贓物的實際價值。按照我國的司法習(xí)慣，盜竊金額通常以財物的實際價額為準而不是以銷贓額為準。這還涉及一個基本立場的問題。就是認為盜竊罪的客體是什么，如果認為是他人的財產(chǎn)權(quán)利，盜竊犯罪的危害程度當然以受害人遭受財產(chǎn)損失的數(shù)額為準，而不是以犯罪人實際獲利的數(shù)額為準。所以認為犯罪金額應(yīng)按4萬元計算也是符合刑法基本原理的。
應(yīng)注意的問題：對于新類型的犯罪，是根據(jù)司法實踐的判決來掌握，這樣可以省去很多推論的過程。對于本題的情況在司法實踐中處理過，好像是按盜竊罪處理的。媒體上也作過報道。如果看過這類報道或了解這類判例，就不用傷腦筋了。
8.陳某在街上乘劉某不備，將其手機（價值2500元）奪走。隨后陳某反復(fù)使用該手機撥打國際長途電話，致使劉某損失話費5000元。一周后，陳某將該手機丟棄在某郵局門口，引起保安人員的懷疑，經(jīng)詢問案發(fā)。下列有關(guān)此案的說法中，哪些是不正確的？
（2002‘）
A.對陳某的行為以搶奪罪從重處罰即可；
B.對陳某的行為以盜竊罪從重處罰即可；
C.對陳某的行為以搶奪罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰；
D.對陳某的行為以搶奪罪與故意毀壞財物罪實行數(shù)罪并罰。
解答：A、B、D.實施搶奪、盜竊、詐騙等侵犯財產(chǎn)罪后對持有贓物的使用、處分行為的認定、處罰。本題的要點是：（1）陳某構(gòu)成搶奪罪，他在奪取手機后，又有將手機丟棄的行為，屬于對搶奪罪贓物的處理行為，既不影響搶奪罪的成立，也不另行構(gòu)成毀壞財物罪。這種行為通常稱“事后不可罰”的行為。因為在處罰陳某搶奪行為時就已經(jīng)將處分贓物的行為包含在內(nèi)了，沒有另行評價重復(fù)的必要。（2）陳某在搶奪手機之后，又使用該手機，造成劉某損失5000元話費。似乎可以認定為構(gòu)成盜竊罪。首先，這與普通的使用、處分贓物行為不同，額外又造成了他人經(jīng)濟損失，不宜作為事后不可罰的行為對待。因為搶奪很難涵蓋這種行為。其次，盜用他人電話致使他人損失話費，具有盜竊的性質(zhì)，定盜竊罪大概是可以的?；谏鲜隼碛桑J為只有C選項是正確的，其他選項是不正確的。
9.甲為獲利于某日晚向乙家的羊圈內(nèi)（共有29只羊）投放毒藥，待羊中毒后將羊運走，并將羊肉出售給他人。甲的行為構(gòu)成哪些犯罪？（2002‘）
A.盜竊罪；B.投毒罪；
C.故意毀壞財物罪；D.生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
解答：A、D.盜竊的手段、結(jié)果觸犯牽連其他罪的認定處理。首先，甲構(gòu)成盜竊罪，不單獨成立投毒罪（現(xiàn)為投放危險物質(zhì)罪）和故意毀壞財物罪。甲為偷羊使用投毒的方法，產(chǎn)生（羊死）毀壞財物的結(jié)果，是盜竊中手段觸犯其他罪名，其中因為投毒行為不足以危害公共安全，不觸犯投毒罪；僅僅觸犯毀壞財物罪。按照行為的主要特征和競合的原理，僅構(gòu)成盜竊罪。其次，是處分贓物（死羊）的行為，通常處分自己盜竊的贓物被包含在盜竊行為之內(nèi)，不單獨構(gòu)成犯罪。但是鑒于：其一，出售毒羊，又觸犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；其二，實務(wù)上有數(shù)罪并罰的先例；其三，本題是多項選擇題。所以認為又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。對這種情形可以解釋為是原因行為與結(jié)果行為的牽連犯。
本題的難點是投毒罪的認定。如果認為構(gòu)成投毒罪，那么根據(jù)從一重原理，認為構(gòu)成投毒罪，將會對答案產(chǎn)生實質(zhì)的影響。
應(yīng)注意的問題：根據(jù)新的司法解釋，投毒罪罪名已經(jīng)被“投放危險物質(zhì)罪”所取代。
10.乙女聽說甲男能將1000元變成10000元，便將家里的2000元現(xiàn)金交給甲，讓甲當場將2000元變成2萬元。甲用紅紙包著2000元錢，隨后“變”來“變”去，乘機調(diào)換了紅紙包，然后將調(diào)換過的紅紙包交給乙，讓乙2小時后再打開看。乙2小時后打開，發(fā)現(xiàn)紅紙包內(nèi)是餐巾紙。甲的行為構(gòu)成何罪？（2000‘）
A.盜竊罪；B.詐騙罪；C.侵占罪；D.搶奪罪。
解答：A.盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的區(qū)別。詐騙與盜竊區(qū)別的要點是財物被拿離被害人的控制是否符合被害人的意思。換言之，犯罪人取得控制而被害人失去控制是符合被害人意思的，是騙??；反之如果不符合被害人意思的，是竊取。乙女把一包錢交給甲男是認為同一包錢經(jīng)甲男之手能夠變多，并未同意甲男把該包錢拿走。甲男通過“調(diào)包”，將該包錢拿走，乙女既不知道也未同意，是被竊取，而非騙取。本題的要點是，有欺騙行為未必都是詐騙罪。有興趣者可參看劉明祥著《侵犯財產(chǎn)罪比較研究》（中國政法大學(xué)出版社，2001年4月第1版）一書。
11.甲向法院提起訴訟，要求乙償還借款12萬元，并向法院提供了蓋有乙的印章、指紋的借據(jù)及附件，后法院判決乙向甲償還“借款”12萬元。經(jīng)乙申訴后查明，上述借據(jù)及附件均系甲偽造，乙根本沒有向甲借款。甲的行為屬于什么性質(zhì)？（2002‘）
A.民事欺詐，不成立犯罪；B.詐騙罪；
C.合同詐騙罪；D.票據(jù)詐騙罪。
解答：B.所謂“訴訟欺詐”，屬于詐騙罪認定存在爭議的問題。根據(jù)國情、司法實務(wù)的情況，大概認為構(gòu)成詐騙罪還是比較容易接受的。
12.李某長期在甲市行人較多的馬路邊問行人是否需要身份證，然后將需要身份證人的照片、住址等資料送交何某偽造。何某偽造后，李某再交給購買者。在此期間，李某使用偽造的身份證辦理手機人網(wǎng)手續(xù)并使用手機，造成電信資費損失3000余元。為了防止司法人員的抓捕，李某一直將一把三棱刮刀藏在內(nèi)衣口袋中。2001年4月下旬的一天晚上，李某在馬路上詢問行人是否需要身份證時，發(fā)現(xiàn)錢某孤身一人行走，便躥至其身后將其背包（內(nèi)有價值2萬元的財物）奪走后迅速逃跑。錢某大聲呼喊抓強盜，適逢民警趙某經(jīng)過此地，趙某將李某攔住。此時李某掏出三棱刮刀，朝趙某的腰部捅了一刀后逃離，致使趙某重傷。甲市公安機關(guān)抓獲李某后，與李某住地乙市公安機關(guān)聯(lián)系，發(fā)現(xiàn)李某是因為在乙市使用信用卡透支1萬元后，為逃避銀行催收而逃至甲市的。請結(jié)合上述案情，分析李某各行為的性質(zhì)，并請說明理由。（2002‘）
本案例題考點：侵犯財產(chǎn)罪的認定，其中：（1）詐騙罪與金融詐騙罪的法條競合問題；（2）轉(zhuǎn)化的搶劫；（3）關(guān)于盜竊、詐騙罪的司法解釋。
解答：
（1）李某在街頭為何某偽造身份證“接活交證”的行為，構(gòu)成偽造身份證罪；是何某偽造身份證的共犯。理由是，李某主觀上出于為何某偽造身份證的故意，客觀上按照分工實施了接活、交證的共犯行為，嚴重擾亂了社會管理秩序。
（2）李某使用偽造的身份證辦理手機人網(wǎng)手續(xù)并使用手機，造成電信資費損失3000余元，構(gòu)成詐騙罪。理由是，《人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2000年5月24日）第9條明確規(guī)定，以虛假、冒用的身份證件辦理人網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，依照刑法第266條的規(guī)定，以詐騙罪定罪處罰。
（3）李某攜帶兇器、奪取錢某背包后，為抗拒抓捕將趙某重傷的行為，構(gòu)成搶劫罪。理由是：首先，李某攜帶兇器搶奪，依法就應(yīng)當以搶劫罪論處；其次，李某在搶奪過程中，為了抗拒抓捕當場使用暴力，依法也應(yīng)當以搶劫罪論處。李某使用暴力抗拒抓捕的行為致趙某重傷，屬于搶劫的加重結(jié)果，不需另外再定故意傷害罪。
（4）李某利用信用卡透支1萬元后，為逃避銀行催收而逃至甲市的行為，構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由是：李某主觀上有非法占有財物的目的，客觀上實施了利用信用卡惡意透支、數(shù)額較大的行為，具備信用卡詐騙罪的構(gòu)成要件。
13.2001年3月13日下午，陳某因曾揭發(fā)他人違法行為，被兩名加害人報復(fù)砍傷。陳某逃跑過程中，兩加害人仍不罷休，持刀追趕陳某。途中，陳某多次攔車欲乘，均遭出租車司機拒載。當兩加害人即將追上時，適逢一中年婦女丁某騎一摩托車（價值9000元）緩速行駛，陳某當即哀求丁某將自己帶走，但也遭拒絕。眼見兩加害人已經(jīng)逼近，情急之下，陳某一手抓住摩托車，一手將丁某推下摩托車（丁某倒地，但未受傷害），騎車逃走。陳某騎車至安全地方（高原地約2公里）停歇一會兒后，才想到摩托車怎么處理。陳某將摩托車尾部工具箱的鎖撬開，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有現(xiàn)金3000元和一張未到期的定期存單價值2萬元）。陳某頓生貪欲，將3000元現(xiàn)金和存單據(jù)為己有，并將摩托車推至山下摔壞。幾日后，陳某使用偽造的身份證在到期之前將存單中的2萬元取出，此后逃往外地。
試分析陳某上述各行為的性質(zhì)，并說明理由。
（2002‘）
答：（1）陳某奪取丁某摩托車的行為屬于緊急避險，不認為是犯罪，不負刑事責(zé)任。陳某是在遭受正在進行的緊急的（因不法侵害產(chǎn)生的）危險的情況下，為了避免緊急的危險，不得已而損害了第三人丁某的合法利益。并且避險行為對第三人合法利益的損害沒有超過必要的限度，符合緊急避險的要件，所以成立緊急避險。
（2）對于陳某奪取摩托車以后的一系列行為，可能有3種解釋。第一，侵占。屬于非法侵吞自己持有他人之物。第二，侵占和詐騙，即陳某使用偽造的身份證冒領(lǐng)存單里存款2萬元的行為構(gòu)成詐騙罪。第三，盜竊、詐騙、故意毀壞財物。陳某見財起意，產(chǎn)生了非法占有的目的，采取撬開工具箱（破封）取財?shù)男袨?，具備秘密竊取數(shù)額較大財物的客觀要件，構(gòu)成盜竊罪。此后冒領(lǐng)存款行為具有詐騙性質(zhì)，但屬于盜竊的牽連行為，可一并作為盜竊罪定罪處罰。陳某自始至終對摩托車都無占有的意思，故對摩托車只能成立故意毀壞財物罪。對陳某的盜竊和故意毀壞財物的犯罪應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。因為根據(jù)人民法院的解釋，犯盜竊罪后為了掩蓋罪責(zé)而又毀壞他人財物，數(shù)額較大或情節(jié)嚴重，構(gòu)成故意毀壞財物罪的，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。本人傾向于第三種觀點。
不過，故意毀壞財物罪與民事侵權(quán)行為的界限往往取決于財物的數(shù)額和情節(jié)，而這一數(shù)額和情節(jié)又存在一定酌量的因素，所以很難斷然地說一定構(gòu)成犯罪或者必須追究刑事責(zé)任。
14.趙某（男，1983年8月8日生）游手好閑，講究享樂，為了讓經(jīng)商的父親多給一些錢用而費盡心機。2000年7月7日，趙某讓錢某（男，1983年6月6日生）給自己的父親打電話，謊稱自己被警察抓走了。錢某問為什么要撒謊，趙某說：“這不關(guān)你的事！”錢某給趙某的父親打了電話。接著，趙某于當日半夜拿菜刀將自己的左手小指齊指甲根部剁下，然后跑到醫(yī)院包扎。第二天早晨，趙某讓孫某（男，1983年5月5日生）把裝有半截手指的信封送到趙家樓下的雜食店，委托店主交給趙的父親。中午孫某按趙某的旨意給趙某的父親打電話：“你的兒子已經(jīng)被我們綁架了，拿50萬元來贖人，否則你兒子便沒命了?！壁w某的父親立即報案，公安機關(guān)將趙某、錢某、孫某抓獲。趙某在被拘留期間，主動交代了司法機關(guān)還未掌握的另一犯罪事實：趙某于1999年4月4日，在盜竊了李某家5000元現(xiàn)金后，為了毀滅罪證而實施了危害公共安全的放火行為。錢某在被拘留期間也主動交代了自己曾于1999年3月3日參與一起綁架案，分得贖金3000元。孫某在被拘留期間，檢舉、揭發(fā)了周某的重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實。根據(jù)上述案情，回答以下問題：（2000‘
（1）本案中的趙某、錢某、孫某的行為是否構(gòu)成犯罪？構(gòu)成何罪？
（2）哪些人各有哪些法定的量刑情節(jié)？
答：（1）趙某構(gòu)成敲詐勒索罪和放火罪。
趙某向自己父親謊稱遭到綁架，索要財物的行為，屬于使用威脅的方式勒索數(shù)額較大的財物的行為，構(gòu)成敲詐勒索罪。在犯罪時，趙某已滿16周歲應(yīng)當負刑事責(zé)任。趙某在實施盜竊和放火行為時，已滿14周歲不滿16周歲，依法對盜竊行為不負刑事責(zé)任，不成立盜竊罪；但依法對放火罪應(yīng)當負刑事責(zé)任，成立放火罪。
錢某不構(gòu)成犯罪。錢某按照趙某的指使向趙某父親謊稱趙某被警察抓了，不構(gòu)成犯罪。理由是主觀上沒有敲詐的故意，客觀上聲稱被警察抓住，本身不是敲詐的威脅行為。錢某交代參與綁架一事，因其行為時不滿16周歲，未達到綁架罪負刑事責(zé)任的年齡，不構(gòu)成綁架罪。
孫某幫助趙某謊稱綁架，勒索數(shù)額較大的財物，構(gòu)成趙某敲詐勒索罪的共犯。
（2）趙某的法定量刑情節(jié)：①犯罪時不滿18周歲，依法應(yīng)當從輕或者減輕處罰。②特種自首。趙某在被采取強制措施之后，主動交代司法機關(guān)未掌握的與敲詐勒索不同種的放火罪行，屬于自首，依法可以從輕或者減輕處罰。
孫某的法定量刑情節(jié)：①從犯。孫某作為趙某敲詐勒索罪的共犯，在共同犯罪中起次要作用，屬于從犯，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。②犯罪時不滿18周歲，應(yīng)當從輕或者減輕處罰。③重大立功表現(xiàn)，可以減輕或者免除處罰。
15.齊某系刑滿釋放人員。某日撬門人室行竊，當其將微型彩電、錄像機等物放人提包離開時，房主劉某開門進屋，齊某見狀扔下提包企圖逃走，劉某攔在門口井喊“抓賊”，齊某沖上前把劉某打昏在地，奪門而逃。齊某的行為構(gòu)成什么罪？
解答：以搶劫論，轉(zhuǎn)化搶劫。
16.朱某在一個體飯店吃過飯后將一公文包遺忘。店主李某撿起，見內(nèi)有現(xiàn)金3萬余元，遂隱匿。20分鐘后，朱某回來尋找，李某謊稱剛才兩名用餐客人將包拿走，拒不交還。李某的行為構(gòu)成：
A.盜竊罪；B.侵占罪；C.詐騙罪；
D.不為罪。
「內(nèi)容指導(dǎo)」
這章規(guī)定的犯罪都是非常的重要的。其中注意：
（1）搶劫罪：其他手段；轉(zhuǎn)化的搶劫；加重的搶劫。
（2）盜竊罪：秘密竊取，自認為不為人知的方式；與搶奪罪區(qū)別要點；數(shù)額較大，多次的理解；認定問題。
（3）詐騙罪：與其他具體詐騙罪的界限。
（4）搶奪罪：與搶劫罪的區(qū)別；攜帶兇器搶奪的以搶劫論。
（5）侵占罪：與盜竊詐騙的區(qū)別，侵占與持有他人之物。
（6）敲詐勒索罪：與搶劫罪的區(qū)別。
（7）故意毀壞財物罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，與有關(guān)公共安全犯罪的區(qū)別。
盜竊、搶劫、詐騙、搶奪、故意毀壞財物等侵犯財產(chǎn)罪的對象通常都是他人的財物。但是，如果本人的財物處在國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位的管理使用中，或者是處在郵政部門、運輸部門的運輸、郵寄的過程中，以及本人財產(chǎn)處在他人的管理使用中，可以成為侵犯財產(chǎn)罪的對象，行為人以非法占有為目的，搶劫、盜竊、騙取的照樣能夠構(gòu)成犯罪。如像行為人因為倒賣假煙，汽車被工商管理局扣了，他晚上提著斧頭去搶，法院認定為是搶劫罪。因為他的汽車處在公共機關(guān)的管理之下，公共機關(guān)負財產(chǎn)責(zé)任。同樣的道理，行為人把摩托車借給朋友騎，自己悄悄地留了一把鑰匙，又把它開了騎回來，以后把它轉(zhuǎn)賣掉了。這個應(yīng)該算是盜竊。因為行為人的財物處在他人的控制之下，他人承擔財產(chǎn)責(zé)任。行為人具有非法占有的意圖，使用秘密竊取的方法，依然可以構(gòu)成盜竊罪。
但是，如果有證據(jù)表明行為人沒有非法占有意圖的，不成立侵犯財產(chǎn)罪。
第一節(jié) 暴力脅迫型財產(chǎn)犯罪
如果說犯罪基本分兩種類型：侵犯人身和侵犯財產(chǎn)，那么，搶劫罪則是集這兩種犯罪類型的特點于一身，即既侵犯人身又侵犯財產(chǎn)，是兩種犯罪類型的“交叉點”。同時，在盜竊、搶奪、詐騙過程中使用暴力，或者攜帶兇器搶奪，還可能發(fā)生以搶劫論即轉(zhuǎn)化為搶劫的情況。所以，在搶劫罪這個交叉點上，既存在與侵犯人身罪的界限問題，也存在與侵犯財產(chǎn)罪的區(qū)別問題，最為復(fù)雜，可以說，是把握基本犯罪的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)。把搶劫罪及其相關(guān)犯罪的界限理清了，可以起到觸類旁通的效果。基于以上原因，加上需要與搶劫罪劃清界限的犯罪多是常見罪，實踐意義重大，成為歷年司法考試不可能不考的重點。
一、搶劫罪（第263條）
關(guān)于搶劫罪主要注意以下這么幾個問題：
（一）搶劫的其他手段
主要指麻醉的手段，例如，行為人在火車上，送一杯秘密注人了麻醉劑的可樂給他人喝，致人昏睡，乘機將他人行李財物洗劫一空，這是搶劫罪。還有在旅館住宿的時候，假裝好心，給他人泡杯茶，里邊放上了“蒙汗藥”，致人昏睡不醒，乘機掠走財物，這也是搶劫。再就是強行灌醉酒的，也屬于搶劫的其他手段。但是，這種手段不是那么太可靠。至少要求灌醉酒的強制性比較大。一般地勸勸酒，被害人自己喝醉了，趁他喝醉的時候把東西拿走了，這樣簡單地認為是搶劫恐怕不夠穩(wěn)妥。這灌醉酒的強制手段應(yīng)該達到難以抗拒的程度。當然有的地方勸酒也很厲害，幾個大漢硬逼著喝，情況大概可以算搶劫。如果是被害人自己喝酒致醉，他人乘機取走其財物的，不應(yīng)該認為是搶劫。符合秘密竊取特征的是盜竊，如果是公然奪取的，是搶奪。自然了，如果使用暴力的話，也可以構(gòu)成搶劫，應(yīng)視具體情況而定。
（二）處罰***
普通搶劫，處3年以上10年以下有期徒刑。加重的搶劫，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。具體有下列八種情形：
1.入戶搶劫的。這個入戶搶劫，指的是入供人起居的場所搶劫，也就是民宅。因此，不包括公共場所、機關(guān)、學(xué)校、商店等，這一些地方不是供人生活起居的場所。對此人民法院專門有司法解釋：“入戶搶劫”，是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所，包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。對于入戶盜竊，因被發(fā)現(xiàn)而當場使用暴力或者以暴力相威脅的行為，應(yīng)當認定為入戶搶劫。
2.“在公共交通工具上搶劫”。既包括在從事旅客運輸?shù)母鞣N公共汽車，大、中型出租車，火車，船只，飛機等正在運營中的機動公共交通工具上對旅客、司售人員、乘務(wù)人員實施的搶劫，也包括對運行途中的機動公共交通工具加以攔截后，對公共交通工具上的人員實施的搶劫。
3.“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。是指搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等。搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的，視為“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。
4.多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的?！岸啻螕尳佟敝?次以上：“搶劫數(shù)額巨大”參照盜竊罪數(shù)額巨大的標準掌握。
5.搶劫致人重傷、死亡的。這是搶劫結(jié)果加重犯。搶劫致人重傷、死亡指的是在搶劫過程中，行為人因使用暴力搶劫致被害人重傷、死亡的情況。在事先以暴力殺害被害人然后搶取財物的，如果這個暴力本身就是為了搶取財物服務(wù)的，通常也認為是結(jié)果加重犯。例如，新疆發(fā)生的一案件，2人事先預(yù)謀殺人越貨，搭乘他人貨車，趁駕駛員下車換輪胎時，將他打死，然后把這一車貨開走賣掉了。情況是先打死人后劫貨，法院判的是搶劫罪。但是要強調(diào)，這個暴力是為了搶取財物，并且當場從被害人控制之下取得財物，也是搶劫一罪。但是，如果在搶劫既遂后，為了殺人滅口或者是泄憤報復(fù)起意傷害、殺害被害人的，這個應(yīng)該數(shù)罪并罰。比如說，一搜被害人身上沒有預(yù)想的那么多錢財，一怒之下，對被害人扎一刀，致重傷或者死亡，顯而易見，這就不是為搶劫服務(wù)的暴力，而是基于傷害或殺人的故意獨立實施的傷害、殺人行為，應(yīng)該以搶劫罪和故意傷害罪、故意殺人罪實行數(shù)罪并罰，不能認為是結(jié)果加重犯。至于搶劫以后怕被害人告發(fā)，殺人滅口的，更應(yīng)該定數(shù)罪。為了其他目的殺人的，在殺人后見被害人身上有財物，臨時起意拿取數(shù)額較大財物的，是殺人罪和盜竊罪，數(shù)罪并罰。
6.冒充軍警人員搶劫的。
7.持槍搶劫，是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進行搶劫的行為?！皹屩А钡母拍詈头秶m用《中華人民共和國槍支管理法》的規(guī)定。要注意，這里指的是持真槍，如果持的是假槍，當然可以構(gòu)成搶劫罪，但是不屬于加重的搶劫，它只是屬于普通的搶劫。換句話說，不能僅僅根據(jù)他持假槍這一點，適用這個情節(jié)。
8.搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟物資的。
（三）事后搶劫***，也有稱轉(zhuǎn)化的搶劫罪、準搶劫
是指犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪論處。事后搶劫須具備3個要件：
1.犯盜竊、詐騙、搶奪罪的過程中。有一個問題，就是要不要求盜竊、搶奪、詐騙的財物達到數(shù)額較大，也就是要不要達到犯罪的程度，才能轉(zhuǎn)化。關(guān)于這個問題，人民法院的解釋是，如果數(shù)額不夠較大，但是使用暴力情節(jié)嚴重的，也應(yīng)當以搶劫論處。這是不能一概而論的，一般要數(shù)額較大，達到犯罪的程度。如果數(shù)額不夠較大，但是使用暴力情節(jié)嚴重的，應(yīng)該以搶劫論。
2.當場使用暴力或者以暴力相威脅。這個當場通常指的是作案現(xiàn)場，但是，也包括由這個作案現(xiàn)場延伸的一段距離，特別是跟蹤追擊的場合。例如，行為人把他人自行車筐上的皮包奪了就跑，路人見義勇為緊追其后，追出一二百米，追出一段距離。行為人一看人漸漸少了，就開始使用暴力抵抗了。這種情況下也可以轉(zhuǎn)化為搶劫。但是如果事后發(fā)現(xiàn)了罪犯持有自己的財物，而發(fā)生的爭執(zhí)糾紛的，這不涉及轉(zhuǎn)化的問題。因為不是當場。
3.具備3個目的之一：（1）抗拒抓捕，這個抗拒抓捕既包括軍警人員的抓捕，也包括事主和其他群眾的抓捕，并沒有特定的限制，是任何人的抓捕。注意，如果行為人僅僅是掙扎掙脫行為的，不認為是抗拒抓捕。（2）掩護贓物，就是護住贓物不被他人奪回。（3）毀滅罪證，比如說，行為人盜竊時被人家一把抓住了，他來一個金蟬脫殼，衣服給脫下來了，自己還是跑了?？墒?，沒跑兩步，發(fā)現(xiàn)衣服里面有身份證什么的，不對頭，就回來奪取它，奪取的時候發(fā)生了嚴重暴力。這種情況下，也以搶劫論。
轉(zhuǎn)化的搶劫罪與人們生活常識有段距離，所以，一定要注意。比如，行為人潛人到商場偷東西，打成兩大包，正往出走時，被看門人攔住去路。這時，行為人就沖過去，用包掄看門人，把他擊倒在地后奪路而逃，結(jié)果把人給掄死了。情況就是一個簡單的搶劫罪。盜竊時當場使用暴力轉(zhuǎn)化為搶劫，而這個暴力又導(dǎo)致死亡結(jié)果的，屬于搶劫結(jié)果加重犯。再比如，行為人入戶盜竊，被事主發(fā)現(xiàn)并一把揪住。他為掙脫，就抄起一個臺燈朝事主腦袋一陣亂砸后逃離。事主被砸得頭破血流。這同樣還是一個搶劫罪，屬于“入戶搶劫”。假如那位事主被砸致死，依然是搶劫罪。大學(xué)生考試時遇到這類案例，常常出錯，有的答是盜竊和故意傷害罪（致死），數(shù)罪并罰。有的答盜竊罪和故意殺人罪，甚至還有答成盜竊罪和過失致人死亡罪的。對這樣的問題知道法律規(guī)定實際很簡單，就是一個搶劫罪。
（四）攜帶兇器搶奪的，以搶劫論處***
攜帶兇器搶奪是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪，或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。
（五）搶劫罪與故意殺人罪、故意傷害罪的界限***
1.結(jié)果加重犯與數(shù)罪的界限。搶劫的結(jié)果加重犯包括兩種情況：（1）在搶劫過程中因為使用暴力搶劫、壓制被害人反抗，而當場使用暴力致人重傷、死亡的，屬于典型的搶劫的結(jié)果加重犯，只需認定為搶劫一罪定罪處罰。（2）為了搶取財物，即以搶劫財物為目的，而預(yù)謀將被害人殺害，搶取被害人財物的，也以搶劫的結(jié)果加重犯論處。關(guān)于（2）情況，應(yīng)當按照搶劫結(jié)果加重犯處罰還是數(shù)罪并罰，曾經(jīng)存在爭議。人民法院在《關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件定性問題的請示》中指出，行為人為劫取財物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財物過程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。這一批復(fù)，明確了這兩種結(jié)果加重的情況，平息了爭議。如果是在搶劫后為滅口而殺害被害人的，成立數(shù)罪。人民法院在該批復(fù)中還指出，行為人實施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實行數(shù)罪并罰。
2.行為人出于其他犯罪目的而故意殺人，在把被害人殺死后，取走財物。這種情況要注意，如果殺死被害人的時候，行為人并沒有強取財物意圖，之后突然想起什么，或者看到了還有些財物就順手把它拿走的，情況應(yīng)該是盜竊還是搶劫？可認定為故意殺人罪和盜竊罪。另外，強*婦女，并當面當場拿走其財物的，不管是強*中或者是強*之后，把被害人財物當面拿走的，這是搶劫，以強*罪和搶劫罪數(shù)罪并罰。實踐中還發(fā)生過強*婦女，婦女反抗，結(jié)果強*未成，把人家手腕上的手表給順手擼走了。這種情形定的是搶劫和強*未遂，數(shù)罪并罰。這種案子在過去還是不少的。
3.“謀財害命”的。對于謀財害命的情況，要加以區(qū)別，（1）如果行為人為了非法占有財物，而預(yù)謀殺人后“當場”取財?shù)?，屬于上面說過的結(jié)果加重犯。（2）如果行為人為了“將來”得到財產(chǎn)或財產(chǎn)利益，如爭奪遺產(chǎn)、騙取保險金、賴掉債務(wù)、侵吞他人委托保管的財物等而謀殺他人，屬于出于貪利動機的故意殺人罪，應(yīng)當認定為故意殺人罪，而不是搶劫罪。
（六）搶劫與綁架罪的界限
搶劫往往是當場使用暴力，強取被害人（第二人）控制、占有的財物。綁架罪往往是扣押人質(zhì)（第二人）向人質(zhì)的親友（第三人）勒索財物，其財物往往不在人質(zhì)（直接被害人、第二人）控制支配之下，而是在第三人控制之下。如果行為人雖然使用了綁架的方式，但一直只向被害人（第二人）索取他本人控制的財物，并且最終也還是從第二人的控制、支配下獲得財物，不是把第二人扣做人質(zhì)而向第三人索要財物，即沒有被害第三人、沒有侵犯第三人的自決權(quán)的，仍然是搶劫罪。簡言之，搶劫是當場強取被害人所持之物；而綁架是扣押人質(zhì)向第三人索取財物。綁架他人后直接向被綁架人索取、逼取財物的，不是綁架罪，可以構(gòu)成搶劫罪或敲詐勒索罪。
二、搶奪罪（第267條）
（一）搶奪罪與搶劫罪的區(qū)別
區(qū)別在于搶劫罪是使用暴力、脅迫等手段對被害人進行壓制，拿走其財物。包含著對被害人的精神或者是肉體的強制，足以使其不能反抗或者不敢反抗。而搶奪雖然有一個公然的搶取，但這種搶取不依賴于對被害人的壓制，精神和肉體的壓制，而是依靠出其不意，攻其不備。因此依靠的是快速和敏捷，依靠這個才敢公然奪取。所以這個公然不是依仗武力，而是憑借機敏、靈巧才公然這樣。這是搶奪和搶劫區(qū)別的要點。在實踐中，有這樣一些情況，行為人搶奪婦女的首飾如項鏈、耳環(huán)什么的，有時把婦女的脖子拉破了，耳朵拉豁了，弄得滿臉滿身是血，暴力色彩顯得比較濃，那么如果行為人確實還是趁人不備抓取項鏈、耳環(huán)的，應(yīng)該認為是搶奪。如在北京擠公共汽車，行為人從后面把婦女的項鏈或者耳環(huán)從后面一拉，弄得到處是血，很難看。但畢竟還是靠快速奪取，因此，通常還是按搶奪罪來論處的。像在廣州一帶，經(jīng)常出現(xiàn)騎摩托車搶提包背包的，趁人不備奪包到手以后，坐在摩托車上揚長而去，這是典型的搶奪。如果這一搶把被害人帶一個大跟頭摔倒了，這種情況還算是搶奪。
如果一下子沒有奪下來，與被害人發(fā)生撕扯，對被害人使用暴力攻擊或者暴力威脅的，轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
另外攜帶兇器搶奪的，以搶劫論。攜帶兇器搶奪是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。轉(zhuǎn)化的要件是：（1）攜帶兇器；（2）意圖用于犯罪；（3）實施搶奪。
是否以向被害人顯示或露出兇器為必要？一般認為，只需要意圖使用并使兇器處在“待機”或隨時可取用狀態(tài)即可，不以顯示為必要。但是，僅僅攜帶，無使用意圖的，不能以搶劫論。例如，木工、泥瓦匠隨身攜帶刀斧等工具上工，臨時起意搶奪，確有證據(jù)表明沒有使用意圖的，不能以搶劫論。行為人雖攜帶兇器，但不在隨時可取用的位置，表明沒有使用的意圖，也不能以搶劫論。
（二）搶奪致人重傷、死亡的＊＊＊
在搶奪中，如果因為用力過猛，帶倒被害人致摔成重傷或者摔死的，或者因為被害人身體不好或者年老體弱，遭搶后摔倒致死的，如何認定處理？這屬于搶奪行為致人重傷、死亡的情況。如果僅僅是帶著提包、財物，沒有故意碰人、撞人的，通常還認為是搶奪和過失致人死亡。如果搶奪的數(shù)額不夠較大，那么就以過失致人死亡一罪論處；如果這個搶奪數(shù)額也夠較大，又導(dǎo)致重傷、死亡結(jié)果的，屬于一行為觸犯數(shù)罪名（搶奪罪和過失致人死亡罪）的想像競合犯，從一重罪定罪處罰。對此，人民法院在審理搶奪案的司法解釋（2002年7月20日起施行）中規(guī)定，實施搶奪公私財物行為，構(gòu)成搶奪罪，同時造成被害人重傷、死亡等后果，構(gòu)成過失致人重傷罪、過失致人死亡罪等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。注意，這種情形千萬不要認定為搶奪的結(jié)果加重犯。因為結(jié)果加重犯是依法定為準的，而法律沒有關(guān)于搶奪結(jié)果加重的規(guī)定。分兩種情況解決：1.如果搶奪的數(shù)額不夠較大，不成立搶奪罪，那么就以過失致人死亡一罪論處；因搶奪而過失致人死亡，作為量刑情節(jié)考慮。2.如果搶奪數(shù)額也夠較大，又導(dǎo)致重傷、死亡結(jié)果的，一搶奪行為同時觸犯兩個罪名的，屬于想像競合犯，只有按想像競合犯原則處理，從一重罪定罪處罰，即按搶奪罪或過失致人死亡罪定罪處罰，不實行數(shù)罪并罰。在按搶奪罪處罰的場合，致人死亡作為量刑情節(jié)考慮；在按過失致人死亡處罰的場合，搶奪作為量刑情節(jié)考慮。
（三）搶奪與盜竊的區(qū)別＊
盜竊是秘密竊取，它指行為人用自以為不被他人知曉的方式取得財物。不排除自以為他人不知道，而實際上他人知道的情況。這種情況之下，依然是盜竊。常見如入室盜竊時，事主膽小，晚上睡覺看見賊在家里偷東西，不敢出氣了。行為人偷完就走了。這不是搶奪也不是搶劫，還是盜竊。不能說人家看見了，就不是秘密竊取了。因為行為人自己并不知道有人看見。有些在公共場所扒竊，賊比較膽大，群眾看著也不敢吭聲。但是，他也沒有威脅的表示，應(yīng)該還算是盜竊。盜竊的重要特征是和平地、悄悄地取得財物，以對應(yīng)于搶劫暴力、威脅，或者是搶奪的“公然”奪取財物。
（四）搶奪罪與非罪的標準是“數(shù)額較大”
數(shù)額較大是搶奪罪與非罪的基本標準。人民法院在審理搶奪案的解釋（2002年7月20日起施行）中規(guī)定，搶奪公私財物價值人民幣500元至2000元以上的，為“數(shù)額較大”。搶奪公私財物，未經(jīng)行政處罰處理，依法應(yīng)當追訴的，搶奪數(shù)額累計計算。
（五）搶奪罪的處罰*
1.免予刑事處罰的適用。搶奪公私財物雖然達到“數(shù)額較大”的標準，但具有下列情形之一的，可以視為刑法第37條規(guī)定的“犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰”，免予刑事處罰：①已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案，屬于初犯或者被教唆犯罪的；②主動投案、全部追贓或者退賠的；③被脅迫參加搶奪，沒有分贓或者獲贓較少的。
2.法定刑。刑法第267條規(guī)定：“搶奪公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”5000元至2萬元以上的，為“數(shù)額巨大”；3萬元至10萬元以上的，為“數(shù)額特別巨大”。
3.司法上的從重處罰情節(jié)：①搶奪殘疾人、老年人、不滿14周歲未成年人的財物的；②搶奪救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟等款物的；③一年內(nèi)搶奪3次以上的；④利用行駛的機動車輛搶奪的。
三、敲詐勒索罪（第274條）
（一）敲詐的特點：敲詐勒索罪指以威脅或者要挾的方法勒索財物的行為
威脅通常指以施加暴力加害對方相威脅，比如說，你給我5萬塊錢，不給我就燒你的房子，炸你的廠子，或綁架你的孩子。這是以施加暴力相威脅索要財物，是典型的威脅方法。另一個是要挾，這個要挾是利用他人的隱私、弱點相訛詐，比如，揭露隱私，或者是利用他人有什么弱點乘機訛詐財物。
（二）敲詐勒索一方面有訛詐錢財?shù)男袨楹鸵鈭D，另一方面應(yīng)當是憑借某種不法的方式訛詐錢財。如果方法本身沒有問題，不構(gòu)成敲詐勒索。例如，吃冰棍吃出臟東西，寫信給廠家索要百萬元，否則就要訴諸媒體、打官司。行為人確實有訛廠家錢財?shù)囊馑己托袨?。因為這么點事，又沒有損害結(jié)果，開口就是百萬，但是其訛詐的方式?jīng)]有明顯違法。這不是什么隱私，訴諸媒體并無不當；至于說提起訴訟索賠，在任何情況下都是正當?shù)模虼瞬怀闪⑶迷p勒索罪。相反，如果行為明顯違法，如不滿足要求就要破壞廠房，或者捏造他人產(chǎn)品有缺陷，誣陷廠家，騙取財物，方法明顯超出社會能夠容忍的程度，才屬于敲詐勒索。
（三）敲詐勒索罪與搶劫的區(qū)別**
要點是：搶劫罪通常是“兩個當場”，也就是以當場施加暴力相威脅，當場搶取財物；而敲詐勒索往往是以揚言施加暴力相威脅，來索要財物，因此，暴力和財物取得都是將來的事情，當場實施的只有威脅，言辭的或書面的（恐嚇信）。比如說，某某人你必須在3天之內(nèi)在某某大橋下給我放3萬塊錢，否則我就炸掉你的房子。暴力是在將來某個日子實施，并且是以未來不交付財物為前提，取財交財也是在將來的某個日子實現(xiàn)。在社會生活中有時發(fā)生利用他人弱點、缺陷、過錯，索要財物的情況。比如，他人與自己的妹妹談戀愛、發(fā)生過性關(guān)系又拋棄了；或者是被車子蹭一下，要人家給精神賠償費，當場有一些暴力，要求他人交付一定的財物，有時讓人寫下欠條或者作出賠償保證。這通常認為是敲詐行為。人民法院案件選中有一個案子：行為人給被害人裝修時，被害人欠他5000塊錢工程款，被害人打了一個欠條給他。過了一段時間，被害人把欠款還了，但是欠條沒有收回。過了一段日子，行為人拿著這欠條，找到被害人的辦公室要錢。說“你還欠我5000塊錢”，被害人說“我給過你了”。行為人說不行，與被害人糾纏不休。之后把人家的手機給拿著，說押在我這里，到時候你拿錢來取，就拿著手機走了。過后又打電話給被害人，催被害人拿錢來贖手機。被害人報案把他給抓住了。這種情況確實又像敲詐又像搶劫。因為行為人是建筑工人，塊頭比較大，到人家辦公室強拿東西，像搶劫。但畢竟是事出有因，找一點借口，另外，雖然是強行扣手機，這很像是搶劫，但事后又主動聯(lián)系讓人家拿錢來贖，還是想借欠條訛詐點錢。人民法院可能是綜合各種因素，判他個敲詐勒索罪。
（四）敲詐勒索與綁架罪的界限**
可以認為綁架罪是敲詐勒索罪和非法拘禁罪的結(jié)合，即以非法拘禁的方式向他人非法勒索財物的，就是綁架罪。它們與綁架的區(qū)別在于：使用扣押人質(zhì)以外的方式勒索財物的，通常是敲詐勒索，不涉及綁架問題?；蛘叱鲇诶账髫斘镆酝獾哪康姆欠ň薪说模欠欠ň薪磫渭兦址缸杂傻膯栴}，也不是綁架罪。應(yīng)注意的問題：為索取債務(wù)包括高利貸、賭債等不合法的債務(wù)，而扣押人質(zhì)的，仍然定非法拘禁罪。
第二節(jié) 竊取、騙取型財產(chǎn)犯罪
一、盜竊罪（第264條）
盜竊罪是刑法規(guī)定中的極為重要的一個犯罪，也是最為常見的一種犯罪。大約占整個刑事案件的50％以上。所以這方面的立法和司法經(jīng)驗相當成熟，理論研究也比較深入，需要深入地掌握。希望大家認真看看關(guān)于盜竊罪的司法解釋，法規(guī)匯編里面有。另外，關(guān)于盜竊罪的認定問題，“指定用書”上寫得也很仔細，這里就不多講了。有幾點跟大家強調(diào)一下：
（一）罪與非罪問題
“數(shù)額較大”是認定盜竊罪的一個重要根據(jù)，但不是惟一根據(jù)。不是惟一根據(jù)的原因是：其一，法律還規(guī)定了多次盜竊，即使數(shù)額不夠較大，但“多次盜竊”的也可以定罪；其二，根據(jù)司法解釋，即使盜竊數(shù)額達到較大，但是，情節(jié)輕微的，也可以不追究刑事責(zé)任。比如說，偶犯，未成年人犯，犯罪后全部追贓的，等等，可以不追究刑事責(zé)任。相反，如果數(shù)額不夠較大，但是，其他情節(jié)嚴重的，也可以追究刑事責(zé)任。如累犯、使用破壞性手段盜竊或盜竊孤寡殘疾人、病人的財物等。
1.根據(jù)司法解釋。盜竊公私財物雖已達到“數(shù)額較大”的起點，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：
（1）已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案的；
（2）全部追贓、退賠的；
（3）主動投案的；
（4）被脅迫參加盜竊活動，沒有分贓或者獲贓較少的；
（5）其他情節(jié)輕微、危害不大的。
2.盜竊數(shù)額達到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點，并具有下列情形之一的，可以分別認定為“其他嚴重情節(jié)”或者“其他特別嚴重情節(jié)”：
（1）犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯；
（2）盜竊金融機構(gòu)的；
（3）流竄作案危害嚴重的；
（4）累犯；
（5）導(dǎo)致被害人死亡、精神失?；蛘咂渌麌乐睾蠊模?BR> （6）盜竊救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物，造成嚴重后果的；
（7）盜竊生產(chǎn)資料，嚴重影響生產(chǎn)的；
（8）造成其他重大損失的。
（二）盜竊未遂問題
盜竊未遂情節(jié)嚴重的，也應(yīng)當追究刑事責(zé)任。盜竊“數(shù)額較大”指的是盜竊既遂的數(shù)額。只有盜竊到手了，被害人失去財物控制了，這個才計算數(shù)額較大、巨大、特別巨大。也就是只有已經(jīng)竊取的數(shù)額，才計算數(shù)額。根據(jù)這樣的規(guī)定，盜竊未遂的，談不上盜竊數(shù)額較大、巨大、特別巨大，就不追究刑事責(zé)任了。但是，如果情節(jié)嚴重的，比如，以金融機構(gòu)、博物館以及單位財務(wù)室等重大的財產(chǎn)為目標進行盜竊的，即使未遂也要定罪處罰。這個說法要注意，較大、巨大通常指的是盜竊既遂的數(shù)額，那么，沒有既遂就談不上什么較大、巨大，一般就不追究刑事責(zé)任了。但是反過來，如果盜竊情節(jié)嚴重，即使未遂，也要追究刑事責(zé)任。比如說，潛人銀行盜竊時把警報器給弄響了，被抓住。這種情況要不要追究刑事責(zé)任呢？那肯定是要追究刑事責(zé)任的。那么，如果遭到抓捕的時候使用暴力抗拒，這時又轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
（三）“多次盜竊”的掌握
注意對多次盜竊的限定是很嚴格的。指的是一年以內(nèi)3次，這里既有次數(shù)又有時間的限制。從最后一次盜竊往前推算一年以內(nèi)3次。另外還有范圍限制：1.公共場所扒竊；2.入室盜竊。如果符合這個條件，一年以內(nèi)3次入室盜竊或者扒竊的，數(shù)額累計即使不是較大的，也應(yīng)當定罪判刑。這是對盜竊要注意的問題。
（四）與盜竊罪在手段上存在法條競合關(guān)系的犯罪
有盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪；竊取、搶奪國有檔案罪；使用竊取手段非法獲取國家秘密罪；為境外的機構(gòu)、組織、人員竊取國家秘密罪；盜竊國家機關(guān)公文、證件、印章罪；盜竊武裝部隊公文、證件、印章罪；盜掘古文化遺址、古墓葬罪，等等。
（五）在使用破壞性手段進行盜竊時，想象競合犯與數(shù)罪的區(qū)別
為盜竊而同時觸犯破壞電力設(shè)備罪，破壞廣播電視、公用電信設(shè)施罪，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，故意毀壞財物罪等的，屬于想象競合犯，從一重罪處罰。但是，盜竊財物之后，出于其他動機，如泄憤報復(fù)又故意毀壞他人其他財物等的，屬于數(shù)罪，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。因為此時，已經(jīng)不是一行為犯數(shù)罪而是數(shù)行為犯數(shù)罪了。
（六）盜竊機動車問題
1.如果盜竊車輛作為實施其他犯罪工具使用的，以盜竊罪和所實行的其他犯罪數(shù)罪并罰。如盜竊汽車作為搶劫工具，并在搶劫中使用該汽車的，成立2罪，數(shù)罪并罰。可見，司法解釋沒有把這種情況當做牽連犯。如果行為人犯罪之后，又將汽車送回原處，沒有造成汽車丟失的，不構(gòu)成盜竊罪。因為事實證明行為人確實沒有占有該汽車的意思，僅僅是暫時使用而已。但是，這應(yīng)當作為處罰其他犯罪時的量刑情節(jié)考慮，酌情從重處罰。
2.如果盜竊汽車作為盜竊犯罪工具使用的，這個車輛的價值，計入到犯罪人整個盜竊的數(shù)額中去。比如說，盜竊一輛汽車價值20萬元，接著開著這輛車去偷一臺冰箱價值5000元。行為人盜竊數(shù)額是20.5萬元?？梢姡谑褂密囕v的場合，我國現(xiàn)在已經(jīng)普遍認為它屬于盜竊罪。
3.偶爾偷開汽車玩耍、練習(xí)、兜風(fēng)，又沒造成什么損失的，屬于情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認為犯罪。如果偷開汽車玩耍，隨意丟棄，造成他人車輛丟失的，應(yīng)該以盜竊論處。
4.偷開車輛中，交通肇事的、過失致人死亡的、過失毀損交通工具的，按有關(guān)犯罪與盜竊罪一并處罰。
（七）盜竊罪的處罰
1.盜竊罪死刑的問題。盜竊罪一般沒有死刑，只有兩種情況可處“無期徒刑或死刑，并處沒收財產(chǎn)”：①盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的。這里所稱“盜竊金融機構(gòu)”，是指盜竊金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、客戶存款、票據(jù)證券等，也包括盜竊運鈔車輛運送的資金。如果盜竊的是金融機構(gòu)的一般交通工具，如辦公用品、辦公設(shè)備及工作人員個人財產(chǎn)的，不屬于盜竊金融機構(gòu)。這個理解涉及生與死，不可小視。②盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。這個規(guī)定意味著我國對盜竊罪適用死刑限制在很小的范圍內(nèi)。一般情況下，盜竊罪沒有死刑，這是我國限制和減少死刑的一個重要舉措。修訂后的刑法對盜竊罪一般沒有死刑規(guī)定，而修訂前的刑法有死刑，新法為輕。因此，修訂后的刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定應(yīng)當有溯及力。
2.對于依法應(yīng)當判處罰金刑的盜竊犯罪分子，應(yīng)當在1000元以上盜竊數(shù)額的2倍以下判處罰金；對于依法應(yīng)當判處罰金刑，但沒有盜竊數(shù)額或者無法計算盜竊數(shù)額的犯罪分子，應(yīng)當在1000元以上10萬元以下判處罰金。
（八）盜竊后對贓物的處分行為
法律對盜竊罪的處罰已經(jīng)考慮或包含了罪犯本人對贓物的使用處分行為，因此，盜竊犯對自己竊取贓物的持有、使用、處分，包括贈與、毀棄的，不另外單獨評價、處罰，屬于所謂事后不可罰的行為。其他人事后幫助窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售贓物的，構(gòu)成有關(guān)贓物罪，事先通謀的，以共犯論處。但是，有幾種情況應(yīng)當注意：
1.盜竊信用卡、存折、存單等金融票證，又冒用或騙領(lǐng)現(xiàn)金的，也有認為是盜竊結(jié)果行為又牽連其他犯罪，擇一重罪處罰。但是，通常還是以盜竊罪一罪定罪處罰，不需要數(shù)罪并罰。有的場合，法律指定以盜竊一罪定罪處罰，例如，盜竊信用卡后又冒用的，以盜竊罪論處。
2.盜竊毒品、假幣、**物品等違禁品的，也可以成立盜竊罪。但是因為持有或使用、販賣又觸犯其他罪的，應(yīng)當認為是一種結(jié)果行為的牽連犯，擇一重罪定罪處罰。例如，盜竊毒品后又持有或販賣的。如果販賣毒品罪較重，可以以販賣毒品罪論處。
以上是盜竊罪的問題，除此以外，“指定用書”的有關(guān)內(nèi)容，希望大家認真看一看。還要把那個司法解釋好好地看一看。
二、詐騙罪（第266條）
注意以下幾個界限：
（一）詐騙罪與其他特殊詐騙罪的界限（法條競合問題）
在金融詐騙罪一節(jié)中規(guī)定了8個特殊的詐騙罪：集資詐騙罪；貸款詐騙罪；票據(jù)詐騙罪；金融憑證詐騙罪；信用證詐騙罪；信用卡詐騙罪；有價證券詐騙罪；保險詐騙罪。另外還有：合同詐騙罪；騙取出口退稅罪以及招搖撞騙罪和冒充軍人招搖撞騙罪，一共12個特殊的詐騙罪。它們與詐騙罪之間應(yīng)該說是法條競合關(guān)系。面對刑法上這樣嚴重的法條競合現(xiàn)象，遇到詐騙之類的案件適用法條時一定要注意選擇，在腦子里掃描一遍，看有沒有特殊規(guī)定。只有在沒有特殊規(guī)定的情況之下，才能適用一般性的詐騙條款定罪判刑。所以這個一般性的詐騙條款現(xiàn)在變成了一個“保底”條款，其他條款不管的，都歸它管。詐騙犯罪是一個非常常見的犯罪，因為犯罪無非就是暴力和欺詐，這是最常見的犯罪手段。所以，詐騙立法在刑法中是最復(fù)雜的，也是在實踐中應(yīng)用最廣泛的，必須很好地掌握。在這種大量法條競合的情況下，只掌握一個條文是不行的，必須掌握其他的十幾個具體的條文，換言之，對詐騙罪的法律規(guī)定，應(yīng)該當做一個法律體系掌握。就如同對走私罪、生產(chǎn)銷售偽劣商品罪的規(guī)定一樣。
（二）詐騙罪與敲詐勒索罪的區(qū)別
要點是：詐騙是通過虛構(gòu)的事實使他人誤解，從而仿佛自愿地處分（交付）財物。而敲詐勒索，是通過威脅、要挾，使他人感到害怕、恐懼而不得不（被迫）交付財物。敲詐使他人心理受到一定的強制，感到恐懼。這是它與詐騙不同的地方，也是它危害性大于詐騙罪的地方。在敲詐時，行為人可能也會虛構(gòu)事實，使用欺騙的手段，但是這虛假、欺騙的事實本身足以令人感到恐懼、害怕，從而迫使他人交付財物。2000年案例分析中就有一個兒子斷指謊稱道到綁架，欺騙、恐嚇其父的案例。這個案例中被害人兒子的行為，看似欺騙成分很大，簡直是彌天大謊。但是，他虛構(gòu)具有使人感到恐懼、害怕的事實，并以此恐嚇他人索取財物，本質(zhì)上是詐騙與敲詐。
換言之，詐騙與敲詐區(qū)別的要點不在于有無欺騙，在敲詐的場合也可能虛構(gòu)加害的事實恐嚇他人。而在于：是通過欺騙使他人自愿交付財物還是通過恐嚇迫使他人違心交付財物。犯罪人使用了欺騙的手段或者說使用撒謊騙人的方式，不一定都構(gòu)成詐騙罪。
（三）詐騙罪、合同詐騙罪與工商交易欺詐行為的區(qū)別
要點是有無交易的內(nèi)容和形式。許多犯罪都具有欺詐性，如生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪（8個），虛假廣告罪，假冒注冊商標罪，假冒專利罪，侵犯著作權(quán)罪等。但是作為工商活動中的欺詐，一般具有合理的交易內(nèi)容和形式。例如，在銷售中以假充真、以次充好。聲稱賣的是特等大米，結(jié)果實際賣的是劣質(zhì)大米。其中雖然有欺詐，但畢竟還有交易內(nèi)容和形式，屬于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪。如果聲稱出售大米，簽訂合同、收人預(yù)付款后，即達之夭夭，沒有交易的內(nèi)容和形式，則屬于合同詐騙罪。還比如，聲稱是出售人造金剛石，收到貨款后給客戶一包沙子交貨。這就超出了造假、售假的的范圍，純屬詐騙了。
（四）詐騙罪與盜竊罪的區(qū)別
要點是是否通過欺騙使他人作出財產(chǎn)處分行為，或者說，財物交由行為人控制、脫離物主控制是否獲得了物主的同意，是否違背物主的意志。在盜竊中，犯罪人可能也會使用一些騙術(shù)，如在商店假裝成顧客，要售貨員把時裝拿來試穿，然后趁人不備悄悄溜走。表面看，行為人似乎是從售貨員處“騙取”時裝。其實，售貨員把時裝交給行為人試穿并非是一種處分行為，而是讓其當場試穿的，衣服仍在售貨員的控制之下。行為人是通過溜走的方式，使財物脫離售貨員控制，取得財物的，因此屬于盜竊。但是如果行為人說，身上沒有帶夠現(xiàn)金，需要回家去取，并經(jīng)售貨員允許將衣服穿走，就一走了之，不回來付款，這就屬于詐騙。因為行為人通過欺騙使售貨員作出了財產(chǎn)處分行為，或者說得到了財物占有人的同意，即讓其暫欠貨款拿走服裝。類似情況如，在商店假裝挑選首飾乘機以假首飾調(diào)換真首飾；從車間偷出物品后，經(jīng)大門道到門房盤問時，謊稱是某某廠長讓拿的；開汽車到貨場裝貨，裝滿車后企圖以假提貨單蒙混出門的；買菜購物時，趁商販不備將商販財物（如錢包）混人蔬菜和商品之中“買走”的；陌生人謊稱有急事借用手機后悄悄溜走的，等等，應(yīng)當都屬于盜竊罪。要點是，財物脫離物主的控制，是物主明知且同意的，還是不知的。如果是不知的，就是“秘密竊取”而非“騙取”。
另外，還有一個簡單判明詐騙還是盜竊的方法：看財物脫離事主控制時事主是否知道，或是否違背事主的意愿。如果事主知道或不違背事主意愿，財物脫離事主是詐騙的結(jié)果，定詐騙罪；如果事主不知道或違背事主意愿的，財物脫離事主不是詐騙的結(jié)果，而是竊取或其他犯罪手段的結(jié)果，應(yīng)當認定為盜竊罪或其他犯罪。
（五）詐騙罪的特殊形式
1.以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，依照刑法第266條的規(guī)定，以詐騙罪定罪處罰①。
2.使用偽造、變造、盜竊的武裝部分車輛號牌，騙免養(yǎng)路費、通行費等各種規(guī)費，數(shù)額較大的，以詐騙罪定罪處罰②。
3.訴訟欺詐問題。人民檢察院法律政策研究室在2002年10月《關(guān)于通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復(fù)》
以非法占有為目的，通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為所侵害的主要是人民法院正常的審判活動可以由人民法院依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定作出處理，不宜以詐騙罪追究行為人的刑事責(zé)任。如果行為人偽造證據(jù)時，實施了偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章的行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第280條第2款的規(guī)定，以偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪追究刑事責(zé)任；如果行為人有指使他人作偽證行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第307條第1款的規(guī)定，以妨害作證罪追究刑事責(zé)任。
按照這個答復(fù)，訴訟欺詐通常不能按詐騙罪論處。對此多少存在爭議，因為過去通常認為應(yīng)當按照詐騙罪論處。對此，以推薦用書為準。
從司法實務(wù)的情況看，如果被害人不知其中有詐的，例如行為人故意制造交通事故，使被害人和處理交通事故的交警都被蒙騙，從而騙取事故賠償?shù)模€是可以認定為詐騙罪。存在爭議的問題是：被害人明知行為人欺詐，如行為人偽造借據(jù)，起訴被害人支付欠款。通過種種偽證蒙騙過法官，判令支付借款。在這種情況下，是法官上當受騙而非被害人上當受騙，是法官裁決被害人交付財物，而非被害上當受騙自愿交付財物。蒙受損失的不是受騙的法官而是沒有受騙的一方當事人。不符合詐騙罪的典型特征：（犯罪人）使（被害人）誤解交付財物 犯罪人獲得財物被害人遭受損失。因此人民檢察院政策研究室答復(fù)不宜按詐騙罪論處。按照這個思路，如果行為人與法官串通，以訴訟形式詐取他人財物的，也不宜定詐騙罪。對于法官可以按照民事、行政枉法裁判罪論處。
第三節(jié) 侵占、挪用型財產(chǎn)犯罪
一、侵占罪（第270條）
（一）與盜竊、詐騙罪的區(qū)別要點
侵占罪的特點是“合法持有、非法侵吞”，即侵吞本人合法持有的他人財物，包括保管物、遺忘物、埋藏物。在這個意義上講，有人認為侵占罪是特殊主體的犯罪，即他人財物的持有、占有者。所謂合法持有，是指行為人取得上述財物的控制、支配本身不存在違法犯罪問題。比如，甲某把裝有巨款的手提包交給乙某保管，乙某因為受甲某之托而取得手提包的持有、控制。這種基于信任委托關(guān)系而取得他人財物的持有，本身沒有任何問題。再如，乘客將手提電腦遺忘在出租車內(nèi)，車主取得對該電腦的控制、持有。這是乘客的疏忽，車主取得持有也沒有問題。所謂非法侵吞，是指行為人持有他人財物之后，見財起意，據(jù)為己有，不退還原主。這是侵占罪的特點。因此，侵占罪的犯罪行為即侵占行為均發(fā)生在持有、控制他人財物之后，而盜竊、詐騙則不同，它們是對他人持有之物進行侵犯，通過竊取、騙取轉(zhuǎn)為自己持有。因此，持有關(guān)系發(fā)生由此（被害人持有）及彼（犯罪人持有）的變化，是通過犯罪性手段即盜竊、詐騙手段實現(xiàn)的。這是二者之間的區(qū)別，換句話說，侵占罪的犯罪性，不表現(xiàn)在對持有關(guān)系的侵害上，而表現(xiàn)在對信任關(guān)系的破壞上。盜竊、詐騙的犯罪性表現(xiàn)在對財物的控制關(guān)系、持有關(guān)系的侵害上。因此，盜竊、詐騙的犯罪意思和行為只能發(fā)生在持有他人財物之前，通過盜竊、詐騙從而取得持有。而侵占罪是在持有之后，見財起意，侵吞自己持有的他人財物。因此，侵占罪的犯罪意思和行為產(chǎn)生、發(fā)生在合法取得他人財物持有之后，而盜竊、詐騙恰恰相反，犯罪意思和行為產(chǎn)生、發(fā)生于持有他人的財物之前。在實踐中比較常見的侵占是出租車司機侵占旅客遺忘物。如乘客疏忽將提包遺忘在車后座上，里面有錢10萬元。乘客找到出租車司機后，問他見沒見到提包和錢，司機予以否認，拒不退還。乘客報警，從他家里搜出藏在冰箱里的提包和10萬元錢，人贓俱獲。這種情況就屬于侵占罪。侵占他人的遺忘物數(shù)額較大（5000元～1萬元以上）且拒不退還的，構(gòu)成侵占罪。但是，如果不是合法持有，即如果在取得財物持有上使用了秘密竊取的手段，則是盜竊問題。如其他人坐上車，看到車后座上有個包，不管是司機的還是其他乘客遺忘的，下車時順手牽羊拿走了。這是盜竊還是侵占？應(yīng)該認為是盜竊。因為，這個即使是其他旅客的遺忘物，應(yīng)該說這個遺忘物處在司機的控制下，其他人無權(quán)拿去。其他乘客私下把它拿走，就是盜竊。盡管他可能想到這包大概是其他乘客的遺忘物，這不妨害成立盜竊罪。如果行為人懷有盜竊意圖，進入車站、旅館、飯店等公共場所伺機作案，竊取旅客遺忘在客房中、衣帽鉤上、餐桌椅上的財物，應(yīng)當定盜竊罪。騙取他人信任，假裝熱心替人看管、提拿財物，乘機騙取、奪取、竊取財物的，也不是侵占罪，而應(yīng)當按照相關(guān)犯罪處罰。
存在分歧的問題：出租車乘客偷偷拿走其他乘客遺忘在后座上的財物的，是盜竊還是侵占？例如，甲某乘坐出租車，看到車后座上有個包，不知是司機的還是其他乘客遺忘的，下車時順手牽羊拿走了。這是盜竊還是侵占？存在分歧。一般認為應(yīng)該是盜竊。因為，這個即使是其他旅客的遺忘物，應(yīng)該說這個遺忘物處在司機的控制下，其他人無權(quán)拿去。其他乘客私下把它拿走，這是盜竊。盡管他可能想到這包大概是其他乘客的遺忘物，這不妨害成立盜竊罪。另一種觀點認為，是侵占。理由是：一屬于遺忘物；二出租車后座屬于公共區(qū)域。
（二）侵占罪與職務(wù)侵占罪、貪污罪的區(qū)別
要點在于是否利用了職務(wù)上的便利。侵占罪是一種非職務(wù)、非公務(wù)的侵占。行為人持有他人的保管物是基于非職務(wù)性的保管關(guān)系。如果是侵占了因為職務(wù)關(guān)系保管的財物，則是職務(wù)侵占的性質(zhì)；如果是侵占了因為公務(wù)關(guān)系保管的財物，則是貪污的性質(zhì)。
（三）侵占罪告訴的才處理
這在實踐中引起了很大的困惑。如果人贓俱獲，被害人能把東西拿回來，往往不愿控告。誰還愿意撿個官司打？！如果不是人贓俱獲的，東西拿不回來，被害人確實想告，但是沒有證據(jù)，個人想告也告不了。因為個人調(diào)查、取證太困難了。沒證據(jù)的愿意告，但告不了；有證據(jù)能控告的不愿告。所以說這個在實際操作上相當困難。
二、職務(wù)侵占罪（第271條）
（一）與貪污罪的區(qū)別
簡單說主要是主體不同。貪污是公務(wù)侵占；職務(wù)侵占是非公務(wù)侵占。其次，對象也有所不同。貪污限于公共財產(chǎn)；而職務(wù)侵占不限。
（二）與盜竊罪的區(qū)別
要點是：是否利用職務(wù)上的便利。行為人利用了職務(wù)上的便利“監(jiān)守自盜”的，是職務(wù)侵占罪；沒有利用職務(wù)上的便利，竊取財物的，是盜竊。關(guān)鍵是掌握好“利用職務(wù)上便利”的尺度。這種職務(wù)便利，是職責(zé)、職權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)手、經(jīng)管財物的便利。常見如廠長、經(jīng)理、會計、出納、保管、銷售人員、采購人員對自己職權(quán)職責(zé)范圍內(nèi)經(jīng)管財物的便利。商場售貨員竊取本人保管、經(jīng)手的貨款的，一般也認為是職務(wù)侵占。如果是純勞務(wù)關(guān)系，如工人在車間、生產(chǎn)流水線上、搬運環(huán)節(jié)經(jīng)手單位財物的，通常不認為是職務(wù)關(guān)系。利用這類方便竊取財物的，認為是盜竊。郵電工作人員利用運輸、投遞郵件的便利，竊取郵件的，也認為是盜竊。
三、挪用資金罪（第272條）
（一）與職務(wù)侵占罪的界限
這個界限的要點在于是不是具有非法占有的目的。以非法占有為目的，就是職務(wù)侵占問題；以暫時使用為目的，屬于挪用資金的問題。此外對象有所不同，挪用資金罪限于資金；而職務(wù)侵占的對象是財物，不限資金還是物品。
（二）與挪用公款罪的界限
這個界限近似于職務(wù)侵占與貪污罪的區(qū)別。也是主體不同，對象有所不同。
要點是：挪歸誰使用。如果挪歸個人使用的，即使是特定款物，應(yīng)當以挪用公款論處，并且要從重處罰。如果把特定的款物挪歸其他公共用途的，或者非個人使用，造成嚴重后果的，是挪用特定款物罪。典型的例子如，過去某地曾遭大水災(zāi)，國家撥了3億元救濟款。有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)沒有把它發(fā)放給災(zāi)民，投人到救濟救災(zāi)方面去，而是拿去蓋縣委禮堂、宿舍、招待所等，影響了災(zāi)民的生活，后果嚴重，就應(yīng)該定為挪用特定款物罪。因為蓋縣委禮堂、集體宿舍、招待所，都是公共的用途或者非個人使用，沒有挪歸個人使用，所以不構(gòu)成挪用公款罪。如果不是特定的款物，這種挪用實際上只是一個違反?？顚Ｓ玫呢斀?jīng)紀律問題。但是，因為是特定款物，即使不是挪歸個人使用，也可作為犯罪處罰。如果國家工作人員利用公務(wù)之便，把這些特定的款物，挪歸自己使用的話，那實際上就是挪用公款罪，而且是一種嚴重形式的挪用公款罪。依照法律規(guī)定，這個數(shù)額標準按照挪用公款進行非法活動來掌握，而且要求從重處罰。
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第四節(jié) 毀壞、破壞型財產(chǎn)犯罪
主要是與其他造成財產(chǎn)毀損犯罪的區(qū)別。尤其是與危害公共安全罪中的放火罪；爆炸罪；投放危險物質(zhì)罪；以危險方法危害公共安全罪；破壞交通工具罪；破壞交通設(shè)施罪；破壞電力設(shè)備罪；破壞易燃、易爆設(shè)備罪；破壞廣播電視、公用電信設(shè)施罪的區(qū)別。因為這些犯罪也會造成財產(chǎn)的毀損。區(qū)別的要點在于：是否足以危害公共安全。例如，使用放火的方法毀壞財物且危害公共安全的，如放火燒毀建筑物導(dǎo)致重大火災(zāi)的，是放火罪，不能定故意毀壞財物罪。此外，故意損毀文物罪；故意損毀名勝古跡罪；破壞性采礦罪；非法采伐、毀壞珍貴樹木罪；濫伐林木罪，也具有一定的破壞性質(zhì)，但屬于法律專門規(guī)定，也排斥認定故意毀壞財物罪。本節(jié)的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，也屬于毀壞財物方面較為特殊的規(guī)定，故意毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜的，雖然也具有故意毀壞財物的性質(zhì)，但是排斥定故意毀壞財物罪。由此可見，故意毀壞財物罪實際上是故意毀損財產(chǎn)犯罪方面的一個一般性的規(guī)定。只有當沒有其他特別條款可資適用時，才能適用本條，定故意毀壞財物罪。例如，某甲因為索債未果，一怒之下，將他人家中家具、電器全部砸毀，造成較大財產(chǎn)損失。這種情形，不涉及公共安全，不涉及生產(chǎn)經(jīng)營活動，也不涉及其他特別規(guī)定，只能按本罪定罪處罰。相反，如果涉及公共安全，則應(yīng)當按有關(guān)犯罪處罰。例如，某甲因為兄弟分家不滿，發(fā)生爭吵，說不想在家過日子了，干脆把屬于自己的兩間半房子燒掉。于是點燃閣樓，引起火災(zāi)。這就應(yīng)當定放火罪。如果不涉及公共安全，自己燒毀自己的財物，屬于處分財產(chǎn)的行為，盡管不符合公德，但不屬于犯罪問題。再如，因為發(fā)生矛盾，把屬于國家一級珍貴文物的青花瓷瓶砸毀，就不是簡單的故意毀壞財物罪，而是故意毀損文物罪。
這其實也是非常典型的法條競合關(guān)系。
主要是與有關(guān)公共安全犯罪和故意毀壞財物罪的區(qū)別。如果破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為又危害公共安全的，應(yīng)該定有關(guān)公共安全的犯罪。如破壞石油化工冶煉設(shè)備，足以危害公共安全的，雖然屬于毀壞機器設(shè)備，也破壞了生產(chǎn)經(jīng)營活動，但是這種行為構(gòu)成了更重的犯罪，即破壞易燃、易爆設(shè)備罪，應(yīng)當按照破壞易燃、易爆設(shè)備罪定罪處罰。另一方面，毀壞機器設(shè)備雖然也造成財產(chǎn)毀損，符合故意毀壞財物罪的要件，但是應(yīng)當優(yōu)先適用本條規(guī)定，定破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。
這其實也是法條競合問題，可以運用法條競合的原理解決。在遇到毀壞財物的案件時，涉及三個層次的法條使用：1.危害公共安全的犯罪，如破壞電力設(shè)備罪等；2.毀壞特殊財物的犯罪，如破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪、故意毀損文物罪；3.最一般性條款，故意毀壞財物罪；4.當然，如果毀壞財物不嚴重的，還涉及民事侵權(quán)的法律規(guī)定。
［習(xí)題及分析］
1.張某乘坐出租車到達目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機錢某，錢某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢；張某聲稱沒有零錢，并執(zhí)意讓錢某找零錢。錢某便將假幣退還張某，并說：“算了，我也不要出租車錢了?！庇谑?，張某對錢某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢我就讓你死在車里?！卞X某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪？（2002‘）
A.使用假幣罪；B.敲詐勒索罪；C.搶劫罪；D.強迫交易罪。
解答：C.對這樣罕見事例，首先使用排除法，
（1）數(shù)額不夠較大，無論是A（使用假幣罪）還是B（敲詐勒索罪），都要求數(shù)額較大，故可排限A、B兩選項。（2）在C（搶劫罪）與D（強迫交易罪）之間選擇。這才是艱難的選擇。認為搶劫罪令人感到為難的是，甲只以100元為限，不多要、不多換。認定強迫交易罪為難的是，哪有用假幣換取真幣這樣的交易？再說這個數(shù)額對構(gòu)成強迫交易而言也太小了。權(quán)衡再三，大約還是定搶劫比較合理一些。在實務(wù)上，有將類似情形認定為強迫交易的案例。在該案中，行為人只是采取強要高價的方式，并未采取使用假幣找錢的方式。
2.黃某（19周歲）和趙某（17周歲）合伙盜竊鄰村王某家的耕牛。黃某在門外望風(fēng)，趙某進牛棚牽牛。由于趙某不小心弄出響聲，被王某發(fā)現(xiàn)。黃某聽到王某的呼喝聲，不顧等趙某即逃走。王某手持木棍緊追趙某，趙某為了逃避王某的抓捕，掏出隨身攜帶的水果刀朝王某身上捅了一刀后逃走。黃某逃到村頭剛好遇見巡邏的民警。民警見黃某形跡可疑即將其帶回問話，黃某如實將其和趙某合謀盜竊的情況向民警作了交代。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？（2002‘）
A.黃某的行為構(gòu)成盜竊罪；B.對黃某應(yīng)當認定為自首；
C.趙某的行為構(gòu)成搶劫罪；D.對趙某應(yīng)當從輕或者減輕處罰。
解答：A、B、C、D.本題首先是轉(zhuǎn)化搶劫的認定。趙某在盜竊犯罪過程中為了抗拒抓捕而當場使用暴力，以搶劫論。其次是共犯、自首、未成年人責(zé)任問題。趙某使用暴力屬于共犯的“過限行為”，由其單獨承擔搶劫的罪責(zé)。黃某對此缺乏共同故意和行為，不承擔轉(zhuǎn)化搶劫的罪責(zé)。故黃某仍是盜竊罪。
3.下列哪些行為構(gòu)成搶劫罪？（1997‘）
A.聚眾哄搶公共財物，數(shù)額較大的；
B.攜帶兇器搶奪的；
C.犯盜竊罪，為抗拒抓捕當場以暴力相威脅的；
D.強拿硬要，任意占用他人財物，情節(jié)嚴重的。
解答：B、C.刑法第267條第2款規(guī)定，攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰，即以搶劫論。刑法第269條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰，即以搶劫罪定罪處罰。A項屬于聚眾哄搶的行為（刑法第268條）。D項是尋釁滋事的行為（刑法第293條）。
4.下列哪些情形應(yīng)以搶劫罪論處？（1999‘）
A.犯盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪，為窩藏贓物而當場使用暴力；
B.攜帶兇器搶奪；
C.聚眾哄搶公私財物，為抗拒抓捕而以暴力相威脅；
D.聚眾“打砸搶”因而毀壞公私財物的首要分子。
解答：A、B、D.法定以搶劫罪論處的情況。其中較難的是C、D項。關(guān)于C選項，因為轉(zhuǎn)化搶劫法定只有“盜竊、詐騙、搶奪罪”這三種罪，沒提“聚眾哄搶罪”。對被告人不利的理解是不能隨意擴大的。
5.李某系A(chǔ)市建設(shè)銀行某儲蓄所記賬員。2002年3月某日下午下班后，李某發(fā)現(xiàn)本所出納員陳某將2萬元營業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)（未鎖）。當日下班后，李某趁所內(nèi)無人之機，返回所內(nèi)將該2萬元取出，用報紙包好后藏到自己辦公桌下面的垃圾袋內(nèi)，并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā)，贓款被他人找出。對此，下列哪一說法是正確的？（2002‘）
A.李某的行為屬于貪污既遂；B.李某的行為屬于貪污未遂；
C.李某的行為屬于盜竊既遂；D.李某的行為屬于盜竊未遂。
解答：C.盜竊與貪污的區(qū)別和盜竊既遂的認定。
6.下列哪些行為構(gòu)成盜竊罪？（1998‘）
A.郵政工作人員私拆郵件竊取財物的；B.竊取信用卡后使用的；C.公司人員利用職務(wù)便利竊取本單位財物的；D.盜竊可用于騙取出口退稅的發(fā)票的。
解答：A、B、D.盜竊罪的認定。其中A、B、D3個選項完全是法律的專門規(guī)定。參見刑法第253條、刑法第196條第2款、刑法第210條。關(guān)于C選項，涉及盜竊罪與職務(wù)侵占、貪污罪的區(qū)別。要點是：是否利用了職務(wù)上的便利。利用職務(wù)上的便利監(jiān)守自盜的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪或者貪污罪，不是盜竊罪。
7.王某利用計算機知識獲取某公司上網(wǎng)賬號和密碼后，以每3個月100元的價格出售上網(wǎng)賬號和密碼，從中獲利5000元，給該公司造成4萬元的損失。對此，下列哪個說法是正確的？（2002‘）
A.王某的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額為5000元；
B.王某的行為構(gòu)成詐騙罪，詐騙數(shù)額為5000元；
C.王某的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額為4萬元；
D.王某的行為構(gòu)成詐騙罪，詐騙數(shù)額為4萬元。
解答：C.新型侵犯財產(chǎn)犯罪和犯罪金額計算。參照《關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2000年5月24日）第8條的規(guī)定，盜用他人公共信息網(wǎng)絡(luò)上網(wǎng)賬號、密碼上網(wǎng)，造成他人電信資費損失數(shù)額較大的，依照刑法第264條的規(guī)定，以盜竊罪定罪處罰。對本案的犯罪數(shù)額可理解為：獲利5000元是銷贓數(shù)額；造成損失4萬元，是贓物的實際價值。按照我國的司法習(xí)慣，盜竊金額通常以財物的實際價額為準而不是以銷贓額為準。這還涉及一個基本立場的問題。就是認為盜竊罪的客體是什么，如果認為是他人的財產(chǎn)權(quán)利，盜竊犯罪的危害程度當然以受害人遭受財產(chǎn)損失的數(shù)額為準，而不是以犯罪人實際獲利的數(shù)額為準。所以認為犯罪金額應(yīng)按4萬元計算也是符合刑法基本原理的。
應(yīng)注意的問題：對于新類型的犯罪，是根據(jù)司法實踐的判決來掌握，這樣可以省去很多推論的過程。對于本題的情況在司法實踐中處理過，好像是按盜竊罪處理的。媒體上也作過報道。如果看過這類報道或了解這類判例，就不用傷腦筋了。
8.陳某在街上乘劉某不備，將其手機（價值2500元）奪走。隨后陳某反復(fù)使用該手機撥打國際長途電話，致使劉某損失話費5000元。一周后，陳某將該手機丟棄在某郵局門口，引起保安人員的懷疑，經(jīng)詢問案發(fā)。下列有關(guān)此案的說法中，哪些是不正確的？
（2002‘）
A.對陳某的行為以搶奪罪從重處罰即可；
B.對陳某的行為以盜竊罪從重處罰即可；
C.對陳某的行為以搶奪罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰；
D.對陳某的行為以搶奪罪與故意毀壞財物罪實行數(shù)罪并罰。
解答：A、B、D.實施搶奪、盜竊、詐騙等侵犯財產(chǎn)罪后對持有贓物的使用、處分行為的認定、處罰。本題的要點是：（1）陳某構(gòu)成搶奪罪，他在奪取手機后，又有將手機丟棄的行為，屬于對搶奪罪贓物的處理行為，既不影響搶奪罪的成立，也不另行構(gòu)成毀壞財物罪。這種行為通常稱“事后不可罰”的行為。因為在處罰陳某搶奪行為時就已經(jīng)將處分贓物的行為包含在內(nèi)了，沒有另行評價重復(fù)的必要。（2）陳某在搶奪手機之后，又使用該手機，造成劉某損失5000元話費。似乎可以認定為構(gòu)成盜竊罪。首先，這與普通的使用、處分贓物行為不同，額外又造成了他人經(jīng)濟損失，不宜作為事后不可罰的行為對待。因為搶奪很難涵蓋這種行為。其次，盜用他人電話致使他人損失話費，具有盜竊的性質(zhì)，定盜竊罪大概是可以的?；谏鲜隼碛桑J為只有C選項是正確的，其他選項是不正確的。
9.甲為獲利于某日晚向乙家的羊圈內(nèi)（共有29只羊）投放毒藥，待羊中毒后將羊運走，并將羊肉出售給他人。甲的行為構(gòu)成哪些犯罪？（2002‘）
A.盜竊罪；B.投毒罪；
C.故意毀壞財物罪；D.生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
解答：A、D.盜竊的手段、結(jié)果觸犯牽連其他罪的認定處理。首先，甲構(gòu)成盜竊罪，不單獨成立投毒罪（現(xiàn)為投放危險物質(zhì)罪）和故意毀壞財物罪。甲為偷羊使用投毒的方法，產(chǎn)生（羊死）毀壞財物的結(jié)果，是盜竊中手段觸犯其他罪名，其中因為投毒行為不足以危害公共安全，不觸犯投毒罪；僅僅觸犯毀壞財物罪。按照行為的主要特征和競合的原理，僅構(gòu)成盜竊罪。其次，是處分贓物（死羊）的行為，通常處分自己盜竊的贓物被包含在盜竊行為之內(nèi)，不單獨構(gòu)成犯罪。但是鑒于：其一，出售毒羊，又觸犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；其二，實務(wù)上有數(shù)罪并罰的先例；其三，本題是多項選擇題。所以認為又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。對這種情形可以解釋為是原因行為與結(jié)果行為的牽連犯。
本題的難點是投毒罪的認定。如果認為構(gòu)成投毒罪，那么根據(jù)從一重原理，認為構(gòu)成投毒罪，將會對答案產(chǎn)生實質(zhì)的影響。
應(yīng)注意的問題：根據(jù)新的司法解釋，投毒罪罪名已經(jīng)被“投放危險物質(zhì)罪”所取代。
10.乙女聽說甲男能將1000元變成10000元，便將家里的2000元現(xiàn)金交給甲，讓甲當場將2000元變成2萬元。甲用紅紙包著2000元錢，隨后“變”來“變”去，乘機調(diào)換了紅紙包，然后將調(diào)換過的紅紙包交給乙，讓乙2小時后再打開看。乙2小時后打開，發(fā)現(xiàn)紅紙包內(nèi)是餐巾紙。甲的行為構(gòu)成何罪？（2000‘）
A.盜竊罪；B.詐騙罪；C.侵占罪；D.搶奪罪。
解答：A.盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的區(qū)別。詐騙與盜竊區(qū)別的要點是財物被拿離被害人的控制是否符合被害人的意思。換言之，犯罪人取得控制而被害人失去控制是符合被害人意思的，是騙??；反之如果不符合被害人意思的，是竊取。乙女把一包錢交給甲男是認為同一包錢經(jīng)甲男之手能夠變多，并未同意甲男把該包錢拿走。甲男通過“調(diào)包”，將該包錢拿走，乙女既不知道也未同意，是被竊取，而非騙取。本題的要點是，有欺騙行為未必都是詐騙罪。有興趣者可參看劉明祥著《侵犯財產(chǎn)罪比較研究》（中國政法大學(xué)出版社，2001年4月第1版）一書。
11.甲向法院提起訴訟，要求乙償還借款12萬元，并向法院提供了蓋有乙的印章、指紋的借據(jù)及附件，后法院判決乙向甲償還“借款”12萬元。經(jīng)乙申訴后查明，上述借據(jù)及附件均系甲偽造，乙根本沒有向甲借款。甲的行為屬于什么性質(zhì)？（2002‘）
A.民事欺詐，不成立犯罪；B.詐騙罪；
C.合同詐騙罪；D.票據(jù)詐騙罪。
解答：B.所謂“訴訟欺詐”，屬于詐騙罪認定存在爭議的問題。根據(jù)國情、司法實務(wù)的情況，大概認為構(gòu)成詐騙罪還是比較容易接受的。
12.李某長期在甲市行人較多的馬路邊問行人是否需要身份證，然后將需要身份證人的照片、住址等資料送交何某偽造。何某偽造后，李某再交給購買者。在此期間，李某使用偽造的身份證辦理手機人網(wǎng)手續(xù)并使用手機，造成電信資費損失3000余元。為了防止司法人員的抓捕，李某一直將一把三棱刮刀藏在內(nèi)衣口袋中。2001年4月下旬的一天晚上，李某在馬路上詢問行人是否需要身份證時，發(fā)現(xiàn)錢某孤身一人行走，便躥至其身后將其背包（內(nèi)有價值2萬元的財物）奪走后迅速逃跑。錢某大聲呼喊抓強盜，適逢民警趙某經(jīng)過此地，趙某將李某攔住。此時李某掏出三棱刮刀，朝趙某的腰部捅了一刀后逃離，致使趙某重傷。甲市公安機關(guān)抓獲李某后，與李某住地乙市公安機關(guān)聯(lián)系，發(fā)現(xiàn)李某是因為在乙市使用信用卡透支1萬元后，為逃避銀行催收而逃至甲市的。請結(jié)合上述案情，分析李某各行為的性質(zhì)，并請說明理由。（2002‘）
本案例題考點：侵犯財產(chǎn)罪的認定，其中：（1）詐騙罪與金融詐騙罪的法條競合問題；（2）轉(zhuǎn)化的搶劫；（3）關(guān)于盜竊、詐騙罪的司法解釋。
解答：
（1）李某在街頭為何某偽造身份證“接活交證”的行為，構(gòu)成偽造身份證罪；是何某偽造身份證的共犯。理由是，李某主觀上出于為何某偽造身份證的故意，客觀上按照分工實施了接活、交證的共犯行為，嚴重擾亂了社會管理秩序。
（2）李某使用偽造的身份證辦理手機人網(wǎng)手續(xù)并使用手機，造成電信資費損失3000余元，構(gòu)成詐騙罪。理由是，《人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2000年5月24日）第9條明確規(guī)定，以虛假、冒用的身份證件辦理人網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，依照刑法第266條的規(guī)定，以詐騙罪定罪處罰。
（3）李某攜帶兇器、奪取錢某背包后，為抗拒抓捕將趙某重傷的行為，構(gòu)成搶劫罪。理由是：首先，李某攜帶兇器搶奪，依法就應(yīng)當以搶劫罪論處；其次，李某在搶奪過程中，為了抗拒抓捕當場使用暴力，依法也應(yīng)當以搶劫罪論處。李某使用暴力抗拒抓捕的行為致趙某重傷，屬于搶劫的加重結(jié)果，不需另外再定故意傷害罪。
（4）李某利用信用卡透支1萬元后，為逃避銀行催收而逃至甲市的行為，構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由是：李某主觀上有非法占有財物的目的，客觀上實施了利用信用卡惡意透支、數(shù)額較大的行為，具備信用卡詐騙罪的構(gòu)成要件。
13.2001年3月13日下午，陳某因曾揭發(fā)他人違法行為，被兩名加害人報復(fù)砍傷。陳某逃跑過程中，兩加害人仍不罷休，持刀追趕陳某。途中，陳某多次攔車欲乘，均遭出租車司機拒載。當兩加害人即將追上時，適逢一中年婦女丁某騎一摩托車（價值9000元）緩速行駛，陳某當即哀求丁某將自己帶走，但也遭拒絕。眼見兩加害人已經(jīng)逼近，情急之下，陳某一手抓住摩托車，一手將丁某推下摩托車（丁某倒地，但未受傷害），騎車逃走。陳某騎車至安全地方（高原地約2公里）停歇一會兒后，才想到摩托車怎么處理。陳某將摩托車尾部工具箱的鎖撬開，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有現(xiàn)金3000元和一張未到期的定期存單價值2萬元）。陳某頓生貪欲，將3000元現(xiàn)金和存單據(jù)為己有，并將摩托車推至山下摔壞。幾日后，陳某使用偽造的身份證在到期之前將存單中的2萬元取出，此后逃往外地。
試分析陳某上述各行為的性質(zhì)，并說明理由。
（2002‘）
答：（1）陳某奪取丁某摩托車的行為屬于緊急避險，不認為是犯罪，不負刑事責(zé)任。陳某是在遭受正在進行的緊急的（因不法侵害產(chǎn)生的）危險的情況下，為了避免緊急的危險，不得已而損害了第三人丁某的合法利益。并且避險行為對第三人合法利益的損害沒有超過必要的限度，符合緊急避險的要件，所以成立緊急避險。
（2）對于陳某奪取摩托車以后的一系列行為，可能有3種解釋。第一，侵占。屬于非法侵吞自己持有他人之物。第二，侵占和詐騙，即陳某使用偽造的身份證冒領(lǐng)存單里存款2萬元的行為構(gòu)成詐騙罪。第三，盜竊、詐騙、故意毀壞財物。陳某見財起意，產(chǎn)生了非法占有的目的，采取撬開工具箱（破封）取財?shù)男袨?，具備秘密竊取數(shù)額較大財物的客觀要件，構(gòu)成盜竊罪。此后冒領(lǐng)存款行為具有詐騙性質(zhì)，但屬于盜竊的牽連行為，可一并作為盜竊罪定罪處罰。陳某自始至終對摩托車都無占有的意思，故對摩托車只能成立故意毀壞財物罪。對陳某的盜竊和故意毀壞財物的犯罪應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。因為根據(jù)人民法院的解釋，犯盜竊罪后為了掩蓋罪責(zé)而又毀壞他人財物，數(shù)額較大或情節(jié)嚴重，構(gòu)成故意毀壞財物罪的，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。本人傾向于第三種觀點。
不過，故意毀壞財物罪與民事侵權(quán)行為的界限往往取決于財物的數(shù)額和情節(jié)，而這一數(shù)額和情節(jié)又存在一定酌量的因素，所以很難斷然地說一定構(gòu)成犯罪或者必須追究刑事責(zé)任。
14.趙某（男，1983年8月8日生）游手好閑，講究享樂，為了讓經(jīng)商的父親多給一些錢用而費盡心機。2000年7月7日，趙某讓錢某（男，1983年6月6日生）給自己的父親打電話，謊稱自己被警察抓走了。錢某問為什么要撒謊，趙某說：“這不關(guān)你的事！”錢某給趙某的父親打了電話。接著，趙某于當日半夜拿菜刀將自己的左手小指齊指甲根部剁下，然后跑到醫(yī)院包扎。第二天早晨，趙某讓孫某（男，1983年5月5日生）把裝有半截手指的信封送到趙家樓下的雜食店，委托店主交給趙的父親。中午孫某按趙某的旨意給趙某的父親打電話：“你的兒子已經(jīng)被我們綁架了，拿50萬元來贖人，否則你兒子便沒命了?！壁w某的父親立即報案，公安機關(guān)將趙某、錢某、孫某抓獲。趙某在被拘留期間，主動交代了司法機關(guān)還未掌握的另一犯罪事實：趙某于1999年4月4日，在盜竊了李某家5000元現(xiàn)金后，為了毀滅罪證而實施了危害公共安全的放火行為。錢某在被拘留期間也主動交代了自己曾于1999年3月3日參與一起綁架案，分得贖金3000元。孫某在被拘留期間，檢舉、揭發(fā)了周某的重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實。根據(jù)上述案情，回答以下問題：（2000‘
（1）本案中的趙某、錢某、孫某的行為是否構(gòu)成犯罪？構(gòu)成何罪？
（2）哪些人各有哪些法定的量刑情節(jié)？
答：（1）趙某構(gòu)成敲詐勒索罪和放火罪。
趙某向自己父親謊稱遭到綁架，索要財物的行為，屬于使用威脅的方式勒索數(shù)額較大的財物的行為，構(gòu)成敲詐勒索罪。在犯罪時，趙某已滿16周歲應(yīng)當負刑事責(zé)任。趙某在實施盜竊和放火行為時，已滿14周歲不滿16周歲，依法對盜竊行為不負刑事責(zé)任，不成立盜竊罪；但依法對放火罪應(yīng)當負刑事責(zé)任，成立放火罪。
錢某不構(gòu)成犯罪。錢某按照趙某的指使向趙某父親謊稱趙某被警察抓了，不構(gòu)成犯罪。理由是主觀上沒有敲詐的故意，客觀上聲稱被警察抓住，本身不是敲詐的威脅行為。錢某交代參與綁架一事，因其行為時不滿16周歲，未達到綁架罪負刑事責(zé)任的年齡，不構(gòu)成綁架罪。
孫某幫助趙某謊稱綁架，勒索數(shù)額較大的財物，構(gòu)成趙某敲詐勒索罪的共犯。
（2）趙某的法定量刑情節(jié)：①犯罪時不滿18周歲，依法應(yīng)當從輕或者減輕處罰。②特種自首。趙某在被采取強制措施之后，主動交代司法機關(guān)未掌握的與敲詐勒索不同種的放火罪行，屬于自首，依法可以從輕或者減輕處罰。
孫某的法定量刑情節(jié)：①從犯。孫某作為趙某敲詐勒索罪的共犯，在共同犯罪中起次要作用，屬于從犯，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。②犯罪時不滿18周歲，應(yīng)當從輕或者減輕處罰。③重大立功表現(xiàn)，可以減輕或者免除處罰。
15.齊某系刑滿釋放人員。某日撬門人室行竊，當其將微型彩電、錄像機等物放人提包離開時，房主劉某開門進屋，齊某見狀扔下提包企圖逃走，劉某攔在門口井喊“抓賊”，齊某沖上前把劉某打昏在地，奪門而逃。齊某的行為構(gòu)成什么罪？
解答：以搶劫論，轉(zhuǎn)化搶劫。
16.朱某在一個體飯店吃過飯后將一公文包遺忘。店主李某撿起，見內(nèi)有現(xiàn)金3萬余元，遂隱匿。20分鐘后，朱某回來尋找，李某謊稱剛才兩名用餐客人將包拿走，拒不交還。李某的行為構(gòu)成：
A.盜竊罪；B.侵占罪；C.詐騙罪；
D.不為罪。