司法考試法理學(xué)講義——法的實(shí)施

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(一)法的實(shí)施
    1.法的實(shí)施就是法在實(shí)際生活中被人們所遵守和施行。法一經(jīng)制定出來,就為人們的行為提供了一種期望的模式,但這只是一種應(yīng)然的、停留于文本上的行為規(guī)范,并不是人們的實(shí)際行為;而法的實(shí)施正好將這種期望的、應(yīng)然的行為模式轉(zhuǎn)變?yōu)槿藗兙唧w的、實(shí)際的行為。
    2.依據(jù)法的實(shí)施的主體及內(nèi)容的不同,可將法的實(shí)施分為三種:法的遵守 ;法的執(zhí)行;法的適用。
    (二)法的實(shí)現(xiàn)
    1.法的實(shí)現(xiàn),指法通過實(shí)施,在社會生活中產(chǎn)生了實(shí)效,其目的、要求和價(jià)值等要求成為現(xiàn)實(shí)。
    2.法的實(shí)現(xiàn)包括三個(gè)要素:
    (1)法的要求。法律規(guī)范規(guī)定了人們的行為模式,體現(xiàn)著法對人們行為的要求。
    (2)法的實(shí)施。法律規(guī)范為人們的行為提供了一種抽象的、一般的要求,要將這種抽象具體化,必須要通過法的實(shí)施,使法在實(shí)際生活中被人們所遵守和施行。
    (3)法的實(shí)效。所謂法的實(shí)效是法被人們實(shí)際上所遵守和施行的狀態(tài)或程度。
    (三)執(zhí)法
    1.廣義的執(zhí)法即法的執(zhí)行,指所有國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓ǖ幕顒印?BR>    狹義的執(zhí)法僅指國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓ǖ幕顒?。一般所說的執(zhí)法指狹義的執(zhí)法。
    2.執(zhí)法具有以下特點(diǎn):
    ⑴執(zhí)法是以國家的名義對社會進(jìn)行全面管理,具有國家權(quán)威性。
    ⑵執(zhí)法主體,是國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員。
    ⑶執(zhí)法具有國家強(qiáng)制性,行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的過程同時(shí)是行使執(zhí)法權(quán)的過程。
    ⑷執(zhí)法具有主動性和單方面性。但并不是所有的執(zhí)法都是積極主動的,比如依申請的行政行為(如行政許可)就不是。
    3.執(zhí)法的原則:
    (1)依法行政原則。所謂依法行政,就是要求國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員在執(zhí)行法律時(shí),要嚴(yán)格按照法定權(quán)限和程序,不得越權(quán)執(zhí)法、濫用權(quán)力或違反程序。
    (2)講求效能原則。這一原則要求行政機(jī)關(guān)及其公職人員在執(zhí)行法律時(shí),在嚴(yán)格遵循依法行政原則的前提下,要端正執(zhí)法態(tài)度、完善辦事流程,努力提高行政效率。
    (3)公平合理原則。指行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法時(shí)應(yīng)當(dāng)權(quán)衡多方面的利益因素和情境因素,在嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)則的前提下做到公平、公正、合理、適度,避免由于濫用自由裁量權(quán)而形成執(zhí)法輕重不依、標(biāo)準(zhǔn)失范的結(jié)果。
    (四)司法
    1.司法,也叫法的適用,是國家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序,將法運(yùn)用于具體案件的專門活動。
    2.司法具有以下特點(diǎn):
    (1)司法是國家司法機(jī)關(guān)及其公職人員依法將法律適用于具體案件的專門活動。在我國,司法機(jī)關(guān)是人民法院和人民檢察院。
    (2)司法活動具有國家權(quán)威性和國家強(qiáng)制性。
    (3)司法活動要依法進(jìn)行。司法機(jī)關(guān)及其公職人員從事司法活動必須要在法定權(quán)限內(nèi),在司法過程中要嚴(yán)格遵守程序法的有關(guān)規(guī)定,保證司法權(quán)正確、合法、及時(shí)地行使。
    (4)司法活動要有表明法律適用結(jié)果的法律文書。
    3.司法和執(zhí)法的區(qū)別
     執(zhí) 法
     司 法
    主體
     國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員
     司法機(jī)關(guān)(法院和檢察院)及其公職人員
    內(nèi)容
     以國家的名義對社會進(jìn)行管理,內(nèi)容比司法廣泛
     對象是案件,內(nèi)容是解決糾紛
    程序要求
     執(zhí)法活動不如司法活動的程序性要求嚴(yán)格
     有嚴(yán)格的程序性要求,如果違反程序?qū)?dǎo)致司法行為的無效和不合法
    主動性程度
     主動性和單方面性
     被動性,“不告不理”
    4.司法的原則:
    (1)司法公正
    (2)公民在法律面前一律平等
    (3)以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩
    (4)司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)
    ①司法權(quán)的專屬性,即國家的司法權(quán)只能由國家各級審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使,其它任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力;
    ②行使職權(quán)的獨(dú)立性,即人民法院、人民檢察院依照法律獨(dú)立行使自己的職權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉;
    ③行使職權(quán)的合法性,即司法機(jī)關(guān)審理案件必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定,正確適用法律,不得濫用職權(quán),枉法裁判。
    (五)守法
    所謂守法,指全體社會成員以法律規(guī)定的行為模式為自己的行為準(zhǔn)則,在實(shí)際生活中行使權(quán)利、履行義務(wù)。守法包括兩種情形:其一是積極的守法,即社會成員依據(jù)法律規(guī)定,積極地行使自己的權(quán)利;其二是消極守法,即社會成員依據(jù)法律規(guī)定,不為法律所禁止的行為,或?yàn)榉伤蟮男袨椤?BR>    (六)法律監(jiān)督
    《中華人民共和國各級人大常委會監(jiān)督法》重點(diǎn)法條提示
    《中華人民共和國各級人大常委會監(jiān)督法》規(guī)定各級人大常委會有以下幾種監(jiān)督方式:
    ①聽取和審議人民政府、人民法院和人民檢察院的專項(xiàng)工作報(bào)告
    ②審查和批準(zhǔn),聽取和審議國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展計(jì)劃、預(yù)算的執(zhí)行報(bào)告,聽取和審議審計(jì)工作報(bào)告
    ③法律法規(guī)實(shí)施情況的檢查
    ④規(guī)范性文件的備案和審查(同于立法法的規(guī)定,特別注意對兩高的司法解釋的審查)
    ⑤詢問和質(zhì)詢
     提案主體
     質(zhì)詢對象
    中央
     人大
     一個(gè)代表團(tuán)或30名以上代表聯(lián)名
     本級人民政府及其部門、人民法院、人民檢察院
    常委會
     組成人員10人以上
    地級
     人大
     代表10人以上
    常委會
     組成人員5人以上
    縣級
     人大
     代表10人以上
    常委會
     組成人員三人以上
    鄉(xiāng)
     人大
     代表10人以上
     本級人民政府
    重點(diǎn)注意監(jiān)督法第35-37條的規(guī)定
    ⑥特定問題調(diào)查:
    第39條 各級人民代表大會常務(wù)委員會對屬于其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng),需要作出決議、決定,但有關(guān)重大事實(shí)不清的,可以組織關(guān)于特定問題的調(diào)查委員會。
    第40條 委員長會議或者主任會議可以向本級人民代表大會常務(wù)委員會提議組織關(guān)于特定問題的調(diào)查委員會,提請常務(wù)委員會審議。
    五分之一以上常務(wù)委員會組成人員書面聯(lián)名,可以向本級人民代表大會常務(wù)委員會提議組織關(guān)于特定問題的調(diào)查委員會,由委員長會議或者主任會議決定提請常務(wù)委員會審議,或者先交有關(guān)的專門委員會審議、提出報(bào)告,再決定提請常務(wù)委員會審議。
    第41條 調(diào)查委員會由主任委員、副主任委員和委員組成,由委員長會議或者主任會議在本級人民代表大會常務(wù)委員會組成人員和本級人民代表大會代表中提名,提請常務(wù)委員會審議通過。調(diào)查委員會可以聘請有關(guān)專家參加調(diào)查工作。
    與調(diào)查的問題有利害關(guān)系的常務(wù)委員會組成人員和其他人員不得參加調(diào)查委員會。
    第42條 調(diào)查委員會進(jìn)行調(diào)查時(shí),有關(guān)的國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織和公民都有義務(wù)向其提供必要的材料。
    提供材料的公民要求對材料來源保密的,調(diào)查委員會應(yīng)當(dāng)予以保密。
    調(diào)查委員會在調(diào)查過程中,可以不公布調(diào)查的情況和材料。
    ⑦撤職案的審議和決定
    第44條:注意撤職的范圍僅限于個(gè)別政府的副職,以及司法機(jī)關(guān)除一把手以外的組成人員,以及中級人民法院的院長和人民檢察院分院的檢察長。
    第45條:撤職案的提出:
    縣級以上地方各級人民政府、人民法院、人民檢察院/主任會議/五分之一以上的組成人員(由主任會議決定是否提請常委會會議審議;或者由主任會議提議,經(jīng)全體會議決定,組織調(diào)查委員會,由以后的常委會會議根據(jù)調(diào)查委員會的報(bào)告審議決定)。