司法考試法理學講義——法的實施

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(一)法的實施
    1.法的實施就是法在實際生活中被人們所遵守和施行。法一經(jīng)制定出來,就為人們的行為提供了一種期望的模式,但這只是一種應然的、停留于文本上的行為規(guī)范,并不是人們的實際行為;而法的實施正好將這種期望的、應然的行為模式轉變?yōu)槿藗兙唧w的、實際的行為。
    2.依據(jù)法的實施的主體及內(nèi)容的不同,可將法的實施分為三種:法的遵守 ;法的執(zhí)行;法的適用。
    (二)法的實現(xiàn)
    1.法的實現(xiàn),指法通過實施,在社會生活中產(chǎn)生了實效,其目的、要求和價值等要求成為現(xiàn)實。
    2.法的實現(xiàn)包括三個要素:
    (1)法的要求。法律規(guī)范規(guī)定了人們的行為模式,體現(xiàn)著法對人們行為的要求。
    (2)法的實施。法律規(guī)范為人們的行為提供了一種抽象的、一般的要求,要將這種抽象具體化,必須要通過法的實施,使法在實際生活中被人們所遵守和施行。
    (3)法的實效。所謂法的實效是法被人們實際上所遵守和施行的狀態(tài)或程度。
    (三)執(zhí)法
    1.廣義的執(zhí)法即法的執(zhí)行,指所有國家行政機關、司法機關及其公職人員依照法定職權和程序實施法的活動。
    狹義的執(zhí)法僅指國家行政機關及其公職人員依照法定職權和程序實施法的活動。一般所說的執(zhí)法指狹義的執(zhí)法。
    2.執(zhí)法具有以下特點:
    ⑴執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理,具有國家權威性。
    ⑵執(zhí)法主體,是國家行政機關及其公職人員。
    ⑶執(zhí)法具有國家強制性,行政機關執(zhí)行法律的過程同時是行使執(zhí)法權的過程。
    ⑷執(zhí)法具有主動性和單方面性。但并不是所有的執(zhí)法都是積極主動的,比如依申請的行政行為(如行政許可)就不是。
    3.執(zhí)法的原則:
    (1)依法行政原則。所謂依法行政,就是要求國家行政機關及其公職人員在執(zhí)行法律時,要嚴格按照法定權限和程序,不得越權執(zhí)法、濫用權力或違反程序。
    (2)講求效能原則。這一原則要求行政機關及其公職人員在執(zhí)行法律時,在嚴格遵循依法行政原則的前提下,要端正執(zhí)法態(tài)度、完善辦事流程,努力提高行政效率。
    (3)公平合理原則。指行政機關在執(zhí)法時應當權衡多方面的利益因素和情境因素,在嚴格執(zhí)行規(guī)則的前提下做到公平、公正、合理、適度,避免由于濫用自由裁量權而形成執(zhí)法輕重不依、標準失范的結果。
    (四)司法
    1.司法,也叫法的適用,是國家司法機關依照法定職權和程序,將法運用于具體案件的專門活動。
    2.司法具有以下特點:
    (1)司法是國家司法機關及其公職人員依法將法律適用于具體案件的專門活動。在我國,司法機關是人民法院和人民檢察院。
    (2)司法活動具有國家權威性和國家強制性。
    (3)司法活動要依法進行。司法機關及其公職人員從事司法活動必須要在法定權限內(nèi),在司法過程中要嚴格遵守程序法的有關規(guī)定,保證司法權正確、合法、及時地行使。
    (4)司法活動要有表明法律適用結果的法律文書。
    3.司法和執(zhí)法的區(qū)別
     執(zhí) 法
     司 法
    主體
     國家行政機關及其公職人員
     司法機關(法院和檢察院)及其公職人員
    內(nèi)容
     以國家的名義對社會進行管理,內(nèi)容比司法廣泛
     對象是案件,內(nèi)容是解決糾紛
    程序要求
     執(zhí)法活動不如司法活動的程序性要求嚴格
     有嚴格的程序性要求,如果違反程序將導致司法行為的無效和不合法
    主動性程度
     主動性和單方面性
     被動性,“不告不理”
    4.司法的原則:
    (1)司法公正
    (2)公民在法律面前一律平等
    (3)以事實為根據(jù),以法律為準繩
    (4)司法機關依法獨立行使職權
    ①司法權的專屬性,即國家的司法權只能由國家各級審判機關和檢察機關統(tǒng)一行使,其它任何機關、團體和個人都無權行使此項權力;
    ②行使職權的獨立性,即人民法院、人民檢察院依照法律獨立行使自己的職權,不受行政機關、社會團體和個人的非法干涉;
    ③行使職權的合法性,即司法機關審理案件必須嚴格依照法律規(guī)定,正確適用法律,不得濫用職權,枉法裁判。
    (五)守法
    所謂守法,指全體社會成員以法律規(guī)定的行為模式為自己的行為準則,在實際生活中行使權利、履行義務。守法包括兩種情形:其一是積極的守法,即社會成員依據(jù)法律規(guī)定,積極地行使自己的權利;其二是消極守法,即社會成員依據(jù)法律規(guī)定,不為法律所禁止的行為,或為法律所要求的行為。
    (六)法律監(jiān)督
    《中華人民共和國各級人大常委會監(jiān)督法》重點法條提示
    《中華人民共和國各級人大常委會監(jiān)督法》規(guī)定各級人大常委會有以下幾種監(jiān)督方式:
    ①聽取和審議人民政府、人民法院和人民檢察院的專項工作報告
    ②審查和批準,聽取和審議國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃、預算的執(zhí)行報告,聽取和審議審計工作報告
    ③法律法規(guī)實施情況的檢查
    ④規(guī)范性文件的備案和審查(同于立法法的規(guī)定,特別注意對兩高的司法解釋的審查)
    ⑤詢問和質詢
     提案主體
     質詢對象
    中央
     人大
     一個代表團或30名以上代表聯(lián)名
     本級人民政府及其部門、人民法院、人民檢察院
    常委會
     組成人員10人以上
    地級
     人大
     代表10人以上
    常委會
     組成人員5人以上
    縣級
     人大
     代表10人以上
    常委會
     組成人員三人以上
    鄉(xiāng)
     人大
     代表10人以上
     本級人民政府
    重點注意監(jiān)督法第35-37條的規(guī)定
    ⑥特定問題調(diào)查:
    第39條 各級人民代表大會常務委員會對屬于其職權范圍內(nèi)的事項,需要作出決議、決定,但有關重大事實不清的,可以組織關于特定問題的調(diào)查委員會。
    第40條 委員長會議或者主任會議可以向本級人民代表大會常務委員會提議組織關于特定問題的調(diào)查委員會,提請常務委員會審議。
    五分之一以上常務委員會組成人員書面聯(lián)名,可以向本級人民代表大會常務委員會提議組織關于特定問題的調(diào)查委員會,由委員長會議或者主任會議決定提請常務委員會審議,或者先交有關的專門委員會審議、提出報告,再決定提請常務委員會審議。
    第41條 調(diào)查委員會由主任委員、副主任委員和委員組成,由委員長會議或者主任會議在本級人民代表大會常務委員會組成人員和本級人民代表大會代表中提名,提請常務委員會審議通過。調(diào)查委員會可以聘請有關專家參加調(diào)查工作。
    與調(diào)查的問題有利害關系的常務委員會組成人員和其他人員不得參加調(diào)查委員會。
    第42條 調(diào)查委員會進行調(diào)查時,有關的國家機關、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織和公民都有義務向其提供必要的材料。
    提供材料的公民要求對材料來源保密的,調(diào)查委員會應當予以保密。
    調(diào)查委員會在調(diào)查過程中,可以不公布調(diào)查的情況和材料。
    ⑦撤職案的審議和決定
    第44條:注意撤職的范圍僅限于個別政府的副職,以及司法機關除一把手以外的組成人員,以及中級人民法院的院長和人民檢察院分院的檢察長。
    第45條:撤職案的提出:
    縣級以上地方各級人民政府、人民法院、人民檢察院/主任會議/五分之一以上的組成人員(由主任會議決定是否提請常委會會議審議;或者由主任會議提議,經(jīng)全體會議決定,組織調(diào)查委員會,由以后的常委會會議根據(jù)調(diào)查委員會的報告審議決定)。