第二節(jié)合同的訂立
合同的訂立，是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上，就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商取得一致意見(jiàn)，最終建立起合同關(guān)系的法律行為。
一、合同訂立的形式
(一)口頭合同形式
口頭合同形式是指當(dāng)事人雙方只是通過(guò)語(yǔ)言進(jìn)行意思表示，而不用文字等書(shū)面表達(dá)合同內(nèi)容而訂立合同的形式。采用口頭形式訂立合同，其優(yōu)點(diǎn)是：當(dāng)事人建立合同關(guān)系簡(jiǎn)便、迅速，締約成本低。但這類(lèi)合同在發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人不易舉證，不易分清責(zé)任?！逗贤ā吩诤贤问降囊?guī)定方面，放松了對(duì)當(dāng)事人的要求，承認(rèn)多種合同形式的合法性，將選擇合同形式的權(quán)第四章合同法律制度總論
利交給當(dāng)事人，對(duì)當(dāng)事人自愿選擇口頭形式訂立合同的行為予以保護(hù)，體現(xiàn)了合同形式自由的原則。但是《合同法》同時(shí)規(guī)定：法律規(guī)定采用書(shū)面形式的合同，必須采用書(shū)面形式。這是法律從交易安全和容易舉證的角度考慮，對(duì)一些重大交易要求當(dāng)事人必須簽訂書(shū)面合同，以避免發(fā)生合同糾紛時(shí)，舉證困難，無(wú)法分清責(zé)任。
(二)書(shū)面合同形式
《合同法》第十一條明確規(guī)定：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！焙?jiǎn)單地說(shuō)，書(shū)面形式是以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。所謂有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容是相對(duì)于口頭形式而言的?？陬^合同只有當(dāng)事人內(nèi)心知道合同內(nèi)容，如果不告知，外界無(wú)法知道合同內(nèi)容。而書(shū)面形式則不同，人們只要看到書(shū)面載體，即合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文，就會(huì)了解合同的內(nèi)容。書(shū)面合同的優(yōu)點(diǎn)在于有據(jù)可查、權(quán)利義務(wù)記載清楚、便于履行，發(fā)生糾紛時(shí)容易舉證和分清責(zé)任。
《合同法》第十條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。”
書(shū)面合同形式具體分為以下四類(lèi)：
1.合同書(shū)。合同書(shū)是記載合同內(nèi)容的文書(shū)，它是書(shū)面合同形式的一種，也是合同中最常見(jiàn)的一種。當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)成立。
2.信件。信件是當(dāng)事人就要約與承諾的內(nèi)容相互往來(lái)的普通信函。信件的內(nèi)容一般記載于紙張上，因而也是書(shū)面合同形式的一種。它與通過(guò)電腦及其網(wǎng)絡(luò)手段而產(chǎn)生的信件不同，后者被稱(chēng)為電子郵件。
3.數(shù)據(jù)電文。數(shù)據(jù)電文是與現(xiàn)代通訊技術(shù)相聯(lián)系的書(shū)面形式。包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。其中，電報(bào)、電傳和傳真是通過(guò)電子方式來(lái)傳遞信息，它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料，即傳遞結(jié)果總是產(chǎn)生一份書(shū)面材料。而電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件則不同，它雖然也是通過(guò)電子方式傳遞信息，但是它的傳遞結(jié)果與電報(bào)、電傳和傳真相比有很大不同。它可以產(chǎn)生以紙張為載體的書(shū)面資料，也可以被儲(chǔ)存在磁帶、磁盤(pán)、激光盤(pán)或其他接收者選擇的非紙張的中介物上。
4.確認(rèn)書(shū)。確認(rèn)書(shū)是通過(guò)信件和數(shù)據(jù)電文的方式訂立合同時(shí)，在承諾方承諾生效之前，當(dāng)事人以書(shū)面形式對(duì)合同內(nèi)容予以確認(rèn)的文件。它實(shí)質(zhì)上是一種合同書(shū)的形式?！逗贤ā返谌龡l規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。”
合同的訂立，是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上，就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商取得一致意見(jiàn)，最終建立起合同關(guān)系的法律行為。
一、合同訂立的形式
(一)口頭合同形式
口頭合同形式是指當(dāng)事人雙方只是通過(guò)語(yǔ)言進(jìn)行意思表示，而不用文字等書(shū)面表達(dá)合同內(nèi)容而訂立合同的形式。采用口頭形式訂立合同，其優(yōu)點(diǎn)是：當(dāng)事人建立合同關(guān)系簡(jiǎn)便、迅速，締約成本低。但這類(lèi)合同在發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人不易舉證，不易分清責(zé)任?！逗贤ā吩诤贤问降囊?guī)定方面，放松了對(duì)當(dāng)事人的要求，承認(rèn)多種合同形式的合法性，將選擇合同形式的權(quán)第四章合同法律制度總論
利交給當(dāng)事人，對(duì)當(dāng)事人自愿選擇口頭形式訂立合同的行為予以保護(hù)，體現(xiàn)了合同形式自由的原則。但是《合同法》同時(shí)規(guī)定：法律規(guī)定采用書(shū)面形式的合同，必須采用書(shū)面形式。這是法律從交易安全和容易舉證的角度考慮，對(duì)一些重大交易要求當(dāng)事人必須簽訂書(shū)面合同，以避免發(fā)生合同糾紛時(shí)，舉證困難，無(wú)法分清責(zé)任。
(二)書(shū)面合同形式
《合同法》第十一條明確規(guī)定：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！焙?jiǎn)單地說(shuō)，書(shū)面形式是以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。所謂有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容是相對(duì)于口頭形式而言的?？陬^合同只有當(dāng)事人內(nèi)心知道合同內(nèi)容，如果不告知，外界無(wú)法知道合同內(nèi)容。而書(shū)面形式則不同，人們只要看到書(shū)面載體，即合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文，就會(huì)了解合同的內(nèi)容。書(shū)面合同的優(yōu)點(diǎn)在于有據(jù)可查、權(quán)利義務(wù)記載清楚、便于履行，發(fā)生糾紛時(shí)容易舉證和分清責(zé)任。
《合同法》第十條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。”
書(shū)面合同形式具體分為以下四類(lèi)：
1.合同書(shū)。合同書(shū)是記載合同內(nèi)容的文書(shū)，它是書(shū)面合同形式的一種，也是合同中最常見(jiàn)的一種。當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)成立。
2.信件。信件是當(dāng)事人就要約與承諾的內(nèi)容相互往來(lái)的普通信函。信件的內(nèi)容一般記載于紙張上，因而也是書(shū)面合同形式的一種。它與通過(guò)電腦及其網(wǎng)絡(luò)手段而產(chǎn)生的信件不同，后者被稱(chēng)為電子郵件。
3.數(shù)據(jù)電文。數(shù)據(jù)電文是與現(xiàn)代通訊技術(shù)相聯(lián)系的書(shū)面形式。包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。其中，電報(bào)、電傳和傳真是通過(guò)電子方式來(lái)傳遞信息，它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料，即傳遞結(jié)果總是產(chǎn)生一份書(shū)面材料。而電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件則不同，它雖然也是通過(guò)電子方式傳遞信息，但是它的傳遞結(jié)果與電報(bào)、電傳和傳真相比有很大不同。它可以產(chǎn)生以紙張為載體的書(shū)面資料，也可以被儲(chǔ)存在磁帶、磁盤(pán)、激光盤(pán)或其他接收者選擇的非紙張的中介物上。
4.確認(rèn)書(shū)。確認(rèn)書(shū)是通過(guò)信件和數(shù)據(jù)電文的方式訂立合同時(shí)，在承諾方承諾生效之前，當(dāng)事人以書(shū)面形式對(duì)合同內(nèi)容予以確認(rèn)的文件。它實(shí)質(zhì)上是一種合同書(shū)的形式?！逗贤ā返谌龡l規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。”