二、保證
保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。由此可見，保證是通過保證人與主債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人之問，以訂立保證合同的方式設(shè)立的一種擔(dān)保。在保證合同中，主債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人為主債權(quán)人，提供擔(dān)保的第三人成為保證人。
(一)保證的種類
我國《擔(dān)保法》第十六條規(guī)定，保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。
1．一般保證。一般保證是指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。一般保證最重要的特點(diǎn)就是保證人享有先訴抗辯權(quán)。所謂先訴抗辯權(quán)，是指一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任?？梢?，先訴抗辯權(quán)的存在使一般保證中的保證人所承擔(dān)的責(zé)任成為一種純粹的補(bǔ)充責(zé)任。債權(quán)人在未對債務(wù)人提出履行債務(wù)的請求前，無權(quán)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任；同時(shí)，債權(quán)人僅于訴訟外向債務(wù)人提出履行債務(wù)的請求后即要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，保證人亦有權(quán)拒絕其主張。債權(quán)人必須通過法律途徑向債務(wù)人主張債權(quán)并經(jīng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，這是要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的前提。
先訴抗辯權(quán)是保證人的一項(xiàng)權(quán)利，保證人既可以選擇行使，也可以將其放棄。但是需要注意的是，在出現(xiàn)以下情況時(shí)，不管保證人的主觀意志如何，保證人均不得行使先訴抗辯權(quán)：
(1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
(3)保證人以書面形式放棄拒絕承擔(dān)保證責(zé)任權(quán)利的。
2．連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證是指保證人與債權(quán)人約定，保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的行為。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人，在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。也就是說，只要債務(wù)人到期不履行債務(wù)，債權(quán)人既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以直接要求保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任，即在連帶保證責(zé)任中，保證人不享有先訴抗辯權(quán)，其承擔(dān)保證責(zé)任不再以債權(quán)人先訴求債務(wù)人履行債務(wù)為前提。這是連帶責(zé)任保證與一般保證最為重大的區(qū)別?？梢姡ＷC人在連帶責(zé)任保證中承擔(dān)的責(zé)任更重一些。
《擔(dān)保法》第十九條明確規(guī)定：當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。由此可見，保證是通過保證人與主債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人之問，以訂立保證合同的方式設(shè)立的一種擔(dān)保。在保證合同中，主債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債權(quán)人為主債權(quán)人，提供擔(dān)保的第三人成為保證人。
(一)保證的種類
我國《擔(dān)保法》第十六條規(guī)定，保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。
1．一般保證。一般保證是指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。一般保證最重要的特點(diǎn)就是保證人享有先訴抗辯權(quán)。所謂先訴抗辯權(quán)，是指一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任?？梢?，先訴抗辯權(quán)的存在使一般保證中的保證人所承擔(dān)的責(zé)任成為一種純粹的補(bǔ)充責(zé)任。債權(quán)人在未對債務(wù)人提出履行債務(wù)的請求前，無權(quán)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任；同時(shí)，債權(quán)人僅于訴訟外向債務(wù)人提出履行債務(wù)的請求后即要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，保證人亦有權(quán)拒絕其主張。債權(quán)人必須通過法律途徑向債務(wù)人主張債權(quán)并經(jīng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，這是要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的前提。
先訴抗辯權(quán)是保證人的一項(xiàng)權(quán)利，保證人既可以選擇行使，也可以將其放棄。但是需要注意的是，在出現(xiàn)以下情況時(shí)，不管保證人的主觀意志如何，保證人均不得行使先訴抗辯權(quán)：
(1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
(3)保證人以書面形式放棄拒絕承擔(dān)保證責(zé)任權(quán)利的。
2．連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證是指保證人與債權(quán)人約定，保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的行為。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人，在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。也就是說，只要債務(wù)人到期不履行債務(wù)，債權(quán)人既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以直接要求保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任，即在連帶保證責(zé)任中，保證人不享有先訴抗辯權(quán)，其承擔(dān)保證責(zé)任不再以債權(quán)人先訴求債務(wù)人履行債務(wù)為前提。這是連帶責(zé)任保證與一般保證最為重大的區(qū)別?？梢姡ＷC人在連帶責(zé)任保證中承擔(dān)的責(zé)任更重一些。
《擔(dān)保法》第十九條明確規(guī)定：當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。