法的要素是指法的各種組成成份。法的要素包括:法律規(guī)則、法律原則、法律概念。
(一)法律規(guī)則
1.法律規(guī)則是指具有一定結構形式,并以規(guī)定權利義務和相應法律后果為內容的行為規(guī)范。
2.法律規(guī)則的邏輯結構。三要素:假定條件、行為模式和法律后果。
(1)所謂假定條件,是指一個法律規(guī)則中關于該法律規(guī)則適用情況的部分,包括法在什么地方、什么情況下、對什么人適用。
①法律規(guī)則的適用條件。其內容有關法律規(guī)則在什么時間、在什么地域以及對什么人生效等。
②行為主體的行為條件。
(2)所謂行為模式,是指一個法律規(guī)則中規(guī)定人們具體行為的部分,是法律規(guī)則的核心部分。
①可為模式(權利行為模式),指在什么假定條件下,人們“可以如何行為”的模式。這種行為模式與授權性規(guī)則相聯系。
②應為模式(義務行為模式),指在什么假定條件下,人們“應當或必須如何行為”的模式。
③勿為模式(義務行為模式),指在什么假定條件下,人們“禁止或不得如何行為”的模式。
【注意】可為模式與授權性規(guī)則相聯系;應為模式和勿為模式與義務性規(guī)則相聯系。
(3)所謂法律后果,是指法律規(guī)則中行為人的行為符合或不符合行為模式的要求時,行為人在法律上所得到的評價或應承擔的后果。
①合法后果,即行為人的行為符合法律規(guī)則關于行為模式的規(guī)定,就會得到法律上的肯定性評價,具體表現為對行為人的保護、許可或獎勵。
②違法后果,即行為人的行為不符合法律規(guī)則關于行為模式的規(guī)定,就會得到法律上的否定性評價,具體表現為對行為人行為的制裁、不予保護、撤銷、停止,或要求恢復、補償等。
3.法律規(guī)則可按不同的標準分類:
分類標準 類 別 舉 例
規(guī)則的內容規(guī)定(主要是行為模式)不同 授權性規(guī)則 職權性規(guī)則 有………職權
權利性規(guī)則 有權……,享有……的權利;可以……
義務性規(guī)則 命令性規(guī)則 有…… 義務,須得……,要……,應……,必須……
禁止性規(guī)則 禁止……,不準……,不得……,不應當……,嚴禁……,不要……
規(guī)則內容的確定性程度不同 確定性規(guī)則 無須援引或參照其他規(guī)則
委任性規(guī)則 由其他機關制定規(guī)則
準用性規(guī)則 把規(guī)則的內容指向了其他規(guī)則,參照……
對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同 強行性規(guī)則 內容具有強制性,不容許更改
任意性規(guī)則 允許自行選擇、協商確定行為的模式
(二)法律原則
1.法律原則是法的構成要素之一,為法律規(guī)則提供基礎性的、指導性的價值準則或規(guī)范。
2.按不同的標準,可對法律原則作不同的分類:
分類標準 類 別 特 征 舉 例
產生的基礎 公理性原則 由法律原理構成,是由法律上之事實推導出來的法律原則 法律平等、誠實信用、無罪推定、罪刑法定
政策性原則 一個國家或民族出于一定的政策考慮制定的原則,具有時代性、民族性、針對性 四項基本原則、計劃生育原則、建設社會主義市場經濟的原則等
法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小 基本原則 整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現法的基本價值的原則 憲法中的各種原則
具體原則 適用某一法律部門中特定情形的原則 英美契約法中的要約原則和承諾原則
法律原則涉及的內容和問題不同 實體性原則 涉及實體問題的原則 民法、刑法等實體法中的原則
程序性原則 涉及程序法問題的原則 “一事不再理”;辯護原則;非法證據排除;無罪推定
3.法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別
法律規(guī)則
法律原則
內容 一般由假定條件、行為模式、法律后果三部分構成,其內容明確而又具體,法律規(guī)則著眼于主體行為及各種條件的共性,目的是防止或削弱法律適用上的“自由裁量” 法律原則著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關注他們的個別性,其要求比較籠統模糊,它不預先設定明確的、具體的假定條件,更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準,為法官的自由裁量留下了一定的余地
適用范圍 某一類行為 對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性,他們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價值準則,具有宏觀的指導性,其適用范圍比法律規(guī)則寬廣
適用方式 以“全有或全無”的方式適用于個案當中,要么適用,要么不適用。 不以全有或全無之方式應用于個案,不同的法律原則具有不同的強度,而這些不同強度的原則甚至沖突的原則可能存在于一部法律之中。
4.法律原則適用的條件和方式
(1)法律原則適用的條件
為了保障法律的客觀性和確定性,必須對法律原則的適用設定嚴格的條件。具體來講,法律原則的適用必須符合下列條件:
①“窮盡規(guī)則”。
在通常情況下,法律適用的基本要求是:有規(guī)則依規(guī)則?!胺砂l(fā)現”的主要任務是法官盡可能全面徹底地尋找個案裁判所應適用的規(guī)則。當出現無法律規(guī)則可以適用的情況下,法律原則才可以作為彌補“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。所以,從技術的層面看,若不窮盡規(guī)則的適用就不應適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個條件規(guī)則:
“窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。”
②“實現個案正義”。
在通常情況下,適用法律規(guī)則不至于要進行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導致個案的極端不公正的后果,那么此時就需要對法律規(guī)則的正確性進行實質審查,首先通過立法手段,其次通過法官之“法律續(xù)造”的技術和方法選擇法律原則作為適用的標準。這樣,我們就可以把這個條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則:
“法律原則不得徑行適用,除非旨在實現個案正義。”
③“更強理由”。
在判斷何種規(guī)則在何時及何種情況下極端違背正義,其實難度很大,法律原則必須為適用第二個條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強的理由,否則上面第二個條件規(guī)則就難以成立。在已存有相應規(guī)則的前提下,若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性,卻提出比適用該規(guī)則分量相當甚至更弱的理由,那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。據此,我們可以得出如下的條件規(guī)則:
“若無更強理由,不適用法律原則。”
(三)法律概念
1.含義
法律概念是對各種法律現象或法律事實加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律規(guī)則或法律原則,而是表述法律規(guī)則和原則之內容的工具。它附屬于法律規(guī)則或法律原則。
(四)法律權利與法律義務
法律權利與義務的聯系
(1)結構上兩者緊密聯系、不可分割,它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。
(2)數量上的等值關系,兩者的總量是相等的。
(3)產生和發(fā)展上的統分關系,兩者經歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。
(4)價值上的主次關系,一般而言,在等級特權社會往往強調義務本位,權利處于次要的地位;而在民主法治社會則為權利本位,權利是第一性的,義務是第二性的,義務設定的目的是為了保障權利的實現。
(一)法律規(guī)則
1.法律規(guī)則是指具有一定結構形式,并以規(guī)定權利義務和相應法律后果為內容的行為規(guī)范。
2.法律規(guī)則的邏輯結構。三要素:假定條件、行為模式和法律后果。
(1)所謂假定條件,是指一個法律規(guī)則中關于該法律規(guī)則適用情況的部分,包括法在什么地方、什么情況下、對什么人適用。
①法律規(guī)則的適用條件。其內容有關法律規(guī)則在什么時間、在什么地域以及對什么人生效等。
②行為主體的行為條件。
(2)所謂行為模式,是指一個法律規(guī)則中規(guī)定人們具體行為的部分,是法律規(guī)則的核心部分。
①可為模式(權利行為模式),指在什么假定條件下,人們“可以如何行為”的模式。這種行為模式與授權性規(guī)則相聯系。
②應為模式(義務行為模式),指在什么假定條件下,人們“應當或必須如何行為”的模式。
③勿為模式(義務行為模式),指在什么假定條件下,人們“禁止或不得如何行為”的模式。
【注意】可為模式與授權性規(guī)則相聯系;應為模式和勿為模式與義務性規(guī)則相聯系。
(3)所謂法律后果,是指法律規(guī)則中行為人的行為符合或不符合行為模式的要求時,行為人在法律上所得到的評價或應承擔的后果。
①合法后果,即行為人的行為符合法律規(guī)則關于行為模式的規(guī)定,就會得到法律上的肯定性評價,具體表現為對行為人的保護、許可或獎勵。
②違法后果,即行為人的行為不符合法律規(guī)則關于行為模式的規(guī)定,就會得到法律上的否定性評價,具體表現為對行為人行為的制裁、不予保護、撤銷、停止,或要求恢復、補償等。
3.法律規(guī)則可按不同的標準分類:
分類標準 類 別 舉 例
規(guī)則的內容規(guī)定(主要是行為模式)不同 授權性規(guī)則 職權性規(guī)則 有………職權
權利性規(guī)則 有權……,享有……的權利;可以……
義務性規(guī)則 命令性規(guī)則 有…… 義務,須得……,要……,應……,必須……
禁止性規(guī)則 禁止……,不準……,不得……,不應當……,嚴禁……,不要……
規(guī)則內容的確定性程度不同 確定性規(guī)則 無須援引或參照其他規(guī)則
委任性規(guī)則 由其他機關制定規(guī)則
準用性規(guī)則 把規(guī)則的內容指向了其他規(guī)則,參照……
對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同 強行性規(guī)則 內容具有強制性,不容許更改
任意性規(guī)則 允許自行選擇、協商確定行為的模式
(二)法律原則
1.法律原則是法的構成要素之一,為法律規(guī)則提供基礎性的、指導性的價值準則或規(guī)范。
2.按不同的標準,可對法律原則作不同的分類:
分類標準 類 別 特 征 舉 例
產生的基礎 公理性原則 由法律原理構成,是由法律上之事實推導出來的法律原則 法律平等、誠實信用、無罪推定、罪刑法定
政策性原則 一個國家或民族出于一定的政策考慮制定的原則,具有時代性、民族性、針對性 四項基本原則、計劃生育原則、建設社會主義市場經濟的原則等
法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小 基本原則 整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現法的基本價值的原則 憲法中的各種原則
具體原則 適用某一法律部門中特定情形的原則 英美契約法中的要約原則和承諾原則
法律原則涉及的內容和問題不同 實體性原則 涉及實體問題的原則 民法、刑法等實體法中的原則
程序性原則 涉及程序法問題的原則 “一事不再理”;辯護原則;非法證據排除;無罪推定
3.法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別
法律規(guī)則
法律原則
內容 一般由假定條件、行為模式、法律后果三部分構成,其內容明確而又具體,法律規(guī)則著眼于主體行為及各種條件的共性,目的是防止或削弱法律適用上的“自由裁量” 法律原則著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關注他們的個別性,其要求比較籠統模糊,它不預先設定明確的、具體的假定條件,更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準,為法官的自由裁量留下了一定的余地
適用范圍 某一類行為 對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性,他們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價值準則,具有宏觀的指導性,其適用范圍比法律規(guī)則寬廣
適用方式 以“全有或全無”的方式適用于個案當中,要么適用,要么不適用。 不以全有或全無之方式應用于個案,不同的法律原則具有不同的強度,而這些不同強度的原則甚至沖突的原則可能存在于一部法律之中。
4.法律原則適用的條件和方式
(1)法律原則適用的條件
為了保障法律的客觀性和確定性,必須對法律原則的適用設定嚴格的條件。具體來講,法律原則的適用必須符合下列條件:
①“窮盡規(guī)則”。
在通常情況下,法律適用的基本要求是:有規(guī)則依規(guī)則?!胺砂l(fā)現”的主要任務是法官盡可能全面徹底地尋找個案裁判所應適用的規(guī)則。當出現無法律規(guī)則可以適用的情況下,法律原則才可以作為彌補“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。所以,從技術的層面看,若不窮盡規(guī)則的適用就不應適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個條件規(guī)則:
“窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。”
②“實現個案正義”。
在通常情況下,適用法律規(guī)則不至于要進行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導致個案的極端不公正的后果,那么此時就需要對法律規(guī)則的正確性進行實質審查,首先通過立法手段,其次通過法官之“法律續(xù)造”的技術和方法選擇法律原則作為適用的標準。這樣,我們就可以把這個條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則:
“法律原則不得徑行適用,除非旨在實現個案正義。”
③“更強理由”。
在判斷何種規(guī)則在何時及何種情況下極端違背正義,其實難度很大,法律原則必須為適用第二個條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強的理由,否則上面第二個條件規(guī)則就難以成立。在已存有相應規(guī)則的前提下,若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性,卻提出比適用該規(guī)則分量相當甚至更弱的理由,那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。據此,我們可以得出如下的條件規(guī)則:
“若無更強理由,不適用法律原則。”
(三)法律概念
1.含義
法律概念是對各種法律現象或法律事實加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律規(guī)則或法律原則,而是表述法律規(guī)則和原則之內容的工具。它附屬于法律規(guī)則或法律原則。
(四)法律權利與法律義務
法律權利與義務的聯系
(1)結構上兩者緊密聯系、不可分割,它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。
(2)數量上的等值關系,兩者的總量是相等的。
(3)產生和發(fā)展上的統分關系,兩者經歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。
(4)價值上的主次關系,一般而言,在等級特權社會往往強調義務本位,權利處于次要的地位;而在民主法治社會則為權利本位,權利是第一性的,義務是第二性的,義務設定的目的是為了保障權利的實現。