1關(guān)于法律語言、法律適用、法律條文和法律淵源,下列哪一選項(xiàng)不成立?(2007-1-6,單)
A法律語言具有開放性,因此法律沒有確定性
B法律適用并不是適用法律條文自身的語詞,而是適用法律條文所表達(dá)的意義
C法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程,而有法律適用者的價(jià)值判斷
D社會風(fēng)俗習(xí)慣作為非正式的法律淵源,可以支持對法律所作的解釋
2下列關(guān)于法律解釋的哪一表述是正確的?(2006-1-7,單)
A法律解釋作為法律職業(yè)技術(shù)的核心在任何有法律職業(yè)的國家中,其規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)沒有不同
(注2這一考點(diǎn)在2008年司法考試大綱中已經(jīng)被刪除。)
B法律解釋方法是多種多樣的,解釋者往往只使用其中的一種方法
C法律解釋不是可有可無的,而是必然存在于法律適用之中
D法律解釋具有一定的價(jià)值取向性,因此,它是一種純主觀的活動,不具有客觀性
3法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系,法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。
甲認(rèn)為:①法律職業(yè)的獨(dú)特性與其所特有的法律思維是分不開的;②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維;③法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為:①法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維;②通過進(jìn)行法律解釋和法律推理,能夠培養(yǎng)和深化法律思維,有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項(xiàng)的觀點(diǎn)是正確的?(2003-1-84,任)
A甲的觀點(diǎn)①和②B甲的觀點(diǎn)①和乙的觀點(diǎn)②
C甲的觀點(diǎn)③和乙的觀點(diǎn)①D甲的觀點(diǎn)②和乙的觀點(diǎn)②
【考點(diǎn)專題講座】以上3題考察的知識點(diǎn)有:
1、法律解釋的概念和特征。
(1)法律解釋的概念
法律解釋是指一定的人、組織以及國家機(jī)關(guān)對法律法規(guī)的內(nèi)容所作的必要的說明。
(2)法律解釋的特征
①法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況(指的是法律條文制定時(shí)的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、技術(shù)等方面的背景情況)
②法律解釋與具體案件密切相關(guān)。
●法律解釋由有待處理的案件引起;
●法律解釋需要將條文與案件事實(shí)結(jié)合起來進(jìn)行。法律解釋的主要任務(wù),就是要確定某一法律規(guī)定的法律事實(shí)是否有意義,也就是對一項(xiàng)對應(yīng)于一個(gè)待裁判或處理的法律規(guī)定加以解釋。
③法律解釋有一定的價(jià)值取向性。
法律的解釋的過程是一個(gè)價(jià)值判斷、價(jià)值選擇的過程。人們創(chuàng)制并適用法律是為了實(shí)現(xiàn)一定的目的,而這些目的又以某些基本的價(jià)值為基礎(chǔ)。這些目的和價(jià)值就是法律解釋所要探索的法律意旨,在法律解釋的實(shí)踐中,這些價(jià)值一般體現(xiàn)為憲法原則和其他法律的基本原則。
④法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。整體的理解有賴于部分,部分的理解也有賴于整體。
2、法律思維。
(1)法律思維是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律解釋和法律推理中,特別是法律推理,由于其演繹、歸納和辯證等方法的運(yùn)用,以及受到現(xiàn)行法律的約束,更能體現(xiàn)法律思維的特點(diǎn)。
(2)通過進(jìn)行法律解釋和法律推理,培養(yǎng)和深化法律思維,有助于保持法律職業(yè)的自律和自治,并促進(jìn)法律職業(yè)者更好地開展法律活動,在社會分工體系中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
3、法律解釋與法律推理的區(qū)別和聯(lián)系。
(1)法律解釋與法律推理的區(qū)別:
①法律解釋和法律推理完成任務(wù)不同:法律解釋是對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明;法律推理則是在法律論辯中通過運(yùn)用法律理由,以理服人。
②法律解釋和法律推理針對對象不同:法律解釋針對的是法律規(guī)定,通過研究法律文本,闡發(fā)其意旨;法律推理則不僅針對法律規(guī)定,還包括案件事實(shí),通過演繹、歸納和辯證推理等方法得出令人信服的法律結(jié)論。
(2)法律解釋與法律推理的聯(lián)系
法律解釋和法律推理都與具體的法律問題有關(guān);法律解釋和法律推理在很多情況下是不可分割的。在進(jìn)行法律解釋時(shí),離不開推理方法的運(yùn)用,而在法律推理過程中,常常需要對法律規(guī)范進(jìn)行解釋,然后運(yùn)用于具體案件事實(shí),特別在法律規(guī)定不明確或涵義有爭議的情況下,法律解釋更是法律推理過程中的一個(gè)十分重要的組成部分。
【答案】1 C 2 B
(二)法律解釋種類
1 2005年8月全國人大常委會對《婦女權(quán)益保障法》進(jìn)行了修正,增加了“禁止對婦女實(shí)施性騷擾”的規(guī)定,但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月,某省人大常委會通過《實(shí)施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》,規(guī)定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實(shí)行騷擾”。關(guān)于該《辦法》,下列哪一選項(xiàng)可以成立?(2007-1-5,單)
A《辦法》對構(gòu)成“性騷擾”具體行為所作的界定,屬于對《婦女權(quán)益保障法》的立法解釋
B《辦法》屬于《婦女權(quán)益保障法》的下位法,按照法律高于法規(guī)的原則其效力較低
C《辦法》屬于對《婦女權(quán)益保障法》的變通或補(bǔ)充規(guī)定
D《辦法》對“性騷擾”進(jìn)行了體系解釋
2按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》,下列選項(xiàng)哪些不屬于有權(quán)法律解釋?(1999-1-50,多)
A司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋
B國務(wù)院對憲法和法律的解釋
C全國人民代表大會常務(wù)委員會對憲法和法律的解釋
D法律專家對憲法和法律的解釋
【考點(diǎn)專題講座】以上兩題考察的知識點(diǎn)是法律解釋的種類。
1.以法律解釋是否具有普遍的效力為標(biāo)準(zhǔn)——正式解釋與非正式解釋
(1)所謂正式解釋,通常也叫法定解釋,是指由特定的國家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時(shí)也稱有權(quán)解釋。
(2)非正式解釋,通常也叫學(xué)理解釋,一般是指由學(xué)者或其他個(gè)人及組織對法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學(xué)術(shù)性或常識性的,不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。
【注意】正式解釋與非正式解釋的主要區(qū)別在于,有沒有法律的普遍約束力,注意這里是普遍的約束力,指的是對不定的大多數(shù)人有效。
2.以解釋的尺度不同——字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋
(1)限制解釋,是指在法律條文的字面涵義顯然比立法原意為廣時(shí),作出比字面涵義為窄的解釋。如“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)”,這里子女須坐限制性解釋。前者指未成年子女,后者指成年子女。
(2)擴(kuò)充解釋,是指法律條文的字面涵義顯然比立法原意為窄時(shí),作出比字面涵義為廣的解釋。如“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”,這里的法律應(yīng)該做擴(kuò)充解釋,指廣義的法律。
(3)字面解釋,是指嚴(yán)格按照法律條文字面的通常涵義解釋法律,既不縮小,也不擴(kuò)大。如“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”,這里的法律應(yīng)該做字面解釋
【答案】1 B 2 ABD
(三)法律解釋方法
1在一起案件中,主審法官認(rèn)為,生產(chǎn)假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第140條規(guī)定的“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”中的“產(chǎn)品”范疇,因?yàn)椤缎谭ā返?47條對“生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥”有專門規(guī)定。關(guān)于該案,法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種?(2008-1-6,單)
A比較解釋B.歷史解釋
C體系解釋D目的解釋
2《刑法》第263條規(guī)定,持槍搶劫是搶劫罪的加重理由,應(yīng)處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
馮某搶劫了某出租車司機(jī)的錢財(cái)。法院在審理過程中確認(rèn),馮某搶劫時(shí)使用的是仿真手槍,因此,法官在對馮某如何量刑上發(fā)生了爭議。法官甲認(rèn)為,持仿真手槍搶劫系本條款規(guī)定的持槍搶劫,而且立法者的立法意圖也應(yīng)是這樣。因?yàn)槿绻⒎ㄕ咴谥贫ǚ蓵r(shí)不將仿真手槍包括在槍之內(nèi),就會在該條款作出例外規(guī)定。法官乙認(rèn)為,持仿真手槍搶劫不是本條款規(guī)定的持槍搶劫,而且立法者的意圖并不是法律本身的目的;刑法之所以將持槍搶劫規(guī)定為搶劫罪的加重事由,是因?yàn)檫@種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大,而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡,因而其危害性并不大。對此,下列哪些說法是正確的?(2006-1-56,多)
A法官甲對《刑法》第263條規(guī)定的解釋是一種體系解釋
B法官乙對《刑法》第263條規(guī)定的解釋是一種目的解釋
C法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實(shí)判斷
D法官的爭議說明:法律條文中所規(guī)定的“詞”的意義具有一定的開放性,需要依據(jù)案件事實(shí)通過“解釋學(xué)循環(huán)”來確定其意義
3有的公園規(guī)定:“禁止攀枝摘花?!贝艘?guī)定從法學(xué)的角度看,也可以解釋為:不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項(xiàng)?(2003-1-2,單)
A擴(kuò)大解釋B文法解釋
C目的解釋D歷史解釋
【考點(diǎn)專題講座】以上3題考察的知識點(diǎn)是法律解釋的方法。
1.法律解釋的方法
(1)文義解釋,也叫做語法解釋、文法解釋、文理解釋,指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個(gè)條款的內(nèi)容,這種方法要求解釋者必須對語言使用方式或規(guī)則的有效性進(jìn)行證成。文義解釋的特點(diǎn)是將解釋的焦點(diǎn)集中在語言上,而不顧及根據(jù)語言解釋出的結(jié)果是否公正、合理。
(2)立法者的目的解釋,又稱為主觀目的解釋,是指根據(jù)參與立法的人的意志或立法資料揭示某個(gè)法律規(guī)定的含義,或者說將對某個(gè)法律規(guī)定的解釋建立在參與立法的人的意志或立法資料的基礎(chǔ)之上。這種解釋方法要求解釋者對立法的目的或意圖進(jìn)行證成,而要完成這個(gè)任務(wù),解釋者必須以一定的立法資料如會議記錄、委員會的報(bào)告等為依據(jù)。
(3)歷史解釋,指依據(jù)正在討論的法律問題的歷史事實(shí)對某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。它的具體內(nèi)容是:第一,正在討論的法律問題的特定解決方案在過去曾被實(shí)施過;第二,該方案導(dǎo)致了一個(gè)后果F;第三,F(xiàn)是不合乎社會道德標(biāo)準(zhǔn)的;第四,過去與現(xiàn)在的情形不同不能充分地排除F在目前的情形下不會出現(xiàn),因此,第五,該解決方案在目前也許不被稱贊。這種方法要求解釋者要對歷史事實(shí)及其與現(xiàn)實(shí)情形的差異進(jìn)行證成,而且要對“F是不是符合社會道德標(biāo)準(zhǔn)”的命題進(jìn)行證成。
(4)比較解釋,根據(jù)外國的立法例和判例學(xué)說對某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。如果說歷史解釋是利用歷史已經(jīng)發(fā)生的法律狀況證成某個(gè)解釋結(jié)果,那么比較解釋是利用另一個(gè)社會或國家的狀況證成某個(gè)解釋結(jié)果。無論是英美法系還是大陸法系國家的法院,都有利用外國立法情況及判例學(xué)說解釋本國法律的例子。
對于中國這樣大規(guī)模地移植其他國家法律制度及法學(xué)的國家的法制實(shí)踐來說,比較解釋的重要性是不言而喻的。
(5)體系解釋,也叫做邏輯解釋或系統(tǒng)解釋。指將被解釋的法律條文放在整部法律乃至整個(gè)法律體系中,聯(lián)系此法條與其它法條之間的關(guān)系進(jìn)行解釋。它的具體形式是某個(gè)法律規(guī)定的解釋結(jié)果R1與已被承認(rèn)的有效的其他法律規(guī)定的含義R2相矛盾,那么R1必須被承認(rèn)是無效的,也就是說,它是利用邏輯中的矛盾律來支持或反對某個(gè)解釋結(jié)果,因此也被稱為邏輯解釋。
(6)客觀目的解釋:這種學(xué)說認(rèn)為法律解釋的目標(biāo)不是在于探求歷立法者事實(shí)上的意思,法律從被頒布之日起,就有它自身的目的。法律解釋的目標(biāo)就是探求這一個(gè)內(nèi)在于法律的目標(biāo)。用來決定法律目標(biāo)的時(shí)間點(diǎn)是裁判時(shí)。
【注意】以上六種解釋方法各有其功能。
①文義解釋和立法者的目的解釋是使法律使用者在做法律決定時(shí)嚴(yán)格受制于制定法,相對于其他解釋方法這兩種解釋方法使法律適用的確定性和可預(yù)測性得到可能的保證。
②歷史解釋和比較解釋容許法律適用者在做法律決定時(shí)可以參酌歷史法律經(jīng)驗(yàn)和其他國家或社會的法律經(jīng)驗(yàn)。
③體系解釋有助于維護(hù)特定國家法律秩序的統(tǒng)一,從而保障法律適用的一致性。
④客觀目的解釋可以使法律決定與特定社會的倫理與道德要相一致,從而使法律決定具有可能的正當(dāng)性。
2.法律解釋方法的位階
(1)各種解釋方法之所以具有不同的功能,是因?yàn)樗麄兏髯灾赋隽嗽诜山忉屩锌紤]的因素不同或提出問題的視角不同,而這就意味著在具體的情景下按照不同的法律解釋方法對同一個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋可能會得出完全不同的解釋結(jié)果,這種結(jié)果的出現(xiàn)導(dǎo)致了法律適用的不確定性。消除這種不確定性的方法是在各種法律解釋之間確立一個(gè)位階關(guān)系。
(2)現(xiàn)在大部分法學(xué)家都認(rèn)可下列位階:
文義解釋→體系解釋→立法者的目的解釋→歷史解釋→比較解釋→客觀目的解釋
(3)上述位階關(guān)系是相對的不是絕對的,在具體案件中可能會有不同。但是法律人在*上述位階所確定的各種方法之間優(yōu)先性關(guān)系時(shí),必須要予以充分論證,即只有存在更強(qiáng)理由的情況下,法律人才可以*那些有限性關(guān)系。
【答案】1 C 2 BD 3 C
(四)當(dāng)代中國的法律解釋體制
1省人大常務(wù)委員會認(rèn)為一項(xiàng)法律的個(gè)別條款在適用上存在某些困難,并認(rèn)為有必要對該條款作出法律解釋。依據(jù)我國《憲法》和《立法法》規(guī)定,該省人大常委會正確的做法是:(2007-1-93,任)
A對該條款直接作出法律解釋
B提請全國人民代表大會常務(wù)委員會就該條款作出法律解釋
C提請人民法院就該條款作出司法解釋
D提請全國人民代表大會就該條款作出法律解釋
2 2001年全國人大常委會作出解釋:刑法第四百一十條規(guī)定的“非法批準(zhǔn)征用、占用
準(zhǔn)征用、占用耕地、林地等農(nóng)用地以及其他土地。對該法律解釋,下列哪一種理解是錯(cuò)
單)
A該解釋屬于立法解釋
B該解釋的效力與所解釋的刑法條文的效力相同
C該解釋與司法解釋的效力相同
D該解釋的效力具有普遍性
3依據(jù)《立法法》的規(guī)定,在下列何種情況下,法律由全國人民代表大會常務(wù)委員會
任)
A法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的
B法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的
C法律之間發(fā)生沖突,需要裁決其效力優(yōu)先性的
D執(zhí)法過程中具體適用法律的疑難問題
4法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋,不同的法律解釋其效力也不
法法》的規(guī)定,下列哪些情況屬于全國人大常委會法律解釋的權(quán)限范圍?(2002-1-3
A法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體涵義的
B法律規(guī)定業(yè)已修正需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的
C法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的
D法律之間發(fā)生沖突,需要裁決其效力優(yōu)先性的
【考點(diǎn)專題講座】以上4題考察的知識點(diǎn)是當(dāng)代中國的法律解釋體系。
根據(jù)《憲法》、《立法法》和全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》,當(dāng)
國人大常委會的解釋權(quán)為核心的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制。具體而言,當(dāng)代中
分為立法解釋、行政解釋和司法解釋。
1.立法解釋,是指全國人大常委會對法律作出的具有普遍約束力的解釋,它的效
樣。
(1)根據(jù)《立法法》第42條的規(guī)定,法律有以下情況之一的,由全國人大常委
需要進(jìn)一步明確具體含義的;
②律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的。
【注意】立法解釋是專屬于全國人大常委會的法律解釋權(quán)
(2)根據(jù)《立法法》第43條的規(guī)定,有權(quán)向全國人大常委會提出法律解釋要求的
①“兩央”:國務(wù)院、中央軍事委員會;
②“兩高”:人民法院、人民檢察院;
③“兩委”:全國人大各專門委員會、省級人大常委會。
(3)法律解釋草案表決稿由全國人大常委會全體組成人員的過半數(shù)通過,由全國人大常委會發(fā)布公
告予以公布。
2.行政解釋:主要指國務(wù)院及其主管部門對法律的解釋。不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應(yīng)用的問題,由國務(wù)院及主管部門進(jìn)行解釋。
3.司法解釋:人民法院、人民檢察院對法律的解釋。凡屬于法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題,由人民法院進(jìn)行解釋。凡屬于檢察工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題,由人民檢察院進(jìn)行解釋。人民法院和人民檢察院的解釋如果有原則性的分歧,報(bào)請全國人民代表大會常委會解釋或決定。
4.地方解釋:凡屬于地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的,由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。凡屬于地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用的問題,由省、自治區(qū)直轄市人民政府主管部門進(jìn)行解釋。
【答案】1 B 2 C 3 AB 4 AC
A法律語言具有開放性,因此法律沒有確定性
B法律適用并不是適用法律條文自身的語詞,而是適用法律條文所表達(dá)的意義
C法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程,而有法律適用者的價(jià)值判斷
D社會風(fēng)俗習(xí)慣作為非正式的法律淵源,可以支持對法律所作的解釋
2下列關(guān)于法律解釋的哪一表述是正確的?(2006-1-7,單)
A法律解釋作為法律職業(yè)技術(shù)的核心在任何有法律職業(yè)的國家中,其規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)沒有不同
(注2這一考點(diǎn)在2008年司法考試大綱中已經(jīng)被刪除。)
B法律解釋方法是多種多樣的,解釋者往往只使用其中的一種方法
C法律解釋不是可有可無的,而是必然存在于法律適用之中
D法律解釋具有一定的價(jià)值取向性,因此,它是一種純主觀的活動,不具有客觀性
3法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系,法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。
甲認(rèn)為:①法律職業(yè)的獨(dú)特性與其所特有的法律思維是分不開的;②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維;③法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為:①法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維;②通過進(jìn)行法律解釋和法律推理,能夠培養(yǎng)和深化法律思維,有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項(xiàng)的觀點(diǎn)是正確的?(2003-1-84,任)
A甲的觀點(diǎn)①和②B甲的觀點(diǎn)①和乙的觀點(diǎn)②
C甲的觀點(diǎn)③和乙的觀點(diǎn)①D甲的觀點(diǎn)②和乙的觀點(diǎn)②
【考點(diǎn)專題講座】以上3題考察的知識點(diǎn)有:
1、法律解釋的概念和特征。
(1)法律解釋的概念
法律解釋是指一定的人、組織以及國家機(jī)關(guān)對法律法規(guī)的內(nèi)容所作的必要的說明。
(2)法律解釋的特征
①法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況(指的是法律條文制定時(shí)的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、技術(shù)等方面的背景情況)
②法律解釋與具體案件密切相關(guān)。
●法律解釋由有待處理的案件引起;
●法律解釋需要將條文與案件事實(shí)結(jié)合起來進(jìn)行。法律解釋的主要任務(wù),就是要確定某一法律規(guī)定的法律事實(shí)是否有意義,也就是對一項(xiàng)對應(yīng)于一個(gè)待裁判或處理的法律規(guī)定加以解釋。
③法律解釋有一定的價(jià)值取向性。
法律的解釋的過程是一個(gè)價(jià)值判斷、價(jià)值選擇的過程。人們創(chuàng)制并適用法律是為了實(shí)現(xiàn)一定的目的,而這些目的又以某些基本的價(jià)值為基礎(chǔ)。這些目的和價(jià)值就是法律解釋所要探索的法律意旨,在法律解釋的實(shí)踐中,這些價(jià)值一般體現(xiàn)為憲法原則和其他法律的基本原則。
④法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。整體的理解有賴于部分,部分的理解也有賴于整體。
2、法律思維。
(1)法律思維是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律解釋和法律推理中,特別是法律推理,由于其演繹、歸納和辯證等方法的運(yùn)用,以及受到現(xiàn)行法律的約束,更能體現(xiàn)法律思維的特點(diǎn)。
(2)通過進(jìn)行法律解釋和法律推理,培養(yǎng)和深化法律思維,有助于保持法律職業(yè)的自律和自治,并促進(jìn)法律職業(yè)者更好地開展法律活動,在社會分工體系中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
3、法律解釋與法律推理的區(qū)別和聯(lián)系。
(1)法律解釋與法律推理的區(qū)別:
①法律解釋和法律推理完成任務(wù)不同:法律解釋是對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明;法律推理則是在法律論辯中通過運(yùn)用法律理由,以理服人。
②法律解釋和法律推理針對對象不同:法律解釋針對的是法律規(guī)定,通過研究法律文本,闡發(fā)其意旨;法律推理則不僅針對法律規(guī)定,還包括案件事實(shí),通過演繹、歸納和辯證推理等方法得出令人信服的法律結(jié)論。
(2)法律解釋與法律推理的聯(lián)系
法律解釋和法律推理都與具體的法律問題有關(guān);法律解釋和法律推理在很多情況下是不可分割的。在進(jìn)行法律解釋時(shí),離不開推理方法的運(yùn)用,而在法律推理過程中,常常需要對法律規(guī)范進(jìn)行解釋,然后運(yùn)用于具體案件事實(shí),特別在法律規(guī)定不明確或涵義有爭議的情況下,法律解釋更是法律推理過程中的一個(gè)十分重要的組成部分。
【答案】1 C 2 B
(二)法律解釋種類
1 2005年8月全國人大常委會對《婦女權(quán)益保障法》進(jìn)行了修正,增加了“禁止對婦女實(shí)施性騷擾”的規(guī)定,但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月,某省人大常委會通過《實(shí)施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》,規(guī)定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實(shí)行騷擾”。關(guān)于該《辦法》,下列哪一選項(xiàng)可以成立?(2007-1-5,單)
A《辦法》對構(gòu)成“性騷擾”具體行為所作的界定,屬于對《婦女權(quán)益保障法》的立法解釋
B《辦法》屬于《婦女權(quán)益保障法》的下位法,按照法律高于法規(guī)的原則其效力較低
C《辦法》屬于對《婦女權(quán)益保障法》的變通或補(bǔ)充規(guī)定
D《辦法》對“性騷擾”進(jìn)行了體系解釋
2按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》,下列選項(xiàng)哪些不屬于有權(quán)法律解釋?(1999-1-50,多)
A司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋
B國務(wù)院對憲法和法律的解釋
C全國人民代表大會常務(wù)委員會對憲法和法律的解釋
D法律專家對憲法和法律的解釋
【考點(diǎn)專題講座】以上兩題考察的知識點(diǎn)是法律解釋的種類。
1.以法律解釋是否具有普遍的效力為標(biāo)準(zhǔn)——正式解釋與非正式解釋
(1)所謂正式解釋,通常也叫法定解釋,是指由特定的國家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時(shí)也稱有權(quán)解釋。
(2)非正式解釋,通常也叫學(xué)理解釋,一般是指由學(xué)者或其他個(gè)人及組織對法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學(xué)術(shù)性或常識性的,不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。
【注意】正式解釋與非正式解釋的主要區(qū)別在于,有沒有法律的普遍約束力,注意這里是普遍的約束力,指的是對不定的大多數(shù)人有效。
2.以解釋的尺度不同——字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋
(1)限制解釋,是指在法律條文的字面涵義顯然比立法原意為廣時(shí),作出比字面涵義為窄的解釋。如“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)”,這里子女須坐限制性解釋。前者指未成年子女,后者指成年子女。
(2)擴(kuò)充解釋,是指法律條文的字面涵義顯然比立法原意為窄時(shí),作出比字面涵義為廣的解釋。如“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”,這里的法律應(yīng)該做擴(kuò)充解釋,指廣義的法律。
(3)字面解釋,是指嚴(yán)格按照法律條文字面的通常涵義解釋法律,既不縮小,也不擴(kuò)大。如“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”,這里的法律應(yīng)該做字面解釋
【答案】1 B 2 ABD
(三)法律解釋方法
1在一起案件中,主審法官認(rèn)為,生產(chǎn)假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第140條規(guī)定的“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”中的“產(chǎn)品”范疇,因?yàn)椤缎谭ā返?47條對“生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥”有專門規(guī)定。關(guān)于該案,法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種?(2008-1-6,單)
A比較解釋B.歷史解釋
C體系解釋D目的解釋
2《刑法》第263條規(guī)定,持槍搶劫是搶劫罪的加重理由,應(yīng)處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
馮某搶劫了某出租車司機(jī)的錢財(cái)。法院在審理過程中確認(rèn),馮某搶劫時(shí)使用的是仿真手槍,因此,法官在對馮某如何量刑上發(fā)生了爭議。法官甲認(rèn)為,持仿真手槍搶劫系本條款規(guī)定的持槍搶劫,而且立法者的立法意圖也應(yīng)是這樣。因?yàn)槿绻⒎ㄕ咴谥贫ǚ蓵r(shí)不將仿真手槍包括在槍之內(nèi),就會在該條款作出例外規(guī)定。法官乙認(rèn)為,持仿真手槍搶劫不是本條款規(guī)定的持槍搶劫,而且立法者的意圖并不是法律本身的目的;刑法之所以將持槍搶劫規(guī)定為搶劫罪的加重事由,是因?yàn)檫@種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大,而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡,因而其危害性并不大。對此,下列哪些說法是正確的?(2006-1-56,多)
A法官甲對《刑法》第263條規(guī)定的解釋是一種體系解釋
B法官乙對《刑法》第263條規(guī)定的解釋是一種目的解釋
C法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實(shí)判斷
D法官的爭議說明:法律條文中所規(guī)定的“詞”的意義具有一定的開放性,需要依據(jù)案件事實(shí)通過“解釋學(xué)循環(huán)”來確定其意義
3有的公園規(guī)定:“禁止攀枝摘花?!贝艘?guī)定從法學(xué)的角度看,也可以解釋為:不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項(xiàng)?(2003-1-2,單)
A擴(kuò)大解釋B文法解釋
C目的解釋D歷史解釋
【考點(diǎn)專題講座】以上3題考察的知識點(diǎn)是法律解釋的方法。
1.法律解釋的方法
(1)文義解釋,也叫做語法解釋、文法解釋、文理解釋,指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個(gè)條款的內(nèi)容,這種方法要求解釋者必須對語言使用方式或規(guī)則的有效性進(jìn)行證成。文義解釋的特點(diǎn)是將解釋的焦點(diǎn)集中在語言上,而不顧及根據(jù)語言解釋出的結(jié)果是否公正、合理。
(2)立法者的目的解釋,又稱為主觀目的解釋,是指根據(jù)參與立法的人的意志或立法資料揭示某個(gè)法律規(guī)定的含義,或者說將對某個(gè)法律規(guī)定的解釋建立在參與立法的人的意志或立法資料的基礎(chǔ)之上。這種解釋方法要求解釋者對立法的目的或意圖進(jìn)行證成,而要完成這個(gè)任務(wù),解釋者必須以一定的立法資料如會議記錄、委員會的報(bào)告等為依據(jù)。
(3)歷史解釋,指依據(jù)正在討論的法律問題的歷史事實(shí)對某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。它的具體內(nèi)容是:第一,正在討論的法律問題的特定解決方案在過去曾被實(shí)施過;第二,該方案導(dǎo)致了一個(gè)后果F;第三,F(xiàn)是不合乎社會道德標(biāo)準(zhǔn)的;第四,過去與現(xiàn)在的情形不同不能充分地排除F在目前的情形下不會出現(xiàn),因此,第五,該解決方案在目前也許不被稱贊。這種方法要求解釋者要對歷史事實(shí)及其與現(xiàn)實(shí)情形的差異進(jìn)行證成,而且要對“F是不是符合社會道德標(biāo)準(zhǔn)”的命題進(jìn)行證成。
(4)比較解釋,根據(jù)外國的立法例和判例學(xué)說對某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。如果說歷史解釋是利用歷史已經(jīng)發(fā)生的法律狀況證成某個(gè)解釋結(jié)果,那么比較解釋是利用另一個(gè)社會或國家的狀況證成某個(gè)解釋結(jié)果。無論是英美法系還是大陸法系國家的法院,都有利用外國立法情況及判例學(xué)說解釋本國法律的例子。
對于中國這樣大規(guī)模地移植其他國家法律制度及法學(xué)的國家的法制實(shí)踐來說,比較解釋的重要性是不言而喻的。
(5)體系解釋,也叫做邏輯解釋或系統(tǒng)解釋。指將被解釋的法律條文放在整部法律乃至整個(gè)法律體系中,聯(lián)系此法條與其它法條之間的關(guān)系進(jìn)行解釋。它的具體形式是某個(gè)法律規(guī)定的解釋結(jié)果R1與已被承認(rèn)的有效的其他法律規(guī)定的含義R2相矛盾,那么R1必須被承認(rèn)是無效的,也就是說,它是利用邏輯中的矛盾律來支持或反對某個(gè)解釋結(jié)果,因此也被稱為邏輯解釋。
(6)客觀目的解釋:這種學(xué)說認(rèn)為法律解釋的目標(biāo)不是在于探求歷立法者事實(shí)上的意思,法律從被頒布之日起,就有它自身的目的。法律解釋的目標(biāo)就是探求這一個(gè)內(nèi)在于法律的目標(biāo)。用來決定法律目標(biāo)的時(shí)間點(diǎn)是裁判時(shí)。
【注意】以上六種解釋方法各有其功能。
①文義解釋和立法者的目的解釋是使法律使用者在做法律決定時(shí)嚴(yán)格受制于制定法,相對于其他解釋方法這兩種解釋方法使法律適用的確定性和可預(yù)測性得到可能的保證。
②歷史解釋和比較解釋容許法律適用者在做法律決定時(shí)可以參酌歷史法律經(jīng)驗(yàn)和其他國家或社會的法律經(jīng)驗(yàn)。
③體系解釋有助于維護(hù)特定國家法律秩序的統(tǒng)一,從而保障法律適用的一致性。
④客觀目的解釋可以使法律決定與特定社會的倫理與道德要相一致,從而使法律決定具有可能的正當(dāng)性。
2.法律解釋方法的位階
(1)各種解釋方法之所以具有不同的功能,是因?yàn)樗麄兏髯灾赋隽嗽诜山忉屩锌紤]的因素不同或提出問題的視角不同,而這就意味著在具體的情景下按照不同的法律解釋方法對同一個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋可能會得出完全不同的解釋結(jié)果,這種結(jié)果的出現(xiàn)導(dǎo)致了法律適用的不確定性。消除這種不確定性的方法是在各種法律解釋之間確立一個(gè)位階關(guān)系。
(2)現(xiàn)在大部分法學(xué)家都認(rèn)可下列位階:
文義解釋→體系解釋→立法者的目的解釋→歷史解釋→比較解釋→客觀目的解釋
(3)上述位階關(guān)系是相對的不是絕對的,在具體案件中可能會有不同。但是法律人在*上述位階所確定的各種方法之間優(yōu)先性關(guān)系時(shí),必須要予以充分論證,即只有存在更強(qiáng)理由的情況下,法律人才可以*那些有限性關(guān)系。
【答案】1 C 2 BD 3 C
(四)當(dāng)代中國的法律解釋體制
1省人大常務(wù)委員會認(rèn)為一項(xiàng)法律的個(gè)別條款在適用上存在某些困難,并認(rèn)為有必要對該條款作出法律解釋。依據(jù)我國《憲法》和《立法法》規(guī)定,該省人大常委會正確的做法是:(2007-1-93,任)
A對該條款直接作出法律解釋
B提請全國人民代表大會常務(wù)委員會就該條款作出法律解釋
C提請人民法院就該條款作出司法解釋
D提請全國人民代表大會就該條款作出法律解釋
2 2001年全國人大常委會作出解釋:刑法第四百一十條規(guī)定的“非法批準(zhǔn)征用、占用
準(zhǔn)征用、占用耕地、林地等農(nóng)用地以及其他土地。對該法律解釋,下列哪一種理解是錯(cuò)
單)
A該解釋屬于立法解釋
B該解釋的效力與所解釋的刑法條文的效力相同
C該解釋與司法解釋的效力相同
D該解釋的效力具有普遍性
3依據(jù)《立法法》的規(guī)定,在下列何種情況下,法律由全國人民代表大會常務(wù)委員會
任)
A法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的
B法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的
C法律之間發(fā)生沖突,需要裁決其效力優(yōu)先性的
D執(zhí)法過程中具體適用法律的疑難問題
4法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋,不同的法律解釋其效力也不
法法》的規(guī)定,下列哪些情況屬于全國人大常委會法律解釋的權(quán)限范圍?(2002-1-3
A法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體涵義的
B法律規(guī)定業(yè)已修正需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的
C法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的
D法律之間發(fā)生沖突,需要裁決其效力優(yōu)先性的
【考點(diǎn)專題講座】以上4題考察的知識點(diǎn)是當(dāng)代中國的法律解釋體系。
根據(jù)《憲法》、《立法法》和全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》,當(dāng)
國人大常委會的解釋權(quán)為核心的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制。具體而言,當(dāng)代中
分為立法解釋、行政解釋和司法解釋。
1.立法解釋,是指全國人大常委會對法律作出的具有普遍約束力的解釋,它的效
樣。
(1)根據(jù)《立法法》第42條的規(guī)定,法律有以下情況之一的,由全國人大常委
需要進(jìn)一步明確具體含義的;
②律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的。
【注意】立法解釋是專屬于全國人大常委會的法律解釋權(quán)
(2)根據(jù)《立法法》第43條的規(guī)定,有權(quán)向全國人大常委會提出法律解釋要求的
①“兩央”:國務(wù)院、中央軍事委員會;
②“兩高”:人民法院、人民檢察院;
③“兩委”:全國人大各專門委員會、省級人大常委會。
(3)法律解釋草案表決稿由全國人大常委會全體組成人員的過半數(shù)通過,由全國人大常委會發(fā)布公
告予以公布。
2.行政解釋:主要指國務(wù)院及其主管部門對法律的解釋。不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應(yīng)用的問題,由國務(wù)院及主管部門進(jìn)行解釋。
3.司法解釋:人民法院、人民檢察院對法律的解釋。凡屬于法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題,由人民法院進(jìn)行解釋。凡屬于檢察工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題,由人民檢察院進(jìn)行解釋。人民法院和人民檢察院的解釋如果有原則性的分歧,報(bào)請全國人民代表大會常委會解釋或決定。
4.地方解釋:凡屬于地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的,由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。凡屬于地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用的問題,由省、自治區(qū)直轄市人民政府主管部門進(jìn)行解釋。
【答案】1 B 2 C 3 AB 4 AC