四、綜合題
1、（1）中國某國有企業(yè)（簡稱中方）與德國某公司（簡稱德方），擬定在北京設(shè)立華德中外合作經(jīng)營企業(yè)。雙方共同制定了合作企業(yè)的章程，其中包含下列內(nèi)容：①該合作企業(yè)名稱為華德有限責(zé)任公司；②該合作企業(yè)的注冊資本為1000萬元人民幣，其中中方以房屋和場地使用權(quán)投資，其投資價(jià)值由中外雙方聘請的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估，投資比例為76%，德方以并購中方企業(yè)的資產(chǎn)作為出資，投資比例為24％，該資產(chǎn)并購行為完成后，德方在中國市場的占有率將達(dá)到25％以上；③德方以現(xiàn)金收購，自該企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；④合作期限的前五年中方和德方分別按40％、60％的比例分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、分享收益，以后按出資比例分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，分享收益；⑤該合作企業(yè)設(shè)董事會決定企業(yè)的重大問題，不設(shè)股東會和監(jiān)事會；⑥合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會決定任命或者聘請，總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對董事會全權(quán)負(fù)責(zé)；⑦合作企業(yè)章程的 ，須經(jīng)出席事會會議的 全體董事一致通過。董事會須有2/3以上的董事出席方可舉行。有部分董事認(rèn)為該章程的有些內(nèi)容不符合《公司法》的規(guī)定，如股東未按照出資比例分享收益；公司未設(shè)股東會和監(jiān)事會；公司的章程的 ，須經(jīng)董事會全體董事一致通過等規(guī)定。（2）一年后，由于市場競爭激烈，該合作企業(yè)的產(chǎn)品銷量出現(xiàn)下滑，于是德方總經(jīng)理決定解聘負(fù)責(zé)銷售的中方副總經(jīng)理。隨后，德方又決定改為由中、德雙方以外的另一銷售公司來經(jīng)營管理該企業(yè)。（3）與德方合作的中方國有企業(yè)，國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)決定，將其轉(zhuǎn)讓為國有獨(dú)資公司，更名為方華有限責(zé)任公司。該公司內(nèi)無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)，董事會成員有五人，全部是國家投資機(jī)構(gòu)任命的干部，無職工代表，董事長夏某還兼任另一有限責(zé)任公司的負(fù)責(zé)人。（4）方華公司于2001年1月在南京設(shè)立一子公司方園有限責(zé)任公司。方園公司自有資產(chǎn)1500萬元，加上母公司投資的2000萬元，全部資產(chǎn)為3500萬元。后方園公司與華德公司共同出資，欲設(shè)立一中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司。后其中外合資經(jīng)營的性質(zhì)沒有獲準(zhǔn)，注冊為方宏有限責(zé)任公司。（5）在某一大型投資活動中，方園公司投入自有資金1500萬元，再加從銀行的貸款2000萬元，但由于投資決策失誤，該子公司血本無回，全部虧損3500萬元，實(shí)際上已資不抵債，方園公司向人民法院申請宣告破產(chǎn)。如果人民法院受理方園公司的破產(chǎn)案件后，查明，方園公司現(xiàn)有固定資產(chǎn)及其他資產(chǎn)2800萬元（變現(xiàn)價(jià)值）。在債權(quán)申報(bào)期間，債權(quán)總額為6000萬余元，其中包括從銀行的貸款2000萬元（已經(jīng)以一幢樓房抵押，評估價(jià)為1800萬元），方園公司欠其母公司方華公司貨款500萬元；欠國家稅款200萬元；職工工資300萬元。本案的破產(chǎn)費(fèi)用100萬元。在人民法院召集的第一次債權(quán)人會議上，部分債權(quán)人對方園公司欠其母公司的500萬元貨款作為破產(chǎn)債權(quán)提出異議，認(rèn)為：母公司作為子公司的股東，具有實(shí)質(zhì)上的控制權(quán)，母公司子公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，方華公司無權(quán)要求從方園公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中償還所欠貨款。有的債權(quán)人提出：母公司應(yīng)對其子公司在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系承擔(dān)民事責(zé)任，方華公司作為方園公司的母公司，應(yīng)以其全部資產(chǎn)對方園公司的債務(wù)負(fù)清償責(zé)任，故要求方華公司代為償還。要求：（1）該合作企業(yè)的章程是否合法？是否必須符合《公司法》的規(guī)定？關(guān)于德方并購境內(nèi)企業(yè)的約定是否構(gòu)成企業(yè)設(shè)立的法律障礙？（2）德方總經(jīng)理對中方副總經(jīng)理的解聘是否合法？德方?jīng)Q定由另一銷售公司經(jīng)營管理華德公司的做法是否合法？（3）方華公司的股東人數(shù)及組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否合法？為什么？董事長夏某的兼職是否合法？（4）為什么方宏有限責(zé)任公司不能注冊為中外合資公司的性質(zhì)？（5）方園公司能否向法院申請宣告破產(chǎn)，其“資不抵債”的申請理由是否正確？請說明理由。方園公司欠方華公司的500萬元貨款能否作為破產(chǎn)債權(quán)，方華公司對方園公司設(shè)立時(shí)投資的2000萬元能否作為破產(chǎn)債權(quán)？為什么？方華公司的500萬元貨款應(yīng)如何處理？
1、（1）中國某國有企業(yè)（簡稱中方）與德國某公司（簡稱德方），擬定在北京設(shè)立華德中外合作經(jīng)營企業(yè)。雙方共同制定了合作企業(yè)的章程，其中包含下列內(nèi)容：①該合作企業(yè)名稱為華德有限責(zé)任公司；②該合作企業(yè)的注冊資本為1000萬元人民幣，其中中方以房屋和場地使用權(quán)投資，其投資價(jià)值由中外雙方聘請的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估，投資比例為76%，德方以并購中方企業(yè)的資產(chǎn)作為出資，投資比例為24％，該資產(chǎn)并購行為完成后，德方在中國市場的占有率將達(dá)到25％以上；③德方以現(xiàn)金收購，自該企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；④合作期限的前五年中方和德方分別按40％、60％的比例分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、分享收益，以后按出資比例分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，分享收益；⑤該合作企業(yè)設(shè)董事會決定企業(yè)的重大問題，不設(shè)股東會和監(jiān)事會；⑥合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會決定任命或者聘請，總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對董事會全權(quán)負(fù)責(zé)；⑦合作企業(yè)章程的 ，須經(jīng)出席事會會議的 全體董事一致通過。董事會須有2/3以上的董事出席方可舉行。有部分董事認(rèn)為該章程的有些內(nèi)容不符合《公司法》的規(guī)定，如股東未按照出資比例分享收益；公司未設(shè)股東會和監(jiān)事會；公司的章程的 ，須經(jīng)董事會全體董事一致通過等規(guī)定。（2）一年后，由于市場競爭激烈，該合作企業(yè)的產(chǎn)品銷量出現(xiàn)下滑，于是德方總經(jīng)理決定解聘負(fù)責(zé)銷售的中方副總經(jīng)理。隨后，德方又決定改為由中、德雙方以外的另一銷售公司來經(jīng)營管理該企業(yè)。（3）與德方合作的中方國有企業(yè)，國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)決定，將其轉(zhuǎn)讓為國有獨(dú)資公司，更名為方華有限責(zé)任公司。該公司內(nèi)無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)，董事會成員有五人，全部是國家投資機(jī)構(gòu)任命的干部，無職工代表，董事長夏某還兼任另一有限責(zé)任公司的負(fù)責(zé)人。（4）方華公司于2001年1月在南京設(shè)立一子公司方園有限責(zé)任公司。方園公司自有資產(chǎn)1500萬元，加上母公司投資的2000萬元，全部資產(chǎn)為3500萬元。后方園公司與華德公司共同出資，欲設(shè)立一中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司。后其中外合資經(jīng)營的性質(zhì)沒有獲準(zhǔn)，注冊為方宏有限責(zé)任公司。（5）在某一大型投資活動中，方園公司投入自有資金1500萬元，再加從銀行的貸款2000萬元，但由于投資決策失誤，該子公司血本無回，全部虧損3500萬元，實(shí)際上已資不抵債，方園公司向人民法院申請宣告破產(chǎn)。如果人民法院受理方園公司的破產(chǎn)案件后，查明，方園公司現(xiàn)有固定資產(chǎn)及其他資產(chǎn)2800萬元（變現(xiàn)價(jià)值）。在債權(quán)申報(bào)期間，債權(quán)總額為6000萬余元，其中包括從銀行的貸款2000萬元（已經(jīng)以一幢樓房抵押，評估價(jià)為1800萬元），方園公司欠其母公司方華公司貨款500萬元；欠國家稅款200萬元；職工工資300萬元。本案的破產(chǎn)費(fèi)用100萬元。在人民法院召集的第一次債權(quán)人會議上，部分債權(quán)人對方園公司欠其母公司的500萬元貨款作為破產(chǎn)債權(quán)提出異議，認(rèn)為：母公司作為子公司的股東，具有實(shí)質(zhì)上的控制權(quán)，母公司子公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，方華公司無權(quán)要求從方園公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中償還所欠貨款。有的債權(quán)人提出：母公司應(yīng)對其子公司在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系承擔(dān)民事責(zé)任，方華公司作為方園公司的母公司，應(yīng)以其全部資產(chǎn)對方園公司的債務(wù)負(fù)清償責(zé)任，故要求方華公司代為償還。要求：（1）該合作企業(yè)的章程是否合法？是否必須符合《公司法》的規(guī)定？關(guān)于德方并購境內(nèi)企業(yè)的約定是否構(gòu)成企業(yè)設(shè)立的法律障礙？（2）德方總經(jīng)理對中方副總經(jīng)理的解聘是否合法？德方?jīng)Q定由另一銷售公司經(jīng)營管理華德公司的做法是否合法？（3）方華公司的股東人數(shù)及組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否合法？為什么？董事長夏某的兼職是否合法？（4）為什么方宏有限責(zé)任公司不能注冊為中外合資公司的性質(zhì)？（5）方園公司能否向法院申請宣告破產(chǎn)，其“資不抵債”的申請理由是否正確？請說明理由。方園公司欠方華公司的500萬元貨款能否作為破產(chǎn)債權(quán)，方華公司對方園公司設(shè)立時(shí)投資的2000萬元能否作為破產(chǎn)債權(quán)？為什么？方華公司的500萬元貨款應(yīng)如何處理？