公考:法律常識(shí)法理學(xué)常見考點(diǎn)講解 (6)

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1.法律終止生效
    法律終止生效即法律被廢止,指法的消滅效力。它一般分為明示廢止和默示廢止兩種。
    明示廢止是在新法或者其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法;默示廢止是在使用法律中出現(xiàn)新法與舊法沖突時(shí),使用新法而使舊法事實(shí)上被廢止。如果出現(xiàn)立法機(jī)關(guān)所立新法與舊法發(fā)生矛盾的情況,應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”、“后法優(yōu)于前法”的原則加以解決,舊法因此被新法“默示地廢止”。
    按照法的效力范圍的不同,法可以分為一般法與特別法。一般法是指在一國范圍內(nèi),對(duì)一般的人和事有效的法。特別法是指在一國的特定地區(qū)、特定期間或?qū)μ囟ㄊ录⑻囟ü裼行У姆?,如戒?yán)法、兵役法、教師法等。一般情況下,在同一領(lǐng)域,法律適用遵循特別法優(yōu)于—般法的原則。
    按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同,法可以分為國內(nèi)法與國際法。國內(nèi)法是由特定國家創(chuàng)制并適用于該國主權(quán)管轄范圍內(nèi)的法,包括憲法、民法、訴訟法等。國內(nèi)法的主體一般為公民、社會(huì)組織和國家機(jī)關(guān),國家只能在特定的法律關(guān)系中成為主體。國際法是指在國際交往中,由不同的主權(quán)國家通過協(xié)議制定或公認(rèn)的、適用于國家之間的法。國際法的主體一般是國家,在一定條件下或一定范圍內(nèi),類似國家的政治實(shí)體以及由一定國家參加和組成的國際組織電可以成為國際法的主體。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    【例題】:法律終止生效是法律時(shí)間效力的一個(gè)重要問題。在以默示廢止方式終止法律生效時(shí),一般應(yīng)當(dāng)選擇下列哪一原則?
    A.特別法優(yōu)于一般法
    B.國際法優(yōu)于國內(nèi)法
    C.后法優(yōu)于前法
    D.法律優(yōu)于行政法規(guī)
    答案及解析:C
    十、法律與利益
    所謂利益,就是人們受客觀規(guī)律制約的,為了滿足生存和發(fā)展而產(chǎn)生的,對(duì)于一定對(duì)象的各種客觀需求。離開了利益關(guān)系,法既無從產(chǎn)生,也無以存在。在法律與利益的關(guān)系中,利益處于主導(dǎo)地位。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    【例題】:法律與利益有著內(nèi)在的聯(lián)系。下列關(guān)于法律與利益關(guān)系的表述,哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?
    A.法對(duì)社會(huì)的控制和調(diào)整主要通過對(duì)利益的調(diào)控而實(shí)現(xiàn)
    B.法律是分配利益的重要手段,法律表達(dá)利益的過程,同時(shí)也是對(duì)利益選擇的過程
    C.民法的誠信原則在維護(hù)民事活動(dòng)中當(dāng)事人利益和社會(huì)利益的平衡方面具有積極作用
    D.離開了法律,利益就無從產(chǎn)生,也無以存在
    答案及解析:D
    選項(xiàng)D,弄反了法律與利益的主導(dǎo)地位,錯(cuò)誤。
    十一、法律責(zé)任競(jìng)合
    法律責(zé)任競(jìng)合:是指行為人的行為觸犯了兩個(gè)或兩個(gè)以上法律的禁止性規(guī)定,行為人因此要受到兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律的管轄,并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔(dān)具體的法律責(zé)任,權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。
    比如出賣人交付的物品有瑕疵,致使買受人的合法權(quán)益遭受侵害,買受人向出賣人既可主張侵權(quán)責(zé)任,又可主張違約責(zé)任,但這兩種責(zé)任不能同時(shí)追究,只能追究其一,這種情況即是法律責(zé)任的競(jìng)合。
    法律責(zé)任的競(jìng)合的特點(diǎn)為:(1)數(shù)個(gè)法律責(zé)任的主體為同一法律主體。不同法律主體的不同法律責(zé)任可以分別追究,不存在相互沖突的問題。( 2)責(zé)任主體實(shí)施了一個(gè)行為。如果是數(shù)個(gè)行為分別觸犯不同的法律規(guī)定,并且符合不同的法律責(zé)任構(gòu)成要件,則應(yīng)針對(duì)各行為追究不同的法律責(zé)任,而不能按責(zé)任競(jìng)合處理。(3)該行為符合兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律責(zé)任構(gòu)成要件。行為人雖然僅實(shí)施了一個(gè)行為,但該行為同時(shí)觸犯了數(shù)個(gè)法律規(guī)范,符合數(shù)個(gè)法律責(zé)任的構(gòu)成要件,因而導(dǎo)致了數(shù)個(gè)法律責(zé)任的產(chǎn)生。(4)數(shù)個(gè)法律責(zé)任之間相互沖突。如果數(shù)個(gè)法律責(zé)任可以被其中之一所吸收,如某犯罪行為的刑事責(zé)任吸收了其行政責(zé)任;或可以并存,如某犯罪行為的刑事責(zé)任與附帶民事賠償責(zé)任被同時(shí)追究,則不存在責(zé)任競(jìng)合的問題。
    法律責(zé)任競(jìng)合是現(xiàn)實(shí)生活中不可避免的問題,研究法律責(zé)任競(jìng)合的意思,也就是為了保證行為人的一行為不被法律重復(fù)評(píng)價(jià),讓當(dāng)事人根據(jù)法律責(zé)任競(jìng)合的原則選擇最有利于自己的請(qǐng)求權(quán)。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    【例題】:某醫(yī)院確診張某為癌癥晚期,建議采取放射治療,張某同意。醫(yī)院在放射治療過程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫(yī)院賠償。法院經(jīng)審理后認(rèn)定,張某的傷殘確系醫(yī)院的醫(yī)療行為所致。但法官在歸責(zé)時(shí)發(fā)現(xiàn),該案既可適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的過錯(cuò)原則,也可適用《民法通則》第123條的無過錯(cuò)原則。這是一種法律責(zé)任競(jìng)合現(xiàn)象。對(duì)此,下列哪種說法是錯(cuò)誤的?
    A.該法律責(zé)任競(jìng)合實(shí)質(zhì)上是指兩個(gè)不同的法律規(guī)范可以同時(shí)適用于同一案件
    B.法律責(zé)任競(jìng)合往往是在法律事實(shí)的認(rèn)定過程中發(fā)現(xiàn)的
    C.法律責(zé)任競(jìng)合是法律實(shí)踐中的一種客觀存在,因而各國在立法層面對(duì)其作出了相同的規(guī)定
    D.法律解釋是解決法律責(zé)任競(jìng)合的一種途徑或方法
    答案及解析:C。之所以發(fā)生法律責(zé)任的競(jìng)合是因?yàn)椴煌姆梢?guī)范從不同角度對(duì)社會(huì)關(guān)系加以調(diào)整,而由于法律規(guī)范的抽象性及社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜性,不同法律規(guī)范在調(diào)整社會(huì)關(guān)系時(shí)可能產(chǎn)生一定的重合,使得一個(gè)行為同時(shí)觸犯了不同的法律規(guī)范,面臨數(shù)種法律責(zé)任,所以A選項(xiàng)的表述是正確的。法律責(zé)任的競(jìng)合就是由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn),導(dǎo)致兩種或兩種以上的法律責(zé)任產(chǎn)生,所以它往往是在法律事實(shí)的認(rèn)定過程中發(fā)現(xiàn)的,B選項(xiàng)正確。有的國家禁止競(jìng)合,有的則允許或有限制地允許競(jìng)合,而賦予當(dāng)事人選擇權(quán),所以C選項(xiàng)當(dāng)選。法律解釋是法律實(shí)施的一個(gè)重要前提,審判活動(dòng)中離不開法律解釋的應(yīng)用,在解決法律責(zé)任競(jìng)合的問題時(shí),法官可能綜合運(yùn)用多種解釋方法。所以D選項(xiàng)的說法是正確的。
    十二、法制史
    (一)大陸法系
    大陸法系,又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬-德意志法系,是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸,以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。大陸法系包括兩個(gè)支系,即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍(lán)本建立起來的,它以強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利為主導(dǎo)思想,反映了自由資本主義時(shí)期社會(huì)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎(chǔ)建立起來的,強(qiáng)調(diào)國家干預(yù)和社會(huì)利益,是壟斷資本主義時(shí)期法的典型。
    屬于大陸法系的國家和地區(qū)除了法國、德國外,還包括意大利、西班牙等歐洲大陸國家,也包括曾是法國、西班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的國家和地區(qū)如阿爾及利亞、埃塞俄比亞等及中美洲的一些國家,國民黨統(tǒng)治時(shí)期的舊中國也屬于這一法系。
    大陸法系的特點(diǎn):
    (1)全面繼承羅馬法:吸收了許多羅馬私法的原則、制度,如賦予某些人的集合體以特定的權(quán)利能力和行為能力;所有權(quán)的絕對(duì)性,取得財(cái)產(chǎn)的各種方法,某人享有他人所有物的某些權(quán)利;侵權(quán)行為與契約制度;遺囑繼承與法定繼承相結(jié)合制度等。還接受了羅馬法學(xué)家的整套技術(shù)方法,如公法與私法的劃分,人法、物法、訴訟法的私法體系,物權(quán)與債權(quán)的分類,所有與占有、使用收益權(quán)地役權(quán)以及思維、推理的方式。
    (2)實(shí)行法典化,法律規(guī)范的抽象化概括化。
    (3)明確立法與司法的分工,強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威,一般不承認(rèn)法官的造法功能。
    (4)法學(xué)在推動(dòng)法律發(fā)展中起著重要作用:法學(xué)創(chuàng)立了法典編纂和立法的理論基礎(chǔ),如自然法理論、分權(quán)學(xué)說、民族國家理論等,使法律適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要的任務(wù)由法學(xué)家來完成。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    (二)英美法系
    英美法系,又稱普通法法系、英國法系,是以英國自中世紀(jì)以來的法律,特別是它的普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系首先起源于11世紀(jì)諾曼人入侵英國后逐步形成的以判例形式出現(xiàn)的普通法。
    英美法系的范圍,除英國(不包括蘇格蘭)、美國外,主要是曾是英國殖民地、附屬國的國家和地區(qū),如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等。中國香港地區(qū)也屬于英美法系。
    英美法系特點(diǎn):
    (1)以英國為中心,英國普通法為基礎(chǔ);
    (2)以判例法為主要表現(xiàn)形式,遵循先例;
    (3)變革相對(duì)緩慢,具有保守性,“向后看”的思維習(xí)慣;
    (4)在法律發(fā)展中,法官具有突出作用;
    (5)體系龐雜,缺乏系統(tǒng)性;
    (6)注重程序的“訴訟中心主義”。
    兩大法系的比較
    首先,法的淵源不同。
    其次,法的分類不同。
    第三,法典編纂的不同。
    第四,訴訟程序和判決程式不同。
    最后,在法律術(shù)語、概念上也有許多差別。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    【例題】:以下哪個(gè)國家屬于大陸法系范圍()。
    A.英國
    B.美國
    C.德國
    D.印度
    答案及解析:C。德國
    【例題】:大陸法系法的淵源主要是()。
    A.制定法
    B.條約
    C.習(xí)慣
    D.判例
    答案及解析:A.制定法
    【例題】:以下屬于英美法系的國家()。
    A.中國
    B.法國
    C.德國
    D.英國
    答案及解析: D.英國
    【例題】:美國的法律屬于()
    A.大陸法系
    B.英美法系C.羅馬法法系 D.中華法系
    答案及解析:B.英美法系