★★第六講 妨害社會管理秩序罪
★★一、妨害公務(wù)罪
（一）罪數(shù)問題
★1．妨害公務(wù)罪可以包容輕傷害結(jié)果，如果造成重傷、死亡結(jié)果的，屬于想象競合犯，從一重罪（故意傷害罪、故意殺人罪）處罰。
2008年卷二17．甲欠乙10萬元久拖不還，乙向法院起訴并勝訴后，甲在履行期限內(nèi)仍不歸還。于是，乙向法院申請強制執(zhí)行。當法院的執(zhí)行人員持強制執(zhí)行裁定書到甲家執(zhí)行時，甲率領(lǐng)家人手持棍棒在門口守侯，并將試圖進入室內(nèi)的執(zhí)行人員打成重傷。甲的行為構(gòu)成何罪？（D）
A．拒不執(zhí)行判決、裁定罪 B．聚眾擾亂社會秩序罪 C．妨害公務(wù)罪 D．故意傷害罪
解析：D。甲的行為屬于妨害公務(wù)的行為，刑法第313條是對此的特別規(guī)定，即拒不執(zhí)行判決、裁定罪。但該罪僅包容造成他人輕傷的行為，如果造成重傷，成立故意傷害罪。
★2．實施其他犯罪行為的過程中，抗拒檢查的，原則上要與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。例如，刑法第157條（與走私罪并罰）；一些司法解釋將非法經(jīng)營、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、侵犯著作權(quán)、傳播**物品牟利等犯罪，妨害公務(wù)的，要數(shù)罪并罰。
但請注意，如下兩種情形不需要并罰，作為加重情節(jié)：
（1）走私毒品過程中抗拒檢查的；——是指刑法第347條的走私、販賣、運輸、制造毒品罪
（2）組織、運送偷越國（邊）境罪過程中抗拒檢查的。
2002年卷二47．黃某、王某二人從境外走私入境假幣150余萬元。運載假幣的漁船剛一到岸、即被海關(guān)緝私人員發(fā)現(xiàn)。黃某、王某手持鐵棍、匕首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走。對黃某、王某的行為應(yīng)以哪些犯罪論處？（AC）
A．走私假幣罪 B．運輸假幣罪 C．故意傷害罪 D．妨害公務(wù)罪
解析：AC。根據(jù)《刑法》第151條第1款的規(guī)定，黃、王二人構(gòu)成走私假幣罪。根據(jù)《刑法》第157條第2款，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私犯罪和妨害公務(wù)罪并罰。需特別注意的是，妨害公務(wù)罪中的暴力行為如果觸犯了其他罪名，如暴力行為致人重傷、死亡，搶奪依法執(zhí)行職務(wù)的司法工作人員的槍支等，應(yīng)視為想象競合犯，原則上從一重罪論處。即這種情形下致人重傷、死亡的已不能被妨害公務(wù)罪構(gòu)成要件所包含，本題中以暴力抗拒海關(guān)人員的緝私，同時其暴力行為又造成緝私人員重傷的情況，正好符合前述的想象競合犯。因為故意傷害罪的法定刑顯然重于妨害公務(wù)罪的法定刑，因而對黃、王二人的行為按照故意傷害罪論處，與走私假幣罪并罰。運輸假幣罪是指一國境內(nèi)將假幣從甲地運到乙地。而黃、王二人的行為是將假幣從境外偷運入境，逃避海關(guān)監(jiān)管，況且，三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs走私的過程中必然伴隨有運輸?shù)男袨?，因而?gòu)成走私假幣罪。
二、招搖撞騙罪
1．冒充的對象：國家機關(guān)工作人員。（冒充人民警察招搖撞騙的，從重處罰）
2．詐騙的內(nèi)容：非法利益，不僅指財產(chǎn)。
3．招搖撞騙罪與詐騙罪的競合。原則上定招搖撞騙罪，但如果招搖撞騙罪難以實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)時，如招搖撞騙詐騙他人數(shù)額特別巨大的財物，應(yīng)當定詐騙罪。解釋的理由是：招搖撞騙罪不包括騙取數(shù)額特別巨大的財物。
4.招搖撞騙罪與相類似的犯罪：
（1）冒充軍人招搖撞騙的定冒充軍人招搖撞騙罪（372條）；
（2）行為人冒充正在執(zhí)行公務(wù)的人民警察“抓賭”、“抓嫖”，沒收賭資或者罰款的行為，構(gòu)成犯罪的，以招搖撞騙罪從重處罰；在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
（3）行為人冒充治安聯(lián)防隊員抓賭、抓嫖、沒收賭資或者罰款的行為，構(gòu)成犯罪的，以敲詐勒索罪定罪處罰；在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
三、偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪
1．“國家機關(guān)的公文、證件、印章”的界定。
通過法律解釋的形式，以下也屬于本罪的對象：
（1）買賣偽造、變造的海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單、進口證明、外匯管理部門核準等憑證和單據(jù)?！?998年全國人大常委會《關(guān)于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》
（2）機動車牌證及機動車入戶、過戶、驗證的有關(guān)證明文件?！?998年人民法院、人民檢察院、公安部、國家工商行政管理局《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機動車案件的規(guī)定》
（3）林木采伐許可證、木材運輸許可證件，森林、林木、林地權(quán)屬證書，占用或者征用林地審核同意書、育林基金等繳費收據(jù)以及其他國家機關(guān)批準的林業(yè)證件的?！?000年人民法院《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
（4）允許進出口證明書等經(jīng)營許可證明?！ㄕf明：買賣允許進出口證明書等經(jīng)營許可證明，同時觸犯非法經(jīng)營罪與本罪的，從一重罪處罰）
2．偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪
★實踐中偽造或者販賣偽造的高等院校學歷、學位證明的行為如何定性？人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理偽造、販賣偽造的高等院校學歷、學位證明刑事案件如何適用法律問題的解釋》規(guī)定，應(yīng)以偽造事業(yè)單位印章罪論處。因為，高等學校的學歷、學位證明不屬于國家機關(guān)的公文、證件，但偽造高等學校的學歷、學位證明必然同時有偽造該高校印章的行為，高校屬于事業(yè)單位，因此，該行為應(yīng)以偽造事業(yè)單位印章罪論處。
四、聚眾斗毆罪
（一）處罰的對象
首要分子和其他積極參加者
（二）加重處罰的情形
1．多次聚眾斗毆的。
2．聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣的。
3．在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的。
4．持械聚眾斗毆的。
（三）轉(zhuǎn)化犯
致人重傷、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。
五、組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織罪
（一）黑社會性質(zhì)組織的界定[1]
1．形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、，骨干成員基本固定；——組織性
2．有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經(jīng)濟利益，具有一定的經(jīng)濟實力，以支持該組織的活動；——經(jīng)濟實施
3．以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；——行為方式
4．通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴重破壞經(jīng)濟、社會生活秩序。
（二）罪數(shù)
實施本罪，又實施了具體的故意殺人、故意傷害等犯罪行為的，數(shù)罪并罰。
（三）處罰
1．國家機關(guān)工作人員組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織的，從重處罰。
2．對于參加黑社會性質(zhì)組織，沒有實施其他違法犯罪活動的，或者受蒙蔽、脅迫參加黑社會性質(zhì)的組織，情節(jié)輕微的，可以不作為犯罪處理。
六、賭博罪、開設(shè)*罪
（一）賭博罪的表現(xiàn)形式
1．聚眾賭博。
根據(jù)2005年5月11日人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于“聚眾賭博”：
（1）組織３人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達到5000元以上的；
（2）組織３人以上賭博，賭資數(shù)額累計達到5萬元以上的；
（3）組織３人以上賭博，參賭人數(shù)累計達到20人以上的；
（4）組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。
2．以賭博為業(yè)。
（二）認定中的幾個問題
1．主觀要件：必須以營利為目的。不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。
2．中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設(shè)*，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構(gòu)成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責任。（這與我國刑法的屬人管轄的規(guī)定之間的關(guān)系）[2]
3．明知他人實施賭博犯罪活動，而為其提供資金、計算機網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處。
4．從重處罰的情形：
（1）具有國家工作人員身份的；
（2）組織國家工作人員赴境外賭博的；
（3）組織未成年人參與賭博，或者開設(shè)*吸引未成年人參與賭博的。
5．對于行為人以營利為目的，設(shè)置圈套，誘騙他人參賭的行為，需要追究刑事責任的，應(yīng)以賭博罪論處?！?991年3月12日《人民法院研究室關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財?shù)陌讣?yīng)如何定罪問題的電話答復》。
6．行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財，屬賭博行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當以賭博罪定罪處罰。參賭者識破騙局要求退還所輸錢財，設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅，拒絕退還的，應(yīng)以賭博罪從重處罰；致參賭者傷害或者死亡的，應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪，依法實行數(shù)罪并罰?！?995年11月6日《人民法院關(guān)于對設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財?shù)氖茯_者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復》（注意：張明楷、陳興良教授認為，如果在賭博過程中以欺詐手段贏取別人錢財?shù)?，定詐騙罪）
（三）開設(shè)*罪
注意：刑法修正案六將非法開設(shè)*的行為獨立出來，設(shè)定為開設(shè)*罪。
1．未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
2．通過賭博或者為國家工作人員賭博提供資金的三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs形式實施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。
3．以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于“開設(shè)*”。
七、投放虛假危險物質(zhì)罪，編造、故意傳播虛假恐怖信息罪
★第291條之一：投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，或者編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處五年以上有期徒刑。
八、尋釁滋事罪
表現(xiàn)形式：
1．隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；
2．追逐、攔截、辱罵他人，情節(jié)惡劣的；
3．強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的；
4．在公共場所起哄鬧事，造成公共秩序嚴重混亂的。
注意：成立本罪必須是“情節(jié)惡劣”、“情節(jié)嚴重”。
司法解釋的規(guī)定：已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強行索要其他未成年人隨身攜帶的生活、學習用品或者錢財數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學習、生活等危害后果的，不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人具有前款規(guī)定情形的，一般也不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人出于以大欺小、以強凌弱或者尋求精神刺激，隨意毆打其他未成年人、多次對其他未成年人強拿硬要或者任意損毀公私財物三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs，擾亂學校及其他公共場所秩序，情節(jié)嚴重的，以尋釁滋事罪定罪處罰。
★★九、傳授犯罪方法罪
第295條：傳授犯罪方法的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑。
1.教唆犯與傳授犯罪方法罪的區(qū)別。
教唆犯
傳授犯罪方法罪
1．是否唆使他人產(chǎn)生犯罪的故意
使無犯罪意思的人產(chǎn)生犯罪的決意
將犯罪的方法、技巧傳給他人，至于他人是否將去實施犯罪，在所不問
2．是否成立共同犯罪
教唆者與被教唆者成立共同犯罪（被教唆者不成立犯罪的除外）
二者不成立共同犯罪，即使被教唆的人實施犯罪行為，由于二者沒有共同犯罪的故意，也不成立共同犯罪
3．適用的罪名和法定刑
按所教唆的罪定罪量刑
根據(jù)刑法第295條的傳授犯罪方法罪定罪
2.罪數(shù)問題：
（1）行為人以不同的犯罪內(nèi)容，對不同對象或同一對象實施了傳授或教唆行為時，傳授行為教唆行為各自獨立，應(yīng)以傳授犯罪方法罪與所教唆的犯罪數(shù)罪并罰；例如，甲教唆乙實施搶劫罪，將搶劫罪的犯罪方法傳授給丙，甲成立搶劫罪（教唆犯）、傳授犯罪方法罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰；又如，甲教唆乙實施搶劫罪，同時，又將詐騙罪的犯罪方法傳授給乙，甲成立搶劫罪（教唆犯）、傳授犯罪方法罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰。
（2）行為人以同一犯罪內(nèi)容對一人或數(shù)人同時實施傳授行為和教唆行為，應(yīng)按吸收原則，擇一重罪處罰。如果行為人傳授犯罪方法給他人，并且明知他人是去實施具體的犯罪行為的，則二者成立共同犯罪。對于傳授犯罪方法的人，從一重罪處罰?！纾矣麑嵤┰p騙，向甲尋求犯罪方法并表明自己要明天實施詐騙行為，甲傳授了乙犯罪方法。則甲的行為成立傳授犯罪方法罪與詐騙罪的競合犯，從一重罪論處。
★★十、破壞計算機信息系統(tǒng)罪
純粹是搗亂的目的，定破壞計算機信息系統(tǒng)罪，如果有具體的目的，定具體犯罪。
2005年卷二63．下列哪些情形應(yīng)以破壞計算機信息系統(tǒng)罪論處？（ ）
A．甲采用密碼*手段，非法進入國家尖端科學技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)，竊取國家機密
B．乙因與單位領(lǐng)導存在矛盾，即擅自對單位在計算機中存儲的數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行修改操作，給單位的生產(chǎn)經(jīng)營管理造成嚴重的混亂
C．丙通過*密碼的手段，進入某銀行計算機信息系統(tǒng)，為其朋友的銀行卡增加存款額10萬元
D．丁為了顯示自己在計算機技術(shù)方面的本事，設(shè)計出一種計算機病毒，并通過互聯(lián)網(wǎng)進行傳播，影響計算機系統(tǒng)正常運行，造成嚴重后果
解析：BD。《刑法》第286條規(guī)定，破壞計算機信息系統(tǒng)罪是指違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)或者對應(yīng)用程序進行刪除、修改、增加、干擾等破壞活動，或者制造、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運作，后果嚴重的行為。選項中B和D選項符合此罪的構(gòu)成要求。A選項中甲的行為構(gòu)成非法獲取國家秘密罪（根據(jù)《刑法》第287條和第282條），C選項中丙的行為構(gòu)成盜竊罪。刑法第287條規(guī)定，利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
★★十一、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪
★1. 如果是利用計算機實施特定的犯罪的，如盜竊罪……，以相應(yīng)的犯罪論處。
★2.該罪的對象已經(jīng)由原來的“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)”擴大到一切計算機系統(tǒng)，對于上述三種以外的計算機信息系三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs統(tǒng)，要求“情節(jié)嚴重”。
十二、偽證罪
1．主體：證人、鑒定人、記錄人、翻譯人。
2．發(fā)生的階段：刑事訴訟過程中。
3．定罪的標準：只要實施了作偽證的行為即可，并不要求造成嚴重結(jié)果。
“情節(jié)嚴重”是加重處罰事由。是指因偽證導致被害人被無辜定罪或輕罪重判；或者使有罪的人被無罪釋放或者重罪輕判。
4.共同犯罪問題：
如是證人受他人威脅、賄賂、引誘、教唆作偽證的，不成立偽證罪的共同犯罪。依照刑法分則的特別規(guī)定定罪處罰，即辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪（刑法第306條）、妨害作證罪（刑法第307條）。
十三、妨害作證罪 幫助毀滅、偽造證據(jù)罪
（一）妨害作證罪
是指以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證，或者指使他人作偽證的行為。
（二）幫助毀滅、偽造證據(jù)罪
1．發(fā)生的階段：刑事、民事、經(jīng)濟、行政案件中。
2．幫助的對象和內(nèi)容：幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)。（必須達到情節(jié)嚴重的才成立犯罪）
3．本罪的主體：
（1）不包括當事人本人。當事人本人毀滅、偽造證據(jù)的行為不構(gòu)成本罪：從期待可能性的角度理解。
（2）不包括刑事訴訟中的辯護人、訴訟代理人。刑事訴訟中的辯護人、訴訟代理人實施該行為的，成立刑法第306條的：辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。（如果辯護人、訴訟代理人在刑事訴訟中，威脅、引誘（如賄買）證人作偽證或者幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，就發(fā)生了本條所規(guī)定的二罪與后者的法條競合。其中，本條屬于普通法，后者屬于特殊法，依照特殊法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)按306條辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪定罪處罰）
（3）司法人員犯妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的，從重處罰。
200７年卷二64．王某擔任辯護人時，編造了一份隱匿罪證的虛假證言，交給被告人陳小二的父親陳某，讓其勸說證人李某背熟后向法庭陳述，并給李某5000元好處費。陳某照此辦理。李某收受5000元后，向法庭作了偽證，致使陳小二被無罪釋放。后陳某給陳小二10萬美元，讓其逃往國外。關(guān)于本案，下列哪些選項是錯誤的？ （BCD）
A．王某的行為構(gòu)成辯護人妨害作證罪（該罪僅存在刑事訴訟中）
B．陳某勸說李某作偽證的行為構(gòu)成妨害作證罪的教唆犯（實行犯，而非教唆犯）
C．李某構(gòu)成辯護人妨害作證罪的幫助犯 （偽證罪）
D．陳某讓陳小二逃往國外的行為構(gòu)成脫逃罪的共犯（脫逃罪的主體不符合，窩藏罪）
解析：BCD。
2003年卷二11.律師王某在代理一起民事訴訟案件時，編造了一份對自己代理的一方當事人有利的虛假證言，指使證人李某背熟以后向法庭陳述，致使本該敗訴的己方當事人因此而勝訴。王某的行為構(gòu)成何罪？（）
A.偽證罪 B.訴訟代理人妨害作證罪 C.妨害作證罪 D.幫助偽造證據(jù)罪
解析：C。
★★
罪名
時空條件
主體
行為方式
偽證罪（305條）
刑事訴訟
證人、鑒定人、記錄人、翻譯人
對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，作假證明、鑒定、記錄、翻譯
辯人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪（306條）
辯護人、訴訟代理人（不限于律師）
（1）毀滅、偽造證據(jù)；
（2）幫助毀滅、偽造證據(jù)；
（3）威脅、引誘證人違背事實改變證言者作偽證
妨害作證罪（307條第1款）
各類訴訟
一般主體
（1）以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證；
（2）指使他人作偽證
幫助毀滅、偽造證據(jù)罪（307條第2款）
幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴重
★★十四、窩藏、包庇罪
1．主觀要件：故意。即明知是犯罪的人而予以窩藏、包庇的主觀心理狀態(tài)。這里的明知，是指知道和應(yīng)當知道。如果確實不知，則不構(gòu)成本罪。
窩藏罪中，必須是幫助當事人逃匿的心理：
200７年卷二61．丁某盜竊了農(nóng)民程某的一個手提包，發(fā)現(xiàn)包里有大量現(xiàn)金和一把手槍。丁某將真情告訴崔某，并將手槍交給崔某保管，崔某將手槍藏在家里。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？（AD）
A．丁某構(gòu)成盜竊罪 B．丁某構(gòu)成盜竊槍支罪 C．崔某構(gòu)成窩藏罪D．崔某構(gòu)成非法持有槍支罪
解析：AD。丁某僅有盜竊一般財物的故意，因此，僅僅成立盜竊罪，不成立盜竊槍支罪。崔某幫丁某保管槍支的行為，不屬于窩藏行為，窩藏罪中行為人主觀上必須是幫助犯罪人逃匿，如為犯罪人提供隱藏處所、財物，幫助犯罪人逃匿。崔某沒有合法理由持有槍支，成立非法持有槍支罪。
★2．事前通謀的，以共犯論處。應(yīng)作如下理解：
（1）是指在犯罪活動之前，就謀劃或合謀，答應(yīng)犯罪分子作案后給以窩藏或者包庇。
（2）通謀與明知是不同的。如果只是知道作案人員要去實施犯罪，事后予以窩藏、包庇或者事先知道作案人員要去實施犯罪，未去報案，犯罪發(fā)生后又窩藏、包庇犯罪分子的，都不應(yīng)以共同犯罪論處。
★3．窩藏與包庇的區(qū)分：
（1）窩藏主要是發(fā)生在行為人與罪犯之間。即為犯罪人提供隱藏處所、財物，幫助犯罪人逃匿。
（2）包庇則是指作假證明包庇，即向司法機關(guān)提供虛假的證明材料，為犯罪分子掩蓋罪行或者開脫、減輕罪責。
★2008年四川卷二19．甲在經(jīng)過某偏僻路口時，發(fā)現(xiàn)其好友乙搶劫了丙的財物，且由于乙先前的暴力行為，導致丙流血過多，陷入昏迷狀態(tài)。甲趕忙對乙說：“你惹麻煩了，快找個地方躲躲，走得越遠越好?！奔走€將自己遠房親戚的姓名、住址提供給乙，并給乙3000元。乙于是坐火車投奔甲的親戚。甲、乙分別離開現(xiàn)場，3小時后，丙死亡。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A．搶劫罪 B．故意殺人罪 C．過失致人死亡罪 D．窩藏罪
解析：D。
4．包庇罪與幫助毀滅證據(jù)罪、偽證罪的區(qū)分。
（1）包庇罪與幫助毀滅證據(jù)罪
包庇罪也可能涉及毀滅證據(jù)的，換個角度，幫助毀滅證據(jù)也可能客觀上包庇了罪犯。二者的區(qū)分應(yīng)是：
a.包庇罪具有向司法機關(guān)提供虛假的證據(jù)材料欺騙司法機關(guān)從而包庇犯罪人的性質(zhì)。
b.幫助毀滅證據(jù)罪只是單純地幫助犯罪人毀滅證據(jù)，并沒有做假證明欺騙司法機關(guān)從而包庇犯罪人。
c.包庇罪限于在刑事訴訟過程中，幫助毀滅、偽造證據(jù)罪則可能存在刑事及非刑事訴訟過程中。
行為人既幫助犯罪分子毀滅證據(jù)，又向司法機關(guān)做假證明包庇犯罪分子，屬于牽連犯，應(yīng)從一重處斷。（包庇罪中情節(jié)嚴重的處三年以上十年以下有期徒刑）
注意：知情不報原則上是不構(gòu)成犯罪的。僅僅在特殊情形下構(gòu)成犯罪，即刑法第311條拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪。
★（2）包庇罪與偽證罪
包庇罪中行為人也可能涉及向司法機關(guān)作虛假證明，但包庇行為中的偽證是以非證人身份作偽證。偽證罪中，行為人是以證人、鑒定人、記錄人、翻譯人身份作偽證。
★5．刑法中關(guān)于包庇類犯罪的特別規(guī)定：
★（1）第362條 旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在公安機關(guān)查處賣*、嫖娼活動時，為違法犯罪分子通風報信，情節(jié)嚴重的，依包庇罪定罪處罰。
★（2）其他特殊類型的包庇罪
如刑法第294條（包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪）、第305條（偽證罪）、第306條（辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪）、第307條（妨害作證罪）、第417條（幫助犯罪分子逃避處罰罪）。第349條（包庇毒品犯罪分子罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪）。
★★十五、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪
刑法第312條：明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情
節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。[3]
★單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。（該款為刑法修正案七所增加）
（一）刑法修正案六對此條的修改
1．將本罪的對象擴大：犯罪所得的贓物→→犯罪所得及其產(chǎn)生的收益
注意：如果的掩飾、隱瞞本人所得的贓物，屬于事后不可罰的行為。
2．行為方式擴大：窩藏、轉(zhuǎn)移、收購[4]或者代為銷售的→→增加了“其他方法”。
（二）主觀：明知是犯罪所得的贓物，即知道或者應(yīng)當知道。
1998年兩高、公安部、國家工商行政管理局《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機動車案件的規(guī)定》，有下列情形之一的，可視為應(yīng)當知道，但有證據(jù)證明屬被蒙騙的除外：
（1）在非法的機動車交易場所和銷售單位購買的；
（2）機動車證件手續(xù)不全或者明顯違反規(guī)定的；
（3）機動車發(fā)動機號或者車架號有更改痕跡，沒有合法證明的；
（4）以明顯低于市場價格購買機動車的。
2007年兩高《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)的犯罪活動案件具體應(yīng)用法律若干問題解釋》。明知是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車，實施下列行為之一的，定本罪：
（1）買賣、介紹買賣、典當、拍賣、抵押或者用其抵債的；
（2）拆解、拼裝或者組裝的；
（3）修改發(fā)動機號、車輛識別代號的；
（4）更改車身顏色或者車輛外形的；
（5）提供或者出售機動車來歷憑證、整車合格證、號牌以及有關(guān)機動車的其他證明和憑證的；
（6）提供或者出售偽造、變造的機動車來歷憑證，整車合格證、號牌以及有關(guān)機動車的其他證明和憑證的。
十六、打擊報復證人罪 擾亂法庭秩序罪
妨害作證罪與打擊報復證人罪的區(qū)別：雖然二者行為針對的對象均為證人，但存在如下區(qū)別：
（1）妨害作證罪是發(fā)生在證人出庭作證之前以及訴訟活動過程之中；而打擊報復證人罪是在證人提供證言之后實施的，即因證人在訴訟案件中提供證言而對其施加侵害的行為。
（2）妨害作證罪以暴力、脅迫妨害作證行為，針對證人本人；而打擊報復證人罪則不僅限于此，還可以是通過加害證人的親友、毀壞其財產(chǎn)、名譽等各種方式。
★★十七、脫逃罪
★1.主體：依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。（如果是錯誤被關(guān)押的人，則不構(gòu)成本罪的主體）[5]
★★十八、組織他人偷越國（邊）境罪
（一）本罪的加重處罰情節(jié)
1．組織他人偷越國（邊）境集團的首要分子；
2．多次組織他人偷越國（邊）境或者組織他人偷越國（邊）境人數(shù)眾多的；
3．造成被組織人重傷、死亡的；
4．剝奪或者限制被組織人人身自由的；
5．以暴力、威脅方法抗拒檢查的；
6．違法所得數(shù)額巨大的；
7．有其他特別嚴重情節(jié)的。
★（二）罪數(shù)問題
★1．需要數(shù)罪并罰的情形：犯本罪，同時對被組織人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的。
★2．組織他人偷越國（邊）境過程中妨害公務(wù)行為的定性
（1）通常的妨害公務(wù)行為，僅作為加重情節(jié)。
（2）如果妨害公務(wù)的行為特別嚴重，如殺害、傷害檢查人員，則已經(jīng)不是妨害公務(wù)罪所能包容的了，成立故意傷害罪、故意殺人罪，應(yīng)當與本罪并罰。
十九、運送他人偷越國（邊）境罪
（一）本罪的加重處罰情節(jié)
1.如下情形，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：
（1）多次實施運送行為或者運送人數(shù)眾多的；
（2）所使用的船只、車輛等交通工具不具備必要的安全條件，足以造成嚴重后果的；
（3）違法所得數(shù)額巨大的；
（4）有其他特別嚴重情節(jié)的。
2.如下情形，處七年以上有期徒刑，并處罰金：
（1）在運送他人偷越國（邊）境中造成被運送人重傷、死亡。（其中，造成被運送人重傷、死亡，主觀上是出于過失。例如，因為交通工具不具備必要的安全條件等各種原因，發(fā)生重傷、死亡事故，或者導致被運送人自傷、自殺等）
（2）以暴力、威脅方法抗拒檢查的。
★（二）罪數(shù)問題
★1．數(shù)罪并罰。對被運送人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的。
★2．運送他人偷越國（邊）境過程中妨害公務(wù)行為的定性
（1）通常的妨害公務(wù)行為，僅作為加重情節(jié)。
（2）如果妨害公務(wù)的行為特別嚴重，如殺害、傷害檢查人員，則已經(jīng)不是妨害公務(wù)罪所能包容的了，成立故意傷害罪、故意殺人罪，應(yīng)當與本罪并罰。
二十、偷越國（邊）境罪（2009年司法考試大綱中普通罪名）
第322條【偷越國（邊）境罪】違反國（邊）境管理法規(guī)，偷越國（邊）境，情節(jié)嚴重的，處一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
本罪，必須達到情節(jié)嚴重的才成立犯罪。具體而言，情節(jié)嚴重是指具備如下情形之一：[6]
1．在境外實施損害國家利益的行為的。
2．偷越國（邊）境3次以上的。
3．拉攏、引誘他人一起偷越國（邊）境的。
4．因偷越國（邊）境被行政處罰后一年內(nèi)又偷越國（邊）境的。
5．有其他嚴重情節(jié)的。
二十一、騙取出境證件罪
1．本罪性質(zhì)：是組織偷越國（邊）境罪的預備行為，但刑法將該罪規(guī)定為獨立的犯罪，因此，就不能再以組織偷越國（邊）境罪論處。
2．本罪的目的：為了組織他人偷越國（邊）境而使用。騙取出境證件罪中，“為組織他人偷越國邊境使用”屬于主觀要件，只要行為人具備該目的，實施了騙取出境證件的行為，即使沒有實際用于組織他人出境的，也成立騙取出境證件罪。上述行為如果是組織偷越國邊境的組織者實施的，則屬于組織他人偷越國邊境犯罪的預備行為。
二十二、倒賣文物罪
1．對象：國家禁止經(jīng)營的文物，具有科學價值的古脊椎動物化石、古人類化石
2．定罪的要求：情節(jié)嚴重。具體而言：倒賣文物數(shù)量較大或者次數(shù)較多的；造成文物流失無法追回等嚴重后果的；倒賣珍貴文物的；非法獲利數(shù)額巨大的等。
3．主觀：故意，且具有牟利目的。
★4．盜竊珍貴文物又出賣的，定盜竊罪一罪，從重處罰。注意，以往的觀點認為，行為人盜竊后又倒賣文物的，由于侵犯了新的法益，不屬于事后不可罰的行為，應(yīng)當數(shù)罪并罰。但最新的觀點認為，此種情形下仍然以盜竊罪一罪論處?！氨I竊珍貴文物后出售的，雖然侵犯了新的法益，但該行為不屬于倒賣文物罪的‘倒賣’，故不另成立倒賣文物罪”。[7]）
二十三、非法組織賣血罪 強迫賣血罪
注意——轉(zhuǎn)化犯：對他人造成傷害的，依故意傷害罪定罪處罰。
★★二十四、醫(yī)療事故罪
★1．主體：醫(yī)務(wù)人員。包括：
（1）醫(yī)療防疫人員；
（2）藥劑人員；
（3）護理人員；
（4）其他專業(yè)技術(shù)人員。
★2．定罪的標準：造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康。
★★二十五、非法行醫(yī)罪
★1．本罪的主體：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。如果取得了醫(yī)生資格，但沒有取得執(zhí)業(yè)資格的人，仍然成立本罪。
2．本罪與非法進行節(jié)育手術(shù)罪是一般法與特別法的關(guān)系。
★3．定罪標準：情節(jié)嚴重。（因為該罪是故意犯罪，所以不要求造成嚴重結(jié)果的才承擔刑事責任；醫(yī)療事故罪是過失犯罪，必須造成嚴重后果的才承擔刑事責任）
情節(jié)嚴重是指：經(jīng)醫(yī)療衛(wèi)生行政主管部門多次制止，屢教不改，長期從事非法行醫(yī)的；因非法行醫(yī)造成就診人身體健康受到損害的，非法行醫(yī)營利數(shù)額較大的；使用偽劣藥品蒙騙就診人的；在非法行醫(yī)過程中調(diào)戲、侮辱、猥褻婦女、兒童的等。
4．加重處罰事由：嚴重損害就診人身體健康的。特別加重處罰事由：造成就診人死亡的。
5. “未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”的認定：
人民法院《關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，如下情形屬于“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”：
（1）未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的；
（2）個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的；
（3）被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；
（4）未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；
（5）家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。
★6．醫(yī)療事故罪與非法行醫(yī)罪的區(qū)別：
（1）主體的區(qū)別：醫(yī)療事故罪的主體是醫(yī)務(wù)人員；非法行醫(yī)罪的主體為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。
（2）定罪的要求：醫(yī)療事故罪屬于過失犯罪，要求造成結(jié)果；非法行醫(yī)罪是故意犯罪，僅要求情節(jié)嚴重。也就是說，非法行醫(yī)罪中，行為人對“非法行醫(yī)”主觀上是具有故意的，當然，對于造成的結(jié)果如人員傷亡則一般是出于過失，但是造成人員傷亡并不是非法行醫(yī)罪的成立要件，只要是情節(jié)嚴重的即可成立犯罪。
2005年卷二15．甲系某醫(yī)院外科醫(yī)師，應(yīng)邀在朋友乙的私人診所兼職期間，擅自為多人進行了節(jié)育復通手術(shù)。對甲的行為應(yīng)當如何定性？（ ）
A．構(gòu)成非法行醫(yī)罪B．構(gòu)成非法進行節(jié)育手術(shù)罪C．構(gòu)成醫(yī)療事故罪D．不構(gòu)成犯罪
解析：D。
★★二十六、妨害傳染病防治罪
第330條【妨害傳染病防治罪】 違反傳染病防治法的規(guī)定，有下列情形之一，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑：
（一）供水單位供應(yīng)的飲用水不符合國家規(guī)定的衛(wèi)生標準的；
（二）拒絕按照衛(wèi)生防疫機構(gòu)提出的衛(wèi)生要求，對傳染病病原體污染的污水、污物、糞便進行消毒處理的；
（三）準許或者縱容傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人從事國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作的；
（四）拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機構(gòu)依照傳染病防治法提出的預防、控制措施的。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
甲類傳染病的范圍，依照《中華人民共和國傳染病防治法》和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定。
★★二十七、盜伐林木罪 濫伐林木罪 非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪
（一）盜伐林木罪的“盜伐”
盜伐，是指未經(jīng)國家林業(yè)行政管理部門批準，采取秘密手段采伐林木。如下三種情形：
1．擅自砍伐國家、集體、他人所有或者他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的；
2．擅自砍伐本單位或者本人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的；
3．在林木采伐許可證規(guī)定的地點以外采伐國家、集體、他人所有或者他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的。
（二）濫伐林木罪的“濫伐”
濫伐：是指未經(jīng)林業(yè)主管部門批準并頒發(fā)采伐許可證，或者雖持有許可證，但未按許可證的要求而任意采伐本單位所有或者經(jīng)營管理的以及本人自有的林木。具體而言，如下情形：
1．未經(jīng)林業(yè)行政主管部門及法律規(guī)定的其他主管部門批準并核發(fā)林木采伐許可證，或者雖然持有林木采伐許可證，但違反林木采伐許可證規(guī)定的時間、數(shù)量、樹種或者方式，任意采伐本單位所有或者本人所有的森林或者其他林木的。
2．在林木采伐許可證規(guī)定的地點以外，采伐本單位或者本人所有的森林或者其他林木的。（農(nóng)村居民采伐自留地和房前屋后個人所有的零星林木除外）
3．超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的。
4．林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的。
（三）幾個應(yīng)注意區(qū)分的概念
★1．盜伐與濫伐的區(qū)分
盜伐的對象：是國家集體或者是他人所有、經(jīng)營的林木。
濫伐的對象：自己所有或者經(jīng)管的林木，但沒有按照規(guī)定來采伐。
（對于國家集體林木的承包者擅自砍伐承包林木、據(jù)為己有的，由于該林木不是自己所有，因此屬于盜伐。）
但還是請注意兩個例外的規(guī)定：
（1）超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的?！獮E伐
（2）林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的。——濫伐
★2．與盜竊罪的區(qū)分。以下幾種情形應(yīng)定盜竊罪：（因為這些行為并沒有破壞森林資源）
（1）盜竊他人已經(jīng)砍倒的樹木。
（2）砍伐他人村前屋后零星樹木，數(shù)額較大的。
2003年卷二8.李某多次尾隨盜伐林木人員，將其砍倒尚未運走的林木偷偷運走，銷贓獲利數(shù)千元。此外，他還盜伐了他人自留地、責任田等地邊田坎種植的零星樹木５個多立方米。對李某的上述行為應(yīng)當如何定罪處罰？（）
A.以盜伐林木罪定罪處罰 B.以盜竊罪定罪處罰
C.以盜伐林木罪和盜竊罪定罪，實行數(shù)罪并罰
D.以盜伐林木罪、盜竊罪和銷售贓物罪定罪，實行數(shù)罪并罰
解析：B。本題考查的是盜伐與濫伐的區(qū)分。盜伐的對象：是國家集體或者是他人所有、經(jīng)營的林木。濫伐的對象：自己所有或者經(jīng)管的林木，但沒有按照規(guī)定來采伐。（對于國家集體林木的承包者擅自砍伐承包林木、據(jù)為己有的，由于該林木不是自己所有，因此屬于盜伐。）但還是請注意兩個例外的規(guī)定：（1）超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的?！獮E伐，（2）林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的?！獮E伐。以下幾種情形應(yīng)定盜竊罪：（因為這些行為并沒有破壞森林資源）（1）盜竊他人已經(jīng)砍倒的樹木。（2）砍伐他人村前屋后零星樹木，數(shù)額較大的。
本案中，李某盜取對象是他人已經(jīng)砍倒的樹木以及零星樹木，沒有破壞森林資源，因此，只構(gòu)成盜竊罪，事后的銷贓行為屬于事后不可罰行為，不并罰。故選B。
（四）非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪
如何認定行為人“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”中的“明知”（成立非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪）
人民法院2000年11月22日《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定：刑法第345條規(guī)定的“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”中的“明知”，是指知道或者應(yīng)當知道。具有下列情形之一的，可視為應(yīng)當知道，但是有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：
1.在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的
2.收購以明顯低于市場價格出售的木材的
3.收購違反規(guī)定出售的木材的。
2002年卷二34．根據(jù)有關(guān)司法解釋，下列哪些情形（有證據(jù)證明確屬受蒙騙的除外）可以認定（或推定）行為人“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”? （ ）
A．收購違反規(guī)定出售的木材的 B．在發(fā)生過盜伐、濫伐林木案的林區(qū)收購木材的
C．在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的 D．收購以明顯低于市場價格出售的木材的
解析：ACD。參見人民法院2000年11月22日《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定。
★★三十二、組織賣*罪 強迫賣*罪 協(xié)助組織賣*罪
（一）組織他人賣*罪、強迫賣*罪的加重處罰情形
1．組織他人賣*，情節(jié)嚴重的；
2．強迫不滿十四周歲的幼女賣*的；
3．強迫多人賣*或者多次強迫他人賣*的；
★4．強*后迫使賣*的；
★5．造成被強迫賣*的人重傷、死亡或者其他嚴重后果的。
注意：強*后迫使賣*的，造成被害人重傷、死亡或者其他嚴重后果的，不數(shù)罪并罰。
具有上述情形之一，情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。
（二）協(xié)助組織賣*罪
性質(zhì)：原是組織賣*罪的幫助犯，但刑法將其規(guī)定為獨立的犯罪。
（三）認定
1．賣*：既包括男性、女性，也包括同性。
三十三、制作、復制、出版、販賣、傳播**物品牟利罪
第363條：【制作、復制、出版、販賣、傳播**物品牟利罪】以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播**物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
【為他人提供書號出版**書刊罪】為他人提供書號，出版**書刊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；明知他人用于出版**書刊而提供書號的，依照前款的規(guī)定處罰。
1．關(guān)于**物品的理解：是指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨*性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他**物品。有關(guān)人體生理、醫(yī)學知識的科學著作不是**物品。包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的文學、藝術(shù)作品不視為**物品。
**物品屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。
2．主觀上：故意。并且須以牟利為目的。
3．為他人提供書號出版**書刊罪：屬于過失犯罪。如果行為人明知他人用于出版**書刊而提供書號的，以出版**物品牟利罪定罪。
2004年卷二60．雷某為購買正式書號用于出版**錄像帶，找某音像出版社負責人任某幫忙。雷向任謊稱自己想制作商業(yè)宣傳片，需要一個書號，并提出付給出版社1萬元“書號費”。任某同意，但要求雷給自己2萬元好處費，雷某聲稱盈利后會考慮。任某隨后指示有關(guān)部門立即辦理。雷某拿到該書號出版了**錄像帶，發(fā)行數(shù)量極大、影響極壞。雷牟利后給任某2萬元好處費，任某收下。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A．雷某與任某的行為構(gòu)成為他人提供書號出版**書刊罪的共犯
B．雷某的行為構(gòu)成傳播**物品罪，任某的行為構(gòu)成為他人提供書號出版**書刊罪
C．雷某的行為構(gòu)成出版**物品牟利罪，任某的行為構(gòu)成出版**物品牟利罪的共犯
D．雷某與任某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的共犯
解析：ABCD。
--------------------------------------------------------------------------------
[1] 關(guān)于黑社會性質(zhì)組織的認定，出臺過不同的解釋，請以2002年全國人大常委會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第二百九十四條第一款的解釋》為準。特別注意的是，黑社會性質(zhì)組織不需要有“保護傘”。2002年人民檢察院《關(guān)于認真貫徹執(zhí)行全國人民代表大會常務(wù)委員會〈關(guān)于刑法第二百九十四條第一款的解釋〉和〈關(guān)于刑法第三百八十四條第一款的解釋〉的通知》指出，根據(jù)《解釋》的規(guī)定，黑社會性質(zhì)組織是否有國家工作人員充當“保護傘”，即是否要國家工作人員參與犯罪或者為犯罪活動提供非法保護，不影響黑社會性質(zhì)組織的認定，對于同時具備《解釋》規(guī)定的黑社會性質(zhì)組織四個特征的案件，應(yīng)依法予以嚴懲，以體現(xiàn)“打早打小”的立法精神。同時，對于確有“保護傘”的案件，也要堅決一查到底，決不姑息。
[2] 這實際上對境外賭博管轄的特別規(guī)定。因為根據(jù)刑法第7條第1款的規(guī)定，中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外犯罪，法定刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。但考慮到境外賭博的特殊危害性，司法解釋對此作了“可以依照刑法追究刑事責任”的規(guī)定。
[3] 原第312條【窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪】 明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或者代為銷售的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
[4] 收購贓物既包括買入后自用，也包括買入后給他人使用。
[5] 參見陳興良：《規(guī)范刑法學》，中國人民大學出版社2008年版，第859頁；張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第798頁。
[6] 人民法院《關(guān)于審理組織、運送他人偷越國（邊）境等刑事案件適用法律若干問題的解釋》
[7] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第806頁。
[8] 關(guān)于同時構(gòu)成再犯和累犯的被告人適用法律和量刑的問題。對依法同時構(gòu)成再犯和累犯的被告人，今后一律適用刑法第三百五十六條規(guī)定的再犯條款從重處罰，不再援引刑法關(guān)于累犯的條款。見2000年4月4日人民法院《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》。
★★一、妨害公務(wù)罪
（一）罪數(shù)問題
★1．妨害公務(wù)罪可以包容輕傷害結(jié)果，如果造成重傷、死亡結(jié)果的，屬于想象競合犯，從一重罪（故意傷害罪、故意殺人罪）處罰。
2008年卷二17．甲欠乙10萬元久拖不還，乙向法院起訴并勝訴后，甲在履行期限內(nèi)仍不歸還。于是，乙向法院申請強制執(zhí)行。當法院的執(zhí)行人員持強制執(zhí)行裁定書到甲家執(zhí)行時，甲率領(lǐng)家人手持棍棒在門口守侯，并將試圖進入室內(nèi)的執(zhí)行人員打成重傷。甲的行為構(gòu)成何罪？（D）
A．拒不執(zhí)行判決、裁定罪 B．聚眾擾亂社會秩序罪 C．妨害公務(wù)罪 D．故意傷害罪
解析：D。甲的行為屬于妨害公務(wù)的行為，刑法第313條是對此的特別規(guī)定，即拒不執(zhí)行判決、裁定罪。但該罪僅包容造成他人輕傷的行為，如果造成重傷，成立故意傷害罪。
★2．實施其他犯罪行為的過程中，抗拒檢查的，原則上要與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。例如，刑法第157條（與走私罪并罰）；一些司法解釋將非法經(jīng)營、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、侵犯著作權(quán)、傳播**物品牟利等犯罪，妨害公務(wù)的，要數(shù)罪并罰。
但請注意，如下兩種情形不需要并罰，作為加重情節(jié)：
（1）走私毒品過程中抗拒檢查的；——是指刑法第347條的走私、販賣、運輸、制造毒品罪
（2）組織、運送偷越國（邊）境罪過程中抗拒檢查的。
2002年卷二47．黃某、王某二人從境外走私入境假幣150余萬元。運載假幣的漁船剛一到岸、即被海關(guān)緝私人員發(fā)現(xiàn)。黃某、王某手持鐵棍、匕首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走。對黃某、王某的行為應(yīng)以哪些犯罪論處？（AC）
A．走私假幣罪 B．運輸假幣罪 C．故意傷害罪 D．妨害公務(wù)罪
解析：AC。根據(jù)《刑法》第151條第1款的規(guī)定，黃、王二人構(gòu)成走私假幣罪。根據(jù)《刑法》第157條第2款，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私犯罪和妨害公務(wù)罪并罰。需特別注意的是，妨害公務(wù)罪中的暴力行為如果觸犯了其他罪名，如暴力行為致人重傷、死亡，搶奪依法執(zhí)行職務(wù)的司法工作人員的槍支等，應(yīng)視為想象競合犯，原則上從一重罪論處。即這種情形下致人重傷、死亡的已不能被妨害公務(wù)罪構(gòu)成要件所包含，本題中以暴力抗拒海關(guān)人員的緝私，同時其暴力行為又造成緝私人員重傷的情況，正好符合前述的想象競合犯。因為故意傷害罪的法定刑顯然重于妨害公務(wù)罪的法定刑，因而對黃、王二人的行為按照故意傷害罪論處，與走私假幣罪并罰。運輸假幣罪是指一國境內(nèi)將假幣從甲地運到乙地。而黃、王二人的行為是將假幣從境外偷運入境，逃避海關(guān)監(jiān)管，況且，三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs走私的過程中必然伴隨有運輸?shù)男袨?，因而?gòu)成走私假幣罪。
二、招搖撞騙罪
1．冒充的對象：國家機關(guān)工作人員。（冒充人民警察招搖撞騙的，從重處罰）
2．詐騙的內(nèi)容：非法利益，不僅指財產(chǎn)。
3．招搖撞騙罪與詐騙罪的競合。原則上定招搖撞騙罪，但如果招搖撞騙罪難以實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)時，如招搖撞騙詐騙他人數(shù)額特別巨大的財物，應(yīng)當定詐騙罪。解釋的理由是：招搖撞騙罪不包括騙取數(shù)額特別巨大的財物。
4.招搖撞騙罪與相類似的犯罪：
（1）冒充軍人招搖撞騙的定冒充軍人招搖撞騙罪（372條）；
（2）行為人冒充正在執(zhí)行公務(wù)的人民警察“抓賭”、“抓嫖”，沒收賭資或者罰款的行為，構(gòu)成犯罪的，以招搖撞騙罪從重處罰；在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
（3）行為人冒充治安聯(lián)防隊員抓賭、抓嫖、沒收賭資或者罰款的行為，構(gòu)成犯罪的，以敲詐勒索罪定罪處罰；在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
三、偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪
1．“國家機關(guān)的公文、證件、印章”的界定。
通過法律解釋的形式，以下也屬于本罪的對象：
（1）買賣偽造、變造的海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單、進口證明、外匯管理部門核準等憑證和單據(jù)?！?998年全國人大常委會《關(guān)于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》
（2）機動車牌證及機動車入戶、過戶、驗證的有關(guān)證明文件?！?998年人民法院、人民檢察院、公安部、國家工商行政管理局《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機動車案件的規(guī)定》
（3）林木采伐許可證、木材運輸許可證件，森林、林木、林地權(quán)屬證書，占用或者征用林地審核同意書、育林基金等繳費收據(jù)以及其他國家機關(guān)批準的林業(yè)證件的?！?000年人民法院《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
（4）允許進出口證明書等經(jīng)營許可證明?！ㄕf明：買賣允許進出口證明書等經(jīng)營許可證明，同時觸犯非法經(jīng)營罪與本罪的，從一重罪處罰）
2．偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪
★實踐中偽造或者販賣偽造的高等院校學歷、學位證明的行為如何定性？人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理偽造、販賣偽造的高等院校學歷、學位證明刑事案件如何適用法律問題的解釋》規(guī)定，應(yīng)以偽造事業(yè)單位印章罪論處。因為，高等學校的學歷、學位證明不屬于國家機關(guān)的公文、證件，但偽造高等學校的學歷、學位證明必然同時有偽造該高校印章的行為，高校屬于事業(yè)單位，因此，該行為應(yīng)以偽造事業(yè)單位印章罪論處。
四、聚眾斗毆罪
（一）處罰的對象
首要分子和其他積極參加者
（二）加重處罰的情形
1．多次聚眾斗毆的。
2．聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣的。
3．在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的。
4．持械聚眾斗毆的。
（三）轉(zhuǎn)化犯
致人重傷、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。
五、組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織罪
（一）黑社會性質(zhì)組織的界定[1]
1．形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、，骨干成員基本固定；——組織性
2．有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經(jīng)濟利益，具有一定的經(jīng)濟實力，以支持該組織的活動；——經(jīng)濟實施
3．以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；——行為方式
4．通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴重破壞經(jīng)濟、社會生活秩序。
（二）罪數(shù)
實施本罪，又實施了具體的故意殺人、故意傷害等犯罪行為的，數(shù)罪并罰。
（三）處罰
1．國家機關(guān)工作人員組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織的，從重處罰。
2．對于參加黑社會性質(zhì)組織，沒有實施其他違法犯罪活動的，或者受蒙蔽、脅迫參加黑社會性質(zhì)的組織，情節(jié)輕微的，可以不作為犯罪處理。
六、賭博罪、開設(shè)*罪
（一）賭博罪的表現(xiàn)形式
1．聚眾賭博。
根據(jù)2005年5月11日人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于“聚眾賭博”：
（1）組織３人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達到5000元以上的；
（2）組織３人以上賭博，賭資數(shù)額累計達到5萬元以上的；
（3）組織３人以上賭博，參賭人數(shù)累計達到20人以上的；
（4）組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。
2．以賭博為業(yè)。
（二）認定中的幾個問題
1．主觀要件：必須以營利為目的。不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。
2．中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設(shè)*，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構(gòu)成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責任。（這與我國刑法的屬人管轄的規(guī)定之間的關(guān)系）[2]
3．明知他人實施賭博犯罪活動，而為其提供資金、計算機網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處。
4．從重處罰的情形：
（1）具有國家工作人員身份的；
（2）組織國家工作人員赴境外賭博的；
（3）組織未成年人參與賭博，或者開設(shè)*吸引未成年人參與賭博的。
5．對于行為人以營利為目的，設(shè)置圈套，誘騙他人參賭的行為，需要追究刑事責任的，應(yīng)以賭博罪論處?！?991年3月12日《人民法院研究室關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財?shù)陌讣?yīng)如何定罪問題的電話答復》。
6．行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財，屬賭博行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當以賭博罪定罪處罰。參賭者識破騙局要求退還所輸錢財，設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅，拒絕退還的，應(yīng)以賭博罪從重處罰；致參賭者傷害或者死亡的，應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪，依法實行數(shù)罪并罰?！?995年11月6日《人民法院關(guān)于對設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財?shù)氖茯_者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復》（注意：張明楷、陳興良教授認為，如果在賭博過程中以欺詐手段贏取別人錢財?shù)?，定詐騙罪）
（三）開設(shè)*罪
注意：刑法修正案六將非法開設(shè)*的行為獨立出來，設(shè)定為開設(shè)*罪。
1．未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
2．通過賭博或者為國家工作人員賭博提供資金的三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs形式實施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。
3．以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于“開設(shè)*”。
七、投放虛假危險物質(zhì)罪，編造、故意傳播虛假恐怖信息罪
★第291條之一：投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，或者編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處五年以上有期徒刑。
八、尋釁滋事罪
表現(xiàn)形式：
1．隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；
2．追逐、攔截、辱罵他人，情節(jié)惡劣的；
3．強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的；
4．在公共場所起哄鬧事，造成公共秩序嚴重混亂的。
注意：成立本罪必須是“情節(jié)惡劣”、“情節(jié)嚴重”。
司法解釋的規(guī)定：已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強行索要其他未成年人隨身攜帶的生活、學習用品或者錢財數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學習、生活等危害后果的，不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人具有前款規(guī)定情形的，一般也不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人出于以大欺小、以強凌弱或者尋求精神刺激，隨意毆打其他未成年人、多次對其他未成年人強拿硬要或者任意損毀公私財物三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs，擾亂學校及其他公共場所秩序，情節(jié)嚴重的，以尋釁滋事罪定罪處罰。
★★九、傳授犯罪方法罪
第295條：傳授犯罪方法的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑。
1.教唆犯與傳授犯罪方法罪的區(qū)別。
教唆犯
傳授犯罪方法罪
1．是否唆使他人產(chǎn)生犯罪的故意
使無犯罪意思的人產(chǎn)生犯罪的決意
將犯罪的方法、技巧傳給他人，至于他人是否將去實施犯罪，在所不問
2．是否成立共同犯罪
教唆者與被教唆者成立共同犯罪（被教唆者不成立犯罪的除外）
二者不成立共同犯罪，即使被教唆的人實施犯罪行為，由于二者沒有共同犯罪的故意，也不成立共同犯罪
3．適用的罪名和法定刑
按所教唆的罪定罪量刑
根據(jù)刑法第295條的傳授犯罪方法罪定罪
2.罪數(shù)問題：
（1）行為人以不同的犯罪內(nèi)容，對不同對象或同一對象實施了傳授或教唆行為時，傳授行為教唆行為各自獨立，應(yīng)以傳授犯罪方法罪與所教唆的犯罪數(shù)罪并罰；例如，甲教唆乙實施搶劫罪，將搶劫罪的犯罪方法傳授給丙，甲成立搶劫罪（教唆犯）、傳授犯罪方法罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰；又如，甲教唆乙實施搶劫罪，同時，又將詐騙罪的犯罪方法傳授給乙，甲成立搶劫罪（教唆犯）、傳授犯罪方法罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰。
（2）行為人以同一犯罪內(nèi)容對一人或數(shù)人同時實施傳授行為和教唆行為，應(yīng)按吸收原則，擇一重罪處罰。如果行為人傳授犯罪方法給他人，并且明知他人是去實施具體的犯罪行為的，則二者成立共同犯罪。對于傳授犯罪方法的人，從一重罪處罰?！纾矣麑嵤┰p騙，向甲尋求犯罪方法并表明自己要明天實施詐騙行為，甲傳授了乙犯罪方法。則甲的行為成立傳授犯罪方法罪與詐騙罪的競合犯，從一重罪論處。
★★十、破壞計算機信息系統(tǒng)罪
純粹是搗亂的目的，定破壞計算機信息系統(tǒng)罪，如果有具體的目的，定具體犯罪。
2005年卷二63．下列哪些情形應(yīng)以破壞計算機信息系統(tǒng)罪論處？（ ）
A．甲采用密碼*手段，非法進入國家尖端科學技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)，竊取國家機密
B．乙因與單位領(lǐng)導存在矛盾，即擅自對單位在計算機中存儲的數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行修改操作，給單位的生產(chǎn)經(jīng)營管理造成嚴重的混亂
C．丙通過*密碼的手段，進入某銀行計算機信息系統(tǒng)，為其朋友的銀行卡增加存款額10萬元
D．丁為了顯示自己在計算機技術(shù)方面的本事，設(shè)計出一種計算機病毒，并通過互聯(lián)網(wǎng)進行傳播，影響計算機系統(tǒng)正常運行，造成嚴重后果
解析：BD。《刑法》第286條規(guī)定，破壞計算機信息系統(tǒng)罪是指違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)或者對應(yīng)用程序進行刪除、修改、增加、干擾等破壞活動，或者制造、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運作，后果嚴重的行為。選項中B和D選項符合此罪的構(gòu)成要求。A選項中甲的行為構(gòu)成非法獲取國家秘密罪（根據(jù)《刑法》第287條和第282條），C選項中丙的行為構(gòu)成盜竊罪。刑法第287條規(guī)定，利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
★★十一、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪
★1. 如果是利用計算機實施特定的犯罪的，如盜竊罪……，以相應(yīng)的犯罪論處。
★2.該罪的對象已經(jīng)由原來的“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)”擴大到一切計算機系統(tǒng)，對于上述三種以外的計算機信息系三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs統(tǒng)，要求“情節(jié)嚴重”。
十二、偽證罪
1．主體：證人、鑒定人、記錄人、翻譯人。
2．發(fā)生的階段：刑事訴訟過程中。
3．定罪的標準：只要實施了作偽證的行為即可，并不要求造成嚴重結(jié)果。
“情節(jié)嚴重”是加重處罰事由。是指因偽證導致被害人被無辜定罪或輕罪重判；或者使有罪的人被無罪釋放或者重罪輕判。
4.共同犯罪問題：
如是證人受他人威脅、賄賂、引誘、教唆作偽證的，不成立偽證罪的共同犯罪。依照刑法分則的特別規(guī)定定罪處罰，即辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪（刑法第306條）、妨害作證罪（刑法第307條）。
十三、妨害作證罪 幫助毀滅、偽造證據(jù)罪
（一）妨害作證罪
是指以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證，或者指使他人作偽證的行為。
（二）幫助毀滅、偽造證據(jù)罪
1．發(fā)生的階段：刑事、民事、經(jīng)濟、行政案件中。
2．幫助的對象和內(nèi)容：幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)。（必須達到情節(jié)嚴重的才成立犯罪）
3．本罪的主體：
（1）不包括當事人本人。當事人本人毀滅、偽造證據(jù)的行為不構(gòu)成本罪：從期待可能性的角度理解。
（2）不包括刑事訴訟中的辯護人、訴訟代理人。刑事訴訟中的辯護人、訴訟代理人實施該行為的，成立刑法第306條的：辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。（如果辯護人、訴訟代理人在刑事訴訟中，威脅、引誘（如賄買）證人作偽證或者幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，就發(fā)生了本條所規(guī)定的二罪與后者的法條競合。其中，本條屬于普通法，后者屬于特殊法，依照特殊法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)按306條辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪定罪處罰）
（3）司法人員犯妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的，從重處罰。
200７年卷二64．王某擔任辯護人時，編造了一份隱匿罪證的虛假證言，交給被告人陳小二的父親陳某，讓其勸說證人李某背熟后向法庭陳述，并給李某5000元好處費。陳某照此辦理。李某收受5000元后，向法庭作了偽證，致使陳小二被無罪釋放。后陳某給陳小二10萬美元，讓其逃往國外。關(guān)于本案，下列哪些選項是錯誤的？ （BCD）
A．王某的行為構(gòu)成辯護人妨害作證罪（該罪僅存在刑事訴訟中）
B．陳某勸說李某作偽證的行為構(gòu)成妨害作證罪的教唆犯（實行犯，而非教唆犯）
C．李某構(gòu)成辯護人妨害作證罪的幫助犯 （偽證罪）
D．陳某讓陳小二逃往國外的行為構(gòu)成脫逃罪的共犯（脫逃罪的主體不符合，窩藏罪）
解析：BCD。
2003年卷二11.律師王某在代理一起民事訴訟案件時，編造了一份對自己代理的一方當事人有利的虛假證言，指使證人李某背熟以后向法庭陳述，致使本該敗訴的己方當事人因此而勝訴。王某的行為構(gòu)成何罪？（）
A.偽證罪 B.訴訟代理人妨害作證罪 C.妨害作證罪 D.幫助偽造證據(jù)罪
解析：C。
★★
罪名
時空條件
主體
行為方式
偽證罪（305條）
刑事訴訟
證人、鑒定人、記錄人、翻譯人
對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，作假證明、鑒定、記錄、翻譯
辯人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪（306條）
辯護人、訴訟代理人（不限于律師）
（1）毀滅、偽造證據(jù)；
（2）幫助毀滅、偽造證據(jù)；
（3）威脅、引誘證人違背事實改變證言者作偽證
妨害作證罪（307條第1款）
各類訴訟
一般主體
（1）以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證；
（2）指使他人作偽證
幫助毀滅、偽造證據(jù)罪（307條第2款）
幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴重
★★十四、窩藏、包庇罪
1．主觀要件：故意。即明知是犯罪的人而予以窩藏、包庇的主觀心理狀態(tài)。這里的明知，是指知道和應(yīng)當知道。如果確實不知，則不構(gòu)成本罪。
窩藏罪中，必須是幫助當事人逃匿的心理：
200７年卷二61．丁某盜竊了農(nóng)民程某的一個手提包，發(fā)現(xiàn)包里有大量現(xiàn)金和一把手槍。丁某將真情告訴崔某，并將手槍交給崔某保管，崔某將手槍藏在家里。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？（AD）
A．丁某構(gòu)成盜竊罪 B．丁某構(gòu)成盜竊槍支罪 C．崔某構(gòu)成窩藏罪D．崔某構(gòu)成非法持有槍支罪
解析：AD。丁某僅有盜竊一般財物的故意，因此，僅僅成立盜竊罪，不成立盜竊槍支罪。崔某幫丁某保管槍支的行為，不屬于窩藏行為，窩藏罪中行為人主觀上必須是幫助犯罪人逃匿，如為犯罪人提供隱藏處所、財物，幫助犯罪人逃匿。崔某沒有合法理由持有槍支，成立非法持有槍支罪。
★2．事前通謀的，以共犯論處。應(yīng)作如下理解：
（1）是指在犯罪活動之前，就謀劃或合謀，答應(yīng)犯罪分子作案后給以窩藏或者包庇。
（2）通謀與明知是不同的。如果只是知道作案人員要去實施犯罪，事后予以窩藏、包庇或者事先知道作案人員要去實施犯罪，未去報案，犯罪發(fā)生后又窩藏、包庇犯罪分子的，都不應(yīng)以共同犯罪論處。
★3．窩藏與包庇的區(qū)分：
（1）窩藏主要是發(fā)生在行為人與罪犯之間。即為犯罪人提供隱藏處所、財物，幫助犯罪人逃匿。
（2）包庇則是指作假證明包庇，即向司法機關(guān)提供虛假的證明材料，為犯罪分子掩蓋罪行或者開脫、減輕罪責。
★2008年四川卷二19．甲在經(jīng)過某偏僻路口時，發(fā)現(xiàn)其好友乙搶劫了丙的財物，且由于乙先前的暴力行為，導致丙流血過多，陷入昏迷狀態(tài)。甲趕忙對乙說：“你惹麻煩了，快找個地方躲躲，走得越遠越好?！奔走€將自己遠房親戚的姓名、住址提供給乙，并給乙3000元。乙于是坐火車投奔甲的親戚。甲、乙分別離開現(xiàn)場，3小時后，丙死亡。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A．搶劫罪 B．故意殺人罪 C．過失致人死亡罪 D．窩藏罪
解析：D。
4．包庇罪與幫助毀滅證據(jù)罪、偽證罪的區(qū)分。
（1）包庇罪與幫助毀滅證據(jù)罪
包庇罪也可能涉及毀滅證據(jù)的，換個角度，幫助毀滅證據(jù)也可能客觀上包庇了罪犯。二者的區(qū)分應(yīng)是：
a.包庇罪具有向司法機關(guān)提供虛假的證據(jù)材料欺騙司法機關(guān)從而包庇犯罪人的性質(zhì)。
b.幫助毀滅證據(jù)罪只是單純地幫助犯罪人毀滅證據(jù)，并沒有做假證明欺騙司法機關(guān)從而包庇犯罪人。
c.包庇罪限于在刑事訴訟過程中，幫助毀滅、偽造證據(jù)罪則可能存在刑事及非刑事訴訟過程中。
行為人既幫助犯罪分子毀滅證據(jù)，又向司法機關(guān)做假證明包庇犯罪分子，屬于牽連犯，應(yīng)從一重處斷。（包庇罪中情節(jié)嚴重的處三年以上十年以下有期徒刑）
注意：知情不報原則上是不構(gòu)成犯罪的。僅僅在特殊情形下構(gòu)成犯罪，即刑法第311條拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪。
★（2）包庇罪與偽證罪
包庇罪中行為人也可能涉及向司法機關(guān)作虛假證明，但包庇行為中的偽證是以非證人身份作偽證。偽證罪中，行為人是以證人、鑒定人、記錄人、翻譯人身份作偽證。
★5．刑法中關(guān)于包庇類犯罪的特別規(guī)定：
★（1）第362條 旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在公安機關(guān)查處賣*、嫖娼活動時，為違法犯罪分子通風報信，情節(jié)嚴重的，依包庇罪定罪處罰。
★（2）其他特殊類型的包庇罪
如刑法第294條（包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪）、第305條（偽證罪）、第306條（辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪）、第307條（妨害作證罪）、第417條（幫助犯罪分子逃避處罰罪）。第349條（包庇毒品犯罪分子罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪）。
★★十五、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪
刑法第312條：明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情
節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。[3]
★單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。（該款為刑法修正案七所增加）
（一）刑法修正案六對此條的修改
1．將本罪的對象擴大：犯罪所得的贓物→→犯罪所得及其產(chǎn)生的收益
注意：如果的掩飾、隱瞞本人所得的贓物，屬于事后不可罰的行為。
2．行為方式擴大：窩藏、轉(zhuǎn)移、收購[4]或者代為銷售的→→增加了“其他方法”。
（二）主觀：明知是犯罪所得的贓物，即知道或者應(yīng)當知道。
1998年兩高、公安部、國家工商行政管理局《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機動車案件的規(guī)定》，有下列情形之一的，可視為應(yīng)當知道，但有證據(jù)證明屬被蒙騙的除外：
（1）在非法的機動車交易場所和銷售單位購買的；
（2）機動車證件手續(xù)不全或者明顯違反規(guī)定的；
（3）機動車發(fā)動機號或者車架號有更改痕跡，沒有合法證明的；
（4）以明顯低于市場價格購買機動車的。
2007年兩高《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)的犯罪活動案件具體應(yīng)用法律若干問題解釋》。明知是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車，實施下列行為之一的，定本罪：
（1）買賣、介紹買賣、典當、拍賣、抵押或者用其抵債的；
（2）拆解、拼裝或者組裝的；
（3）修改發(fā)動機號、車輛識別代號的；
（4）更改車身顏色或者車輛外形的；
（5）提供或者出售機動車來歷憑證、整車合格證、號牌以及有關(guān)機動車的其他證明和憑證的；
（6）提供或者出售偽造、變造的機動車來歷憑證，整車合格證、號牌以及有關(guān)機動車的其他證明和憑證的。
十六、打擊報復證人罪 擾亂法庭秩序罪
妨害作證罪與打擊報復證人罪的區(qū)別：雖然二者行為針對的對象均為證人，但存在如下區(qū)別：
（1）妨害作證罪是發(fā)生在證人出庭作證之前以及訴訟活動過程之中；而打擊報復證人罪是在證人提供證言之后實施的，即因證人在訴訟案件中提供證言而對其施加侵害的行為。
（2）妨害作證罪以暴力、脅迫妨害作證行為，針對證人本人；而打擊報復證人罪則不僅限于此，還可以是通過加害證人的親友、毀壞其財產(chǎn)、名譽等各種方式。
★★十七、脫逃罪
★1.主體：依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。（如果是錯誤被關(guān)押的人，則不構(gòu)成本罪的主體）[5]
★★十八、組織他人偷越國（邊）境罪
（一）本罪的加重處罰情節(jié)
1．組織他人偷越國（邊）境集團的首要分子；
2．多次組織他人偷越國（邊）境或者組織他人偷越國（邊）境人數(shù)眾多的；
3．造成被組織人重傷、死亡的；
4．剝奪或者限制被組織人人身自由的；
5．以暴力、威脅方法抗拒檢查的；
6．違法所得數(shù)額巨大的；
7．有其他特別嚴重情節(jié)的。
★（二）罪數(shù)問題
★1．需要數(shù)罪并罰的情形：犯本罪，同時對被組織人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的。
★2．組織他人偷越國（邊）境過程中妨害公務(wù)行為的定性
（1）通常的妨害公務(wù)行為，僅作為加重情節(jié)。
（2）如果妨害公務(wù)的行為特別嚴重，如殺害、傷害檢查人員，則已經(jīng)不是妨害公務(wù)罪所能包容的了，成立故意傷害罪、故意殺人罪，應(yīng)當與本罪并罰。
十九、運送他人偷越國（邊）境罪
（一）本罪的加重處罰情節(jié)
1.如下情形，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：
（1）多次實施運送行為或者運送人數(shù)眾多的；
（2）所使用的船只、車輛等交通工具不具備必要的安全條件，足以造成嚴重后果的；
（3）違法所得數(shù)額巨大的；
（4）有其他特別嚴重情節(jié)的。
2.如下情形，處七年以上有期徒刑，并處罰金：
（1）在運送他人偷越國（邊）境中造成被運送人重傷、死亡。（其中，造成被運送人重傷、死亡，主觀上是出于過失。例如，因為交通工具不具備必要的安全條件等各種原因，發(fā)生重傷、死亡事故，或者導致被運送人自傷、自殺等）
（2）以暴力、威脅方法抗拒檢查的。
★（二）罪數(shù)問題
★1．數(shù)罪并罰。對被運送人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的。
★2．運送他人偷越國（邊）境過程中妨害公務(wù)行為的定性
（1）通常的妨害公務(wù)行為，僅作為加重情節(jié)。
（2）如果妨害公務(wù)的行為特別嚴重，如殺害、傷害檢查人員，則已經(jīng)不是妨害公務(wù)罪所能包容的了，成立故意傷害罪、故意殺人罪，應(yīng)當與本罪并罰。
二十、偷越國（邊）境罪（2009年司法考試大綱中普通罪名）
第322條【偷越國（邊）境罪】違反國（邊）境管理法規(guī)，偷越國（邊）境，情節(jié)嚴重的，處一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
本罪，必須達到情節(jié)嚴重的才成立犯罪。具體而言，情節(jié)嚴重是指具備如下情形之一：[6]
1．在境外實施損害國家利益的行為的。
2．偷越國（邊）境3次以上的。
3．拉攏、引誘他人一起偷越國（邊）境的。
4．因偷越國（邊）境被行政處罰后一年內(nèi)又偷越國（邊）境的。
5．有其他嚴重情節(jié)的。
二十一、騙取出境證件罪
1．本罪性質(zhì)：是組織偷越國（邊）境罪的預備行為，但刑法將該罪規(guī)定為獨立的犯罪，因此，就不能再以組織偷越國（邊）境罪論處。
2．本罪的目的：為了組織他人偷越國（邊）境而使用。騙取出境證件罪中，“為組織他人偷越國邊境使用”屬于主觀要件，只要行為人具備該目的，實施了騙取出境證件的行為，即使沒有實際用于組織他人出境的，也成立騙取出境證件罪。上述行為如果是組織偷越國邊境的組織者實施的，則屬于組織他人偷越國邊境犯罪的預備行為。
二十二、倒賣文物罪
1．對象：國家禁止經(jīng)營的文物，具有科學價值的古脊椎動物化石、古人類化石
2．定罪的要求：情節(jié)嚴重。具體而言：倒賣文物數(shù)量較大或者次數(shù)較多的；造成文物流失無法追回等嚴重后果的；倒賣珍貴文物的；非法獲利數(shù)額巨大的等。
3．主觀：故意，且具有牟利目的。
★4．盜竊珍貴文物又出賣的，定盜竊罪一罪，從重處罰。注意，以往的觀點認為，行為人盜竊后又倒賣文物的，由于侵犯了新的法益，不屬于事后不可罰的行為，應(yīng)當數(shù)罪并罰。但最新的觀點認為，此種情形下仍然以盜竊罪一罪論處?！氨I竊珍貴文物后出售的，雖然侵犯了新的法益，但該行為不屬于倒賣文物罪的‘倒賣’，故不另成立倒賣文物罪”。[7]）
二十三、非法組織賣血罪 強迫賣血罪
注意——轉(zhuǎn)化犯：對他人造成傷害的，依故意傷害罪定罪處罰。
★★二十四、醫(yī)療事故罪
★1．主體：醫(yī)務(wù)人員。包括：
（1）醫(yī)療防疫人員；
（2）藥劑人員；
（3）護理人員；
（4）其他專業(yè)技術(shù)人員。
★2．定罪的標準：造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康。
★★二十五、非法行醫(yī)罪
★1．本罪的主體：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。如果取得了醫(yī)生資格，但沒有取得執(zhí)業(yè)資格的人，仍然成立本罪。
2．本罪與非法進行節(jié)育手術(shù)罪是一般法與特別法的關(guān)系。
★3．定罪標準：情節(jié)嚴重。（因為該罪是故意犯罪，所以不要求造成嚴重結(jié)果的才承擔刑事責任；醫(yī)療事故罪是過失犯罪，必須造成嚴重后果的才承擔刑事責任）
情節(jié)嚴重是指：經(jīng)醫(yī)療衛(wèi)生行政主管部門多次制止，屢教不改，長期從事非法行醫(yī)的；因非法行醫(yī)造成就診人身體健康受到損害的，非法行醫(yī)營利數(shù)額較大的；使用偽劣藥品蒙騙就診人的；在非法行醫(yī)過程中調(diào)戲、侮辱、猥褻婦女、兒童的等。
4．加重處罰事由：嚴重損害就診人身體健康的。特別加重處罰事由：造成就診人死亡的。
5. “未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”的認定：
人民法院《關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，如下情形屬于“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”：
（1）未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的；
（2）個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的；
（3）被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；
（4）未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；
（5）家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。
★6．醫(yī)療事故罪與非法行醫(yī)罪的區(qū)別：
（1）主體的區(qū)別：醫(yī)療事故罪的主體是醫(yī)務(wù)人員；非法行醫(yī)罪的主體為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。
（2）定罪的要求：醫(yī)療事故罪屬于過失犯罪，要求造成結(jié)果；非法行醫(yī)罪是故意犯罪，僅要求情節(jié)嚴重。也就是說，非法行醫(yī)罪中，行為人對“非法行醫(yī)”主觀上是具有故意的，當然，對于造成的結(jié)果如人員傷亡則一般是出于過失，但是造成人員傷亡并不是非法行醫(yī)罪的成立要件，只要是情節(jié)嚴重的即可成立犯罪。
2005年卷二15．甲系某醫(yī)院外科醫(yī)師，應(yīng)邀在朋友乙的私人診所兼職期間，擅自為多人進行了節(jié)育復通手術(shù)。對甲的行為應(yīng)當如何定性？（ ）
A．構(gòu)成非法行醫(yī)罪B．構(gòu)成非法進行節(jié)育手術(shù)罪C．構(gòu)成醫(yī)療事故罪D．不構(gòu)成犯罪
解析：D。
★★二十六、妨害傳染病防治罪
第330條【妨害傳染病防治罪】 違反傳染病防治法的規(guī)定，有下列情形之一，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑：
（一）供水單位供應(yīng)的飲用水不符合國家規(guī)定的衛(wèi)生標準的；
（二）拒絕按照衛(wèi)生防疫機構(gòu)提出的衛(wèi)生要求，對傳染病病原體污染的污水、污物、糞便進行消毒處理的；
（三）準許或者縱容傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人從事國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作的；
（四）拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機構(gòu)依照傳染病防治法提出的預防、控制措施的。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
甲類傳染病的范圍，依照《中華人民共和國傳染病防治法》和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定。
★★二十七、盜伐林木罪 濫伐林木罪 非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪
（一）盜伐林木罪的“盜伐”
盜伐，是指未經(jīng)國家林業(yè)行政管理部門批準，采取秘密手段采伐林木。如下三種情形：
1．擅自砍伐國家、集體、他人所有或者他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的；
2．擅自砍伐本單位或者本人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的；
3．在林木采伐許可證規(guī)定的地點以外采伐國家、集體、他人所有或者他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的。
（二）濫伐林木罪的“濫伐”
濫伐：是指未經(jīng)林業(yè)主管部門批準并頒發(fā)采伐許可證，或者雖持有許可證，但未按許可證的要求而任意采伐本單位所有或者經(jīng)營管理的以及本人自有的林木。具體而言，如下情形：
1．未經(jīng)林業(yè)行政主管部門及法律規(guī)定的其他主管部門批準并核發(fā)林木采伐許可證，或者雖然持有林木采伐許可證，但違反林木采伐許可證規(guī)定的時間、數(shù)量、樹種或者方式，任意采伐本單位所有或者本人所有的森林或者其他林木的。
2．在林木采伐許可證規(guī)定的地點以外，采伐本單位或者本人所有的森林或者其他林木的。（農(nóng)村居民采伐自留地和房前屋后個人所有的零星林木除外）
3．超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的。
4．林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的。
（三）幾個應(yīng)注意區(qū)分的概念
★1．盜伐與濫伐的區(qū)分
盜伐的對象：是國家集體或者是他人所有、經(jīng)營的林木。
濫伐的對象：自己所有或者經(jīng)管的林木，但沒有按照規(guī)定來采伐。
（對于國家集體林木的承包者擅自砍伐承包林木、據(jù)為己有的，由于該林木不是自己所有，因此屬于盜伐。）
但還是請注意兩個例外的規(guī)定：
（1）超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的?！獮E伐
（2）林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的。——濫伐
★2．與盜竊罪的區(qū)分。以下幾種情形應(yīng)定盜竊罪：（因為這些行為并沒有破壞森林資源）
（1）盜竊他人已經(jīng)砍倒的樹木。
（2）砍伐他人村前屋后零星樹木，數(shù)額較大的。
2003年卷二8.李某多次尾隨盜伐林木人員，將其砍倒尚未運走的林木偷偷運走，銷贓獲利數(shù)千元。此外，他還盜伐了他人自留地、責任田等地邊田坎種植的零星樹木５個多立方米。對李某的上述行為應(yīng)當如何定罪處罰？（）
A.以盜伐林木罪定罪處罰 B.以盜竊罪定罪處罰
C.以盜伐林木罪和盜竊罪定罪，實行數(shù)罪并罰
D.以盜伐林木罪、盜竊罪和銷售贓物罪定罪，實行數(shù)罪并罰
解析：B。本題考查的是盜伐與濫伐的區(qū)分。盜伐的對象：是國家集體或者是他人所有、經(jīng)營的林木。濫伐的對象：自己所有或者經(jīng)管的林木，但沒有按照規(guī)定來采伐。（對于國家集體林木的承包者擅自砍伐承包林木、據(jù)為己有的，由于該林木不是自己所有，因此屬于盜伐。）但還是請注意兩個例外的規(guī)定：（1）超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的?！獮E伐，（2）林木權(quán)屬爭議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的?！獮E伐。以下幾種情形應(yīng)定盜竊罪：（因為這些行為并沒有破壞森林資源）（1）盜竊他人已經(jīng)砍倒的樹木。（2）砍伐他人村前屋后零星樹木，數(shù)額較大的。
本案中，李某盜取對象是他人已經(jīng)砍倒的樹木以及零星樹木，沒有破壞森林資源，因此，只構(gòu)成盜竊罪，事后的銷贓行為屬于事后不可罰行為，不并罰。故選B。
（四）非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪
如何認定行為人“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”中的“明知”（成立非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪）
人民法院2000年11月22日《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定：刑法第345條規(guī)定的“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”中的“明知”，是指知道或者應(yīng)當知道。具有下列情形之一的，可視為應(yīng)當知道，但是有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：
1.在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的
2.收購以明顯低于市場價格出售的木材的
3.收購違反規(guī)定出售的木材的。
2002年卷二34．根據(jù)有關(guān)司法解釋，下列哪些情形（有證據(jù)證明確屬受蒙騙的除外）可以認定（或推定）行為人“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”? （ ）
A．收購違反規(guī)定出售的木材的 B．在發(fā)生過盜伐、濫伐林木案的林區(qū)收購木材的
C．在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的 D．收購以明顯低于市場價格出售的木材的
解析：ACD。參見人民法院2000年11月22日《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定。
★★三十二、組織賣*罪 強迫賣*罪 協(xié)助組織賣*罪
（一）組織他人賣*罪、強迫賣*罪的加重處罰情形
1．組織他人賣*，情節(jié)嚴重的；
2．強迫不滿十四周歲的幼女賣*的；
3．強迫多人賣*或者多次強迫他人賣*的；
★4．強*后迫使賣*的；
★5．造成被強迫賣*的人重傷、死亡或者其他嚴重后果的。
注意：強*后迫使賣*的，造成被害人重傷、死亡或者其他嚴重后果的，不數(shù)罪并罰。
具有上述情形之一，情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。
（二）協(xié)助組織賣*罪
性質(zhì)：原是組織賣*罪的幫助犯，但刑法將其規(guī)定為獨立的犯罪。
（三）認定
1．賣*：既包括男性、女性，也包括同性。
三十三、制作、復制、出版、販賣、傳播**物品牟利罪
第363條：【制作、復制、出版、販賣、傳播**物品牟利罪】以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播**物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
【為他人提供書號出版**書刊罪】為他人提供書號，出版**書刊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；明知他人用于出版**書刊而提供書號的，依照前款的規(guī)定處罰。
1．關(guān)于**物品的理解：是指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨*性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他**物品。有關(guān)人體生理、醫(yī)學知識的科學著作不是**物品。包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的文學、藝術(shù)作品不視為**物品。
**物品屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。
2．主觀上：故意。并且須以牟利為目的。
3．為他人提供書號出版**書刊罪：屬于過失犯罪。如果行為人明知他人用于出版**書刊而提供書號的，以出版**物品牟利罪定罪。
2004年卷二60．雷某為購買正式書號用于出版**錄像帶，找某音像出版社負責人任某幫忙。雷向任謊稱自己想制作商業(yè)宣傳片，需要一個書號，并提出付給出版社1萬元“書號費”。任某同意，但要求雷給自己2萬元好處費，雷某聲稱盈利后會考慮。任某隨后指示有關(guān)部門立即辦理。雷某拿到該書號出版了**錄像帶，發(fā)行數(shù)量極大、影響極壞。雷牟利后給任某2萬元好處費，任某收下。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A．雷某與任某的行為構(gòu)成為他人提供書號出版**書刊罪的共犯
B．雷某的行為構(gòu)成傳播**物品罪，任某的行為構(gòu)成為他人提供書號出版**書刊罪
C．雷某的行為構(gòu)成出版**物品牟利罪，任某的行為構(gòu)成出版**物品牟利罪的共犯
D．雷某與任某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的共犯
解析：ABCD。
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[1] 關(guān)于黑社會性質(zhì)組織的認定，出臺過不同的解釋，請以2002年全國人大常委會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第二百九十四條第一款的解釋》為準。特別注意的是，黑社會性質(zhì)組織不需要有“保護傘”。2002年人民檢察院《關(guān)于認真貫徹執(zhí)行全國人民代表大會常務(wù)委員會〈關(guān)于刑法第二百九十四條第一款的解釋〉和〈關(guān)于刑法第三百八十四條第一款的解釋〉的通知》指出，根據(jù)《解釋》的規(guī)定，黑社會性質(zhì)組織是否有國家工作人員充當“保護傘”，即是否要國家工作人員參與犯罪或者為犯罪活動提供非法保護，不影響黑社會性質(zhì)組織的認定，對于同時具備《解釋》規(guī)定的黑社會性質(zhì)組織四個特征的案件，應(yīng)依法予以嚴懲，以體現(xiàn)“打早打小”的立法精神。同時，對于確有“保護傘”的案件，也要堅決一查到底，決不姑息。
[2] 這實際上對境外賭博管轄的特別規(guī)定。因為根據(jù)刑法第7條第1款的規(guī)定，中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外犯罪，法定刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。但考慮到境外賭博的特殊危害性，司法解釋對此作了“可以依照刑法追究刑事責任”的規(guī)定。
[3] 原第312條【窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪】 明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或者代為銷售的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
[4] 收購贓物既包括買入后自用，也包括買入后給他人使用。
[5] 參見陳興良：《規(guī)范刑法學》，中國人民大學出版社2008年版，第859頁；張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第798頁。
[6] 人民法院《關(guān)于審理組織、運送他人偷越國（邊）境等刑事案件適用法律若干問題的解釋》
[7] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第806頁。
[8] 關(guān)于同時構(gòu)成再犯和累犯的被告人適用法律和量刑的問題。對依法同時構(gòu)成再犯和累犯的被告人，今后一律適用刑法第三百五十六條規(guī)定的再犯條款從重處罰，不再援引刑法關(guān)于累犯的條款。見2000年4月4日人民法院《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》。