考點(diǎn)完全不變 新法值得重視
——對(duì)2009年司法考試大綱民法部分的簡(jiǎn)要分析
在廣大考生翹首期盼中，09年司法考試大綱終于“千呼萬喚始出來”，在5月19日“露出廬山真面目”。就考綱中的民法部分，筆者打算從三個(gè)方面進(jìn)行解讀，希望對(duì)大家的復(fù)習(xí)備考有所幫助。
一、考點(diǎn)沒有任何變化
與刑法等科目發(fā)生了重大變化不同，考試大綱中的民法部分基本沒有改動(dòng)，的的確確是做到了“不折騰”。
三、四月份在各地講授公開課的時(shí)候，筆者已經(jīng)預(yù)測(cè)今年考綱的民法部分不會(huì)有大的變化。但終拿到考綱之后，筆者還是頗為吃驚，因?yàn)槊穹ú糠植粏螁问菦]有大的變化，簡(jiǎn)直可以說是根本沒有任何變化。與08年的考綱進(jìn)行比對(duì)后，我們發(fā)現(xiàn)，今年的民法在考試內(nèi)容上沒有任何改動(dòng)，從第一章“民法概述”一直到后一章“侵權(quán)行為”，考綱中所列的知識(shí)點(diǎn)和去年完全一模一樣。
有鑒于此，今年大家復(fù)習(xí)民法的基本策略也就是“按部就班”、“穩(wěn)扎穩(wěn)打”。去年的考點(diǎn)，依然是今年的考點(diǎn)；去年的重點(diǎn)，依然是今年的重點(diǎn)；去年的難點(diǎn)，也依然是今年的難點(diǎn)。
二、法律法規(guī)目錄有所改動(dòng)
盡管考點(diǎn)沒有任何變化，但民事立法方面的新動(dòng)向值得我們認(rèn)真關(guān)注。在民法的“附錄”部分（也即法律法規(guī)目錄），今年的考綱有兩處改動(dòng)：
第一，增加了一個(gè)司法解釋，也即2008年9月1起施行的《高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》。該司法解釋共計(jì)二十四條，內(nèi)容相當(dāng)豐富，對(duì)“訴訟時(shí)效的適用范圍”、“訴訟時(shí)效的法定性”、“訴訟時(shí)效的效力”、“訴訟時(shí)效的起算”、“訴訟時(shí)效的中斷”、“訴訟時(shí)效的中止”等問題有一些全新的規(guī)定，這些規(guī)則可考性很強(qiáng)，大家在復(fù)習(xí)時(shí)對(duì)此應(yīng)有足夠的重視。例如，關(guān)于訴訟時(shí)效的法定性，該司法解釋第2條規(guī)定：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長(zhǎng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益的，人民法院不予認(rèn)可?！边€比如，關(guān)于訴訟時(shí)效的起算，該司法解釋第5條規(guī)定：“當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。”
第二，修改了一部法律，也即2008年12月27日全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)《專利法》進(jìn)行了第三次修正。這次修正幅度很大，確立了一些新的規(guī)則（如新穎性的判斷標(biāo)準(zhǔn)、外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)條件、強(qiáng)制許可等），大家復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)予以充分關(guān)注。例如，專利授權(quán)條件由“相對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)”提高為“絕對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)”，新《專利法》第22條第2款規(guī)定：“新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中?！边€比如，賦予了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人許諾銷售權(quán)，新《專利法》第11條第2款規(guī)定：“外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！?BR> 三、《合同法司法解釋（二）》有可能成為命題內(nèi)容
2009年4月24日《高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（二）》正式公布，該司法解釋將自2009年5月13日起施行。盡管在09年司法考試大綱民法部分的“法律法規(guī)目錄”中沒有該司法解釋，但筆者預(yù)計(jì)它仍然有可能成為今年的考試內(nèi)容。之所以在考綱中沒有找到該司法解釋，筆者揣測(cè)更多地是因?yàn)樵撍痉ń忉尮紩r(shí)，考試大綱已經(jīng)定稿，根本來不及收錄該司法解釋。
《合同法司法解釋（二）》共計(jì)三十條，對(duì)“合同的訂立”、“合同的效力”、“合同的履行”、“合同的權(quán)利義務(wù)終止”、“違約責(zé)任”等問題作出了一些新的規(guī)定，大家在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)注意掌握。例如，對(duì)《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行了限縮性解釋，《合同法司法解釋（二）》第14條規(guī)定：“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的”強(qiáng)制性規(guī)定“，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！边€比如，正式確立了“情勢(shì)變更”原則，《合同法司法解釋（二）》第26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”
——對(duì)2009年司法考試大綱民法部分的簡(jiǎn)要分析
在廣大考生翹首期盼中，09年司法考試大綱終于“千呼萬喚始出來”，在5月19日“露出廬山真面目”。就考綱中的民法部分，筆者打算從三個(gè)方面進(jìn)行解讀，希望對(duì)大家的復(fù)習(xí)備考有所幫助。
一、考點(diǎn)沒有任何變化
與刑法等科目發(fā)生了重大變化不同，考試大綱中的民法部分基本沒有改動(dòng)，的的確確是做到了“不折騰”。
三、四月份在各地講授公開課的時(shí)候，筆者已經(jīng)預(yù)測(cè)今年考綱的民法部分不會(huì)有大的變化。但終拿到考綱之后，筆者還是頗為吃驚，因?yàn)槊穹ú糠植粏螁问菦]有大的變化，簡(jiǎn)直可以說是根本沒有任何變化。與08年的考綱進(jìn)行比對(duì)后，我們發(fā)現(xiàn)，今年的民法在考試內(nèi)容上沒有任何改動(dòng)，從第一章“民法概述”一直到后一章“侵權(quán)行為”，考綱中所列的知識(shí)點(diǎn)和去年完全一模一樣。
有鑒于此，今年大家復(fù)習(xí)民法的基本策略也就是“按部就班”、“穩(wěn)扎穩(wěn)打”。去年的考點(diǎn)，依然是今年的考點(diǎn)；去年的重點(diǎn)，依然是今年的重點(diǎn)；去年的難點(diǎn)，也依然是今年的難點(diǎn)。
二、法律法規(guī)目錄有所改動(dòng)
盡管考點(diǎn)沒有任何變化，但民事立法方面的新動(dòng)向值得我們認(rèn)真關(guān)注。在民法的“附錄”部分（也即法律法規(guī)目錄），今年的考綱有兩處改動(dòng)：
第一，增加了一個(gè)司法解釋，也即2008年9月1起施行的《高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》。該司法解釋共計(jì)二十四條，內(nèi)容相當(dāng)豐富，對(duì)“訴訟時(shí)效的適用范圍”、“訴訟時(shí)效的法定性”、“訴訟時(shí)效的效力”、“訴訟時(shí)效的起算”、“訴訟時(shí)效的中斷”、“訴訟時(shí)效的中止”等問題有一些全新的規(guī)定，這些規(guī)則可考性很強(qiáng)，大家在復(fù)習(xí)時(shí)對(duì)此應(yīng)有足夠的重視。例如，關(guān)于訴訟時(shí)效的法定性，該司法解釋第2條規(guī)定：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長(zhǎng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益的，人民法院不予認(rèn)可?！边€比如，關(guān)于訴訟時(shí)效的起算，該司法解釋第5條規(guī)定：“當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。”
第二，修改了一部法律，也即2008年12月27日全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)《專利法》進(jìn)行了第三次修正。這次修正幅度很大，確立了一些新的規(guī)則（如新穎性的判斷標(biāo)準(zhǔn)、外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)條件、強(qiáng)制許可等），大家復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)予以充分關(guān)注。例如，專利授權(quán)條件由“相對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)”提高為“絕對(duì)新穎性標(biāo)準(zhǔn)”，新《專利法》第22條第2款規(guī)定：“新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中?！边€比如，賦予了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人許諾銷售權(quán)，新《專利法》第11條第2款規(guī)定：“外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品?！?BR> 三、《合同法司法解釋（二）》有可能成為命題內(nèi)容
2009年4月24日《高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（二）》正式公布，該司法解釋將自2009年5月13日起施行。盡管在09年司法考試大綱民法部分的“法律法規(guī)目錄”中沒有該司法解釋，但筆者預(yù)計(jì)它仍然有可能成為今年的考試內(nèi)容。之所以在考綱中沒有找到該司法解釋，筆者揣測(cè)更多地是因?yàn)樵撍痉ń忉尮紩r(shí)，考試大綱已經(jīng)定稿，根本來不及收錄該司法解釋。
《合同法司法解釋（二）》共計(jì)三十條，對(duì)“合同的訂立”、“合同的效力”、“合同的履行”、“合同的權(quán)利義務(wù)終止”、“違約責(zé)任”等問題作出了一些新的規(guī)定，大家在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)注意掌握。例如，對(duì)《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行了限縮性解釋，《合同法司法解釋（二）》第14條規(guī)定：“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的”強(qiáng)制性規(guī)定“，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！边€比如，正式確立了“情勢(shì)變更”原則，《合同法司法解釋（二）》第26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”