★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之一:生產(chǎn)銷售偽劣商品罪
★★一、具體各罪概說(shuō)
(一)生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
★1.罪與非罪的界限
(1)生產(chǎn)、銷售金額五萬(wàn)元以上;
(2)雖然沒(méi)有銷售五萬(wàn)元以上,但如果查獲的偽劣產(chǎn)品價(jià)值15萬(wàn)元以上的,以犯罪未遂論處。
(二)生產(chǎn)、銷售假藥罪
1.本罪成立的標(biāo)準(zhǔn):足以危害人體健康?!kU(xiǎn)犯(不一定取決于是否已經(jīng)銷售,只要生產(chǎn)假藥后處于隨時(shí)可能銷售給使用者的狀態(tài),就應(yīng)認(rèn)為足以嚴(yán)重危害人體健康)
2.注意:如果銷售的假藥并不足以危害人體健康,但如果銷售金額達(dá)到5萬(wàn)元以上的,可以定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
(三)生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
1.本罪的性質(zhì):行為犯。
2.本罪與投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的區(qū)別:本罪通常發(fā)生在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中,行為人的目的是營(yíng)利,對(duì)造成嚴(yán)重后果通常是過(guò)失或者間接故意。
(四)生產(chǎn)、銷售劣藥罪
1.本罪的性質(zhì):實(shí)害犯。必須對(duì)人身健康造成嚴(yán)重危害才成立犯罪。
(五)生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的食品罪
1.性質(zhì):危險(xiǎn)犯。必須足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患。
(六)生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪
1.注意,該罪原來(lái)是結(jié)果犯,刑法修正案四將其修改為危險(xiǎn)犯。即“足以危害人體健康”的,構(gòu)成本罪。
(七)生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪
1.性質(zhì):結(jié)果犯。必須造成嚴(yán)重后果才成立此罪。
★★二、其他問(wèn)題
1. ★關(guān)于定罪的標(biāo)準(zhǔn)
(1)以造成危險(xiǎn)狀態(tài)為定罪標(biāo)準(zhǔn)的——危險(xiǎn)犯:生產(chǎn)、銷售假藥罪(第141條)、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪(第143條)、生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪(第145條)。
(2)以造成人身或財(cái)產(chǎn)危害結(jié)果為定罪標(biāo)準(zhǔn)的——結(jié)果犯:生產(chǎn)、銷售劣藥罪(第142條),生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪(第146條),生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪(第147條),生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪(第148條)。
(3)只要實(shí)施了行為即構(gòu)成犯罪——行為犯:生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪(第144條)。
2. ★法條競(jìng)合問(wèn)題
行為人實(shí)施的行為如果同時(shí)符合第140條(生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪)與第141條——148條所規(guī)定的犯罪的,依照處罰較重的處罰?!l競(jìng)合處理的例外
3.罪數(shù)
(1)以一重罪處罰:實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(2)數(shù)罪并罰:生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,又以暴力、威脅方法抗拒查處,構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
2005年卷二66.甲為了獲取超額利潤(rùn),在明知其所經(jīng)銷的電器產(chǎn)品不符合保障人身安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的情況下,仍然大量進(jìn)貨銷售,銷售金額總計(jì)達(dá)到180萬(wàn)元。一企業(yè)因使用這種電器而導(dǎo)致短路,引起火災(zāi),造成3人輕傷,部分廠房被燒毀,直接經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元。下列關(guān)于甲的行為的說(shuō)法哪些是正確的?(BCD)
A.應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰 B.構(gòu)成銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪
C.構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪D.應(yīng)按照銷售偽劣產(chǎn)品罪和銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪中的一個(gè)重罪定罪處罰
1999卷二23.某化妝品廠系私營(yíng)企業(yè),所生產(chǎn)的嬰兒護(hù)膚產(chǎn)品供不應(yīng)求。為增加產(chǎn)量,廠長(zhǎng)童某決定改變配方,增加添加劑。結(jié)果生產(chǎn)出不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)產(chǎn)品,銷售金額達(dá)30萬(wàn)元。消費(fèi)者使用后程度不同地引起過(guò)敏、脫皮等不良反應(yīng)。在如何確定犯罪主體性質(zhì)及定罪的罪名上,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(AC)
A生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 B生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪
C單位犯罪 D自然人犯罪
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之二:走私罪
★★一、走私普通貨物、物品罪
1.★本罪與本節(jié)中其他走私犯罪之間的關(guān)系:兜底條款。即凡是走私的對(duì)象不屬于其他特別規(guī)定的,均構(gòu)成本罪。
★走私貴重金屬、文物的行為的定性?成立走私普通貨物、物品罪。
2004年卷二10.下列哪一說(shuō)法是正確的?(B)
A.甲違反海關(guān)法規(guī),將大量黃金運(yùn)輸進(jìn)境,不予申報(bào),逃避關(guān)稅。甲的行為成立走私貴重金屬罪
B.乙生產(chǎn)、銷售劣藥,沒(méi)有對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害,但銷售金額超過(guò)了5萬(wàn)元。乙的行為成立生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
C.丙在自己的35名同學(xué)中高息攬儲(chǔ),吸收存款100萬(wàn)元,然后以更高的利息貸給他人。丙向其同學(xué)還本付息后,違法所得達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)。丙的行為成立非法經(jīng)營(yíng)罪與高利轉(zhuǎn)袋罪的想象競(jìng)合犯
D.承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估職責(zé)的丁,非法收受他人財(cái)物后,故意提供虛假證明文件。丁的行為構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪與提供虛假證明文件罪,應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰
2.★以走私論處的形式
(1)變相走私
a. 走私保稅貨物:未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額,擅自將批準(zhǔn)進(jìn)口的來(lái)料加工、來(lái)件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易的原材料、零件、制成品、設(shè)備等保稅貨物,在境內(nèi)銷售牟利的;
b. 走私特定減、免稅貨物:未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額,擅自將特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品,在境內(nèi)銷售牟利的。
(2)間接走私:
a. 第一手購(gòu)買走私物品:直接向走私人非法收購(gòu)國(guó)家禁止進(jìn)口物品的,或者直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的其他貨物、物品,數(shù)額較大的;
b. 在邊界水域違法運(yùn)輸、買賣:在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣國(guó)家禁止進(jìn)出口物品的,或者運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣國(guó)家限制進(jìn)出口貨物、物品,數(shù)額較大,沒(méi)有合法證明的。
3.主觀罪過(guò):故意。即明知是走私普通貨物、物品的行為而有意實(shí)施的主觀心理狀態(tài)。具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為“明知”,但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外:
(1)逃避海關(guān)監(jiān)管,運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止進(jìn)出境的貨物、物品的;
(2)用特制的設(shè)備或者運(yùn)輸工具走私貨物、物品的;
(3)未經(jīng)海關(guān)同意,在非設(shè)關(guān)的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點(diǎn),運(yùn)輸(駁載)、收購(gòu)或者販賣非法進(jìn)出境貨物、物品的;
(4)提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理手續(xù)的;
(5)以明顯低于貨物正常進(jìn)(出)口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進(jìn)(出)口業(yè)務(wù)的;
(6)曾因同一種走私行為受過(guò)刑事處罰或者行政處罰的;
(7)其他有證據(jù)證明的情形。
★★二、走私武器、彈藥罪
第151條【走私武器、彈藥罪、走私核材料罪、走私假幣罪】走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的,處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)較輕的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
【走私文物罪、走私貴重金屬罪、走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪】走私國(guó)家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國(guó)家禁止進(jìn)出口的珍貴動(dòng)物及其制品的,處五年以上有期徒刑,并處罰金;情節(jié)較輕的,處五年以下有期徒刑,并處罰金。
★【走私珍稀植物、珍稀植物制品罪】[1]走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的珍稀植物及其制品等國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。
犯第一款、第二款罪,情節(jié)特別嚴(yán)重的,處無(wú)期徒刑或者死刑,并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
單位犯本條規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本條各款的規(guī)定處罰。
三、關(guān)于走私犯罪其他幾個(gè)問(wèn)題
1.走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意,但對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的,不影響走私犯罪構(gòu)成,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。但是,確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對(duì)走私對(duì)象發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的,可以從輕處罰。
2.走私罪中的罪數(shù)問(wèn)題:
(1)對(duì)在走私的普通貨物、物品或者廢物中藏匿了其他物品的,以實(shí)際走私的貨物定罪處罰;如果屬于不同種罪的,應(yīng)當(dāng)并罰。
★(2)走私過(guò)程中,以暴力、威脅方法抗拒緝私的,與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。(注意:走私毒品罪抗拒檢查的,組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)邊境過(guò)程中抗拒檢查的,不并罰)
(3)武裝掩護(hù)走私的,以走私罪從重處罰。
3.走私**物品需以牟利或傳播為目的。
4. 走私特定的物品,如武器、彈藥、白銀、**物品等,不以偷逃應(yīng)繳稅額的多少為犯罪成立條件。
5.單向走私:
(1)走私文物、貴重金屬:禁止出口。
依《刑法》第151條第2款的規(guī)定,走私文物罪及走私貴重金屬罪為單向犯罪,即在進(jìn)口上述物品時(shí),不構(gòu)成本罪。但應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處。
(2)走私廢物罪:禁止進(jìn)口。
走私廢物罪包括走私固體廢物、液態(tài)廢物和氣態(tài)廢物。有兩種客觀表現(xiàn):
a.從以走私罪論處的行為中獨(dú)立出來(lái),單成一罪,要求情節(jié)嚴(yán)重方可構(gòu)成,并且也是單向犯罪,即在進(jìn)口以上物品時(shí),才構(gòu)成犯罪;
b.以原料利用為名而進(jìn)口的,不需情節(jié)嚴(yán)重即可構(gòu)成犯罪。(刑法第339條第3款)
7.共犯問(wèn)題:與走私罪犯通謀,為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明,或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的,以走私罪的共犯論處。
8.本節(jié)中的走私罪不包括走私毒品罪(妨害社會(huì)管理秩序罪中的“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒器罪”)
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之三:妨害對(duì)公司、企業(yè)管理秩序罪
★★一、非國(guó)家工作人員受賄罪
1.本罪的客觀形式:
(1)索取他人財(cái)物,為他人謀取利益。
(2)非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益。
★注意:這兩種情形都要求行為人“為他人謀取利益”。受賄罪中,索賄的,不要求為他人謀取利益。
★2.為他人謀取利益的理解。
不要求實(shí)際上為他人謀取到了利益,包括承諾、正在實(shí)施、已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。
注意,該部分內(nèi)容已經(jīng)作了調(diào)整,司法考試教材采用了陳興良的觀點(diǎn),即“非國(guó)家工作人員受賄罪是法定的目的犯。刑法規(guī)定本罪以為他人謀取利益為構(gòu)成要件。這里的為他人謀取利益,并非是犯罪的客觀要件,而是超過(guò)的主觀要素”。[2]
★3.主體:該罪的主體不具有國(guó)家工作人員身份。
2008年四川卷二62.甲系某股份制電力公司所屬某供電所抄表組抄表員。在一次抄表時(shí),甲與某金屬加工廠承包人乙合謀少記載該加工廠用電量,并將電表上的數(shù)字回?fù)埽辜庸S少交3萬(wàn)元電費(fèi)。事后甲從乙處索取好處費(fèi)1萬(wàn)元。關(guān)于甲的行為觸犯的罪名,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(BC)
A.貪污罪 B.非國(guó)家工作人員受賄罪 C.盜竊罪 D.詐騙罪
★★二、對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪
★1.對(duì)行賄人主觀上的要求:必須主觀上具有“為謀取不正當(dāng)利益”。
2.減免處罰的規(guī)定:行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。(此點(diǎn)與行賄罪相同,不再適用刑法總則關(guān)于自首的規(guī)定)
3.對(duì)象:不具有國(guó)家工作人員身份。
4.與行賄罪的區(qū)別:
對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪
行賄罪
相同點(diǎn)
為謀取不正當(dāng)利益
為謀取不正當(dāng)利益
行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。
行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。
不同點(diǎn)
沒(méi)有此規(guī)定
在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中,違反國(guó)家規(guī)定,給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,數(shù)額較大的,或者違反國(guó)家規(guī)定,給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的,以行賄論處。
沒(méi)有此規(guī)定
因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的,不是行賄。
主體包括單位
不包括單位,單位行賄的,成立單位行賄罪
主體不具有國(guó)家工作人員身份
主體具有國(guó)家工作人員身份
三、簽訂、履行合同失職被騙罪
1.主體:國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員;金融機(jī)構(gòu)、從事對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司、企業(yè)的工作人員。
2.主觀方面:過(guò)失。
3.本罪的成立條件:應(yīng)當(dāng)以對(duì)方當(dāng)事人涉嫌詐騙、行為構(gòu)成犯罪為前提。
★★四、虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資、抽逃出資罪
★虛報(bào)注冊(cè)資本罪,是在取得公司登記之前虛報(bào)公司的注冊(cè)資本騙取了公司登記。(與后面兩個(gè)犯罪區(qū)分的關(guān)鍵在于:注冊(cè)公司時(shí)是否有欺騙工商管理機(jī)關(guān)的行為。)或者說(shuō),虛報(bào)注冊(cè)資本罪發(fā)生在申請(qǐng)公司登記時(shí);抽逃出資罪發(fā)生在公司成立后。
2005年卷二9.甲、乙二人出資10萬(wàn)元,同時(shí)通過(guò)購(gòu)買并使用偽造的商業(yè)零售發(fā)票,虛填商品實(shí)物價(jià)值人民幣50萬(wàn)元,騙取審計(jì)事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告,欺騙公司登記主管部門,以60萬(wàn)元注冊(cè)資本取得"XX貿(mào)易有限公司"營(yíng)業(yè)執(zhí)照。后甲、乙又合謀將上述10萬(wàn)元資本金轉(zhuǎn)移用于注冊(cè)另一公司。甲、乙二人的行為構(gòu)成: C
A.虛報(bào)注冊(cè)資本罪B.虛假出資罪C.虛報(bào)注冊(cè)資本罪與抽逃出資罪D.虛假出資罪與抽逃出資罪
解析:C。
★★五、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪、為親友非法牟利罪
(一)非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪
★1.主體:國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。刑法中的國(guó)有,均是指純國(guó)有,不包括國(guó)有控股。
2.客觀:利用職務(wù)上的便利,自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè),獲取非法利益的行為。
(二)為親友非法牟利罪
★1.主體:國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。
2.客觀方面:刑法第166條規(guī)定的三類行為。
2005年卷二58.下列哪些人可以成為非法經(jīng)營(yíng)同類企業(yè)罪的犯罪主體?( )
A.中外合資企業(yè)的董事、經(jīng)理 B.國(guó)有公司的董事
C.國(guó)有企業(yè)的經(jīng)理 D.國(guó)有公司控股的公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理
解析:BC。
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之四:破壞金融管理秩序罪
一、偽造貨幣罪
1.對(duì)象:可在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。
2.以偽造貨幣論處的情形:行為人制造貨幣版樣,或者與他人事前通謀,為他人偽造貨幣提供版樣的,以偽造貨幣罪論處。
★★二、持有、使用假幣罪
★1.持有:是指將假幣隨身攜帶或者存放在家中、親友等處保管。(補(bǔ)充性的罪名)
★2.使用:指以假幣當(dāng)真幣使用,履行貨幣職能。(使用假幣以對(duì)方不明知是假幣為前提,向知情的人交付假幣的,不構(gòu)成使用假幣罪)例如,以假幣購(gòu)物、到銀行存款、清償債務(wù)等。注意,即使是用于非法用途,也認(rèn)為是“使用”。
將假幣交付給不知情的他人使用,以及向自動(dòng)售貨機(jī)中投入假幣以取得商品的,均成立使用假幣罪。
2006年卷二12.下列哪一行為可以構(gòu)成使用假幣罪?()
A.甲用總面額1萬(wàn)元的假幣參加賭博
B.甲(系銀行工作人員)利用職務(wù)上的便利,以偽造的貨幣換取貨幣
C.甲在與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同時(shí),為顯示自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力,將總面額20萬(wàn)元的假幣冒充真幣出示給對(duì)方看
D.甲用總面額10萬(wàn)元的假幣換取高某的1萬(wàn)元真幣
解析:A。
★★三、出售、購(gòu)買、運(yùn)輸假幣罪
★第171條:出售、購(gòu)買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額特別巨大的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
四、變?cè)熵泿抛?BR> 第173條【變?cè)熵泿抛铩孔冊(cè)熵泿?,?shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。
1.注意變?cè)炫c偽造的區(qū)別。變?cè)焓菍?duì)真正的貨幣本身進(jìn)行各種形式的加工,改變其面值、含量的行為。
★★貨幣犯罪中幾個(gè)共通性的問(wèn)題
★1.罪數(shù)問(wèn)題。[3]
(1)偽造貨幣之后又出售或者運(yùn)輸、使用偽造的貨幣,直接以偽造貨幣罪從重處罰(刑法第171條第3款);偽造貨幣并持有的,持有行為被偽造行為吸收。
(2)購(gòu)買假幣后又使用的,以購(gòu)買假幣罪定罪,并從重處罰;
(3)購(gòu)買假幣后又出售、運(yùn)輸?shù)模猿鍪?、?gòu)買、運(yùn)輸假幣罪論處(刑法第171條);
(4)出售、運(yùn)輸假幣,同時(shí)又使用假幣的,以出售、運(yùn)輸假幣罪與使用假幣罪并罰(此種情況下根本不存在牽連關(guān)系);
(5)持有假幣罪與運(yùn)輸、出售、購(gòu)買假幣罪,偽造貨幣罪之間存在吸收關(guān)系時(shí),即持有假幣行為是運(yùn)輸、出售、購(gòu)買、偽造假幣行為的結(jié)果行為,應(yīng)按后罪而不按持有假幣罪定罪;
(6)行為人誤收數(shù)額較大假幣,不向公安司法部門報(bào)告或交由金融機(jī)構(gòu)等單位處理,故意持有或使用,應(yīng)以持有、使用假幣罪論;
(7)持有假幣罪與運(yùn)輸假幣罪區(qū)別在于前罪無(wú)運(yùn)輸假幣故意,而后罪有運(yùn)輸假幣故意,不以運(yùn)輸為目的而攜帶假幣應(yīng)定持有假幣罪。
注意:上述中不少情形僅以一罪論處,但如果行為人所針對(duì)的是不同款項(xiàng),則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。例如,偽造貨幣后又出售其他的假幣的,則需要數(shù)罪并罰。
2.出售與購(gòu)買屬于“對(duì)合犯”,通常不以共同犯罪論處。
五、非法吸收公眾存款罪
1.本罪的特點(diǎn)在于,非法以“存款”的形式吸收資金。存款與投資的區(qū)別在于:存款的特點(diǎn)是“保本付息”,是一種借貸關(guān)系;投資則是具有一定的風(fēng)險(xiǎn)性的。
2.對(duì)象:是“公眾”,即社會(huì)上不特定的人,不包括自己的親朋好友。之所以要求是公眾,就是因?yàn)樵撔袨榈挠绊懛秶鷱V,擾亂了金融管理秩序?!啊姟侵付鄶?shù)人或者不特定人(包括單位)。對(duì)于非法吸收某一單位內(nèi)部成員的存款的行為,應(yīng)通過(guò)考察單位的數(shù)量、吸收方法等因素,判斷是否面向多數(shù)人或者不特定人吸收存款。至于實(shí)際上是否吸收了多數(shù)人的存款,不影響本罪的成立”。[4]
3.追訴標(biāo)準(zhǔn)。有下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
(1)個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款20萬(wàn)元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬(wàn)元以上的;
(2)個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的;
(3)個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失10萬(wàn)元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失50萬(wàn)元以上的,或者造成嚴(yán)重后果的。
★★六、高利轉(zhuǎn)貸罪
★1.注意:行為人一開始套取銀行貸款的時(shí)候,就具有轉(zhuǎn)貸他人獲取利益的目的。如果行為人開始不具有此目的,申請(qǐng)貸款后,因?yàn)楣窘?jīng)營(yíng)不善才將貸款來(lái)的資金轉(zhuǎn)貸給他人的,不成立本罪。
2.本罪與非法吸收公眾存款的區(qū)別在于:
(1)對(duì)象不同:本罪是針對(duì)金融機(jī)構(gòu)信貸資金;非法吸收公眾存款罪是“公眾資金”。
(2)主觀方面:本罪要求“高利轉(zhuǎn)貸”目的;非法吸收公眾存款罪不要求此目的。
★★七、妨害信用卡管理罪
第177條之一:有下列情形之一,妨害信用卡管理的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)量巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金:
(一)明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)?,或者明知是偽造的空白信用卡而持有、運(yùn)輸,數(shù)量較大的;
(二)非法持有他人信用卡,數(shù)量較大的;
(三)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;
(四)出售、購(gòu)買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。
竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的,依照前款規(guī)定處罰。
銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,犯第二款罪的,從重處罰。
本條是《刑法修正案(五)》增加的罪名。
1.注意:“信用卡”應(yīng)作廣義的理解,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。[5]
2.本罪與信用卡詐騙罪之間的關(guān)系:
本罪通常是信用卡詐騙罪的預(yù)備行為,但由于刑法將該行為規(guī)定為獨(dú)立的犯罪,因此,此種行為不能以信用卡詐騙罪的預(yù)備犯來(lái)處理。
八、洗錢罪
1.洗錢罪的上游犯罪:
(1)走私犯罪
(2)毒品犯罪
(3)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪
(4)恐怖活動(dòng)犯罪
(5)貪污賄賂犯罪
(6)破壞金融管理秩序犯罪
(7)金融詐騙犯罪
2.洗錢罪與其他犯罪之間的關(guān)系
洗錢罪與《刑法》第310條窩藏、包庇罪,第312條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,尤其是第349條包庇毒品犯罪分子罪、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的界限,它們?cè)趯?duì)象、主體、客觀方面均有所不同。此外,一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)就是洗錢罪隱瞞的是犯罪收益的性質(zhì)和來(lái)源,而后面幾個(gè)罪則是對(duì)財(cái)物存在狀態(tài)的隱瞞。洗錢罪與后幾個(gè)罪存在著一定的競(jìng)合關(guān)系,而第191條洗錢罪是法律的特別規(guī)定,后幾個(gè)罪相對(duì)而言為一般性的規(guī)定,故應(yīng)優(yōu)先考慮適用洗錢罪。
3.共同犯罪問(wèn)題。如果事先與上游犯罪的犯罪分子通謀,則洗錢者與上述有關(guān)犯罪分子構(gòu)成有關(guān)罪的共犯。
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之五:金融詐騙罪
一、集資詐騙罪
1.主觀方面:具有非法占有的目的。而其他類型的非法集資犯罪,如欺詐發(fā)行股票、債券罪、擅自發(fā)行股票、債券罪、非法吸收公眾存款罪等,主觀上并沒(méi)有非法占有的目的。
2.集資詐騙罪與詐騙罪的區(qū)分:
(1)詐騙手段的特殊性。集資詐騙罪的詐騙方法是指行為人采取虛構(gòu)集資用途,以虛假的證明文件和高回報(bào)率為誘餌,騙取集資款的手段。
(2)行為方式具有特殊性。即非法集資方式:是指法人、其他組織或個(gè)人,未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)向社會(huì)公眾非法募集資金的行為,一般表現(xiàn)為以吸引公眾投資人入股或者高息吸收公眾存款等方式向社會(huì)籌集款項(xiàng),具有明顯的融資性。
(3)被騙對(duì)象的公眾性和廣泛性。如果行為人僅僅向特定的對(duì)象實(shí)施集資詐騙行為的,不宜認(rèn)定為是集資詐騙罪,可以合同詐騙罪或詐騙罪定罪。
★★二、貸款詐騙罪
★1.主觀:具有非法占有目的,即非法占有所獲取的貸款。這與高利轉(zhuǎn)貸罪存在很大的區(qū)別,高利轉(zhuǎn)貸罪中行為人主觀上僅僅是為了賺取差價(jià)。
(1)騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪:如果行為人僅僅是在獲取貸款的時(shí)候使用了一些欺詐的手段,但并沒(méi)有非法占有貸款的目的,成立騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪(刑法第175條之一)。
(2)高利轉(zhuǎn)貸罪:如果騙取貸款行為時(shí)具有高利轉(zhuǎn)貸的目的,成立高利轉(zhuǎn)貸罪。
★2.非法占有目的的認(rèn)定:(2001年4月18日人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》)
(1)明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金的;
(2)非法獲取資金后逃跑的;
★(3)肆意揮霍騙取資金的;
★(4)使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;
(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn),以逃避返還資金的;
(6)隱匿、銷毀賬目、或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的;
(7)其他非法占有資金、拒不返還的行為。
★3.本罪的主體:自然人。
單位貸款詐騙的認(rèn)定?實(shí)踐中,單位實(shí)施貸款詐騙的情形比較多,根據(jù)人民法院《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定:“對(duì)于單位實(shí)施的貸款詐騙行為,不能以貸款詐騙罪定罪處罰,也不能以貸款詐騙罪追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任,但是,在司法實(shí)踐中,對(duì)于單位十分明顯地以非法占有為目的,利用簽訂、履行借款合同詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款,符合刑法第二百二十四條規(guī)定的合同詐騙罪構(gòu)成要件的,應(yīng)當(dāng)以合同詐騙罪處罰?!?BR> ★★三、信用卡詐騙罪
1.“信用卡”的范圍:廣義的,包括借記卡。
2.客觀表現(xiàn)形式:
(1)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
(2)使用作廢的信用卡的;
(3)冒用他人信用卡的;
(4)惡意透支的。
★3.罪數(shù)
★(1)拾取(侵占)、騙取、搶奪他人信用卡后,并不使用的,因?yàn)闆](méi)有侵犯他人的財(cái)產(chǎn),一般不以犯罪論處,當(dāng)然,如果情節(jié)嚴(yán)重的,可以作為犯罪處理。
★(2)以非法方式如騙取、搶奪、盜竊他人信用卡后使用的,不另定信用卡詐騙罪。理由:事后的使用信用卡行為是盜竊信用卡后的必經(jīng)階段,也即事后的行為屬于事后不可罰的行為。注意如下兩點(diǎn):
a.如果本人盜竊信用卡,他人明知是盜竊的信用卡而使用的,對(duì)他人應(yīng)以盜竊罪的共犯論處。(這種情況可以解釋為盜竊行為還沒(méi)有完全結(jié)束,行為人中途加入進(jìn)來(lái)的可以成立共同犯罪)
b.如果他人不知是盜竊的信用卡而冒名使用的,對(duì)他人應(yīng)定信用卡詐騙罪。
★(3)不以非法方式獲取信用卡,但又實(shí)際使用了他人信用卡的,定信用卡詐騙罪。人民檢察院《關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為如何定性問(wèn)題的批復(fù)》(2008年5月7日),內(nèi)容為:拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為,屬于刑法第一百九十六條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定的“冒用他人信用卡”的情形,構(gòu)成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。
★(4)特約商戶職員利用工作之便,在顧客使用信用卡購(gòu)物、消費(fèi)結(jié)算時(shí),私下重復(fù)刷卡,非法占有顧客信用卡賬戶內(nèi)資金的行為,成立盜竊罪。特約商戶職工在撿拾顧客信用卡后,偽造客戶簽單,購(gòu)買商品或者消費(fèi)的,成立信用卡詐騙罪;但撿拾信用卡的特約商戶職員接收到發(fā)卡銀行止付通知后,假冒他人簽名,自己向自己購(gòu)物的,由于不存在受騙者與處分人,而且遭受財(cái)產(chǎn)損失的是特約商戶,故應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪(或貪污罪)。[6]
(5)通過(guò)虛假的方式騙領(lǐng)信用卡,然后再惡意透支的——妨害信用卡管理罪與信用卡詐騙罪從一重罪處罰。這種惡意透支,由于行為人先前提供的信息就是虛假的,發(fā)卡行很難找到透支人。刑法修正案五將這種騙領(lǐng)信用卡的行為規(guī)定為妨害信用卡管理罪,因此,行為人實(shí)施這種行為的,符合妨害信用卡管理罪與信用卡詐騙罪的牽連犯,應(yīng)從一重罪處罰。(原則上信用卡詐騙罪是重罪)
(6)關(guān)于信用卡犯罪的其他的規(guī)定:
a.如果行為人偽造信用卡的,以偽造金融票證罪論處。
b.如果偽造后又使用偽造的信用卡的,以信用卡詐騙罪論處。
c.如果沒(méi)有證據(jù)證明其具體使用行為的性質(zhì),但非法持有、運(yùn)輸、出售、購(gòu)買偽造的信用卡以及騙領(lǐng)信用卡的,以妨害信用卡管理罪論處。
★★四、保險(xiǎn)詐騙罪
★1.需要數(shù)罪并罰的情形:只要是行為人有意制造保險(xiǎn)事故,并基于此來(lái)騙取保險(xiǎn)金的,就應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰(即牽連犯要數(shù)罪并罰的情形)。刑法第198條的兩種情形均需要并罰:
(1)故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;
(2)故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金的。
2.以職務(wù)侵占罪、貪污罪論處的情形
如果是保險(xiǎn)公司的員工本人利用職務(wù)上的便利騙取保險(xiǎn)金的,以職務(wù)侵占罪或貪污罪論處。
★3.保險(xiǎn)詐騙罪的未遂。行為人已經(jīng)著手實(shí)施保險(xiǎn)詐騙罪行為,但由于意志以外的原因未能獲得保險(xiǎn)賠償?shù)模窃p騙未遂,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。
★4.主體:身份犯。投保人、被保險(xiǎn)人、受益人。保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。
刑法第198條第3款,“保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處”。屬于法律注意規(guī)定,即使沒(méi)有該條規(guī)定,也應(yīng)該這樣處理。
此外,金融詐騙罪還有:
票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪
其他問(wèn)題
★★1.金融詐騙罪的單位犯罪。刑法第三章第五節(jié)所規(guī)定的金融詐騙罪包括:集資詐騙罪、貸款詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪、保險(xiǎn)詐騙罪。其中,保險(xiǎn)詐騙罪、集資詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪既可以由單位構(gòu)成,也可以由自然人構(gòu)成,其他的只能由自然人構(gòu)成。或者說(shuō),只有貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪只能由自然人構(gòu)成。
2.詐騙罪與金融詐騙罪的關(guān)系。詐騙罪與金融詐騙罪的關(guān)系:特別法優(yōu)于一般法,這是刑法的明文規(guī)定。但是,由于司法解釋對(duì)各種金融詐騙罪起刑點(diǎn)的數(shù)額較詐騙罪的數(shù)額高,如貸款詐騙罪起刑點(diǎn)數(shù)額是1萬(wàn)元以上(即數(shù)額較大的起點(diǎn)),而詐騙罪起刑點(diǎn)數(shù)額是2000元以上(即數(shù)額較大的起點(diǎn)),因此,當(dāng)行為人進(jìn)行貸款詐騙,在2000元以上而不滿1萬(wàn)元的,應(yīng)當(dāng)成立詐騙罪,而不是無(wú)罪。其中的道理,是因?yàn)樘厥庠p騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提,當(dāng)行為人的詐騙行為的數(shù)額沒(méi)有達(dá)到各具體詐騙罪的要求,而達(dá)到了普通詐騙罪的要求,即2000元以上時(shí)應(yīng)認(rèn)定為普通詐騙罪。
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之六:危害稅收征管罪
★★一、偷稅罪
原第201條:納稅人采取偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段,不繳或者少繳應(yīng)納稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數(shù)額在一萬(wàn)元以上不滿十萬(wàn)元的,或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金;偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之三十以上并且偷稅數(shù)額在十萬(wàn)元以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金。
扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額占應(yīng)繳稅額的百分之十以上并且數(shù)額在一萬(wàn)元以上的,依照前款的規(guī)定處罰。
對(duì)多次犯有前兩款行為,未經(jīng)處理的,按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。
刑法修正案七修改后的刑法第201條:
納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào),逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額較大的,依照前款的規(guī)定處罰。
對(duì)多次實(shí)施前兩款行為,未經(jīng)處理的,按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。
有本條第一款行為,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后,補(bǔ)繳應(yīng)納稅款,繳納滯納金,并且接受行政處罰的,不予追究刑事責(zé)任;但是,五年內(nèi)曾因逃避繳納稅款受過(guò)刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的除外?!?BR> 1.偷稅行為的表現(xiàn)形式:
采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)。
2.主體:納稅人、扣繳義務(wù)人。
★3.定罪的標(biāo)準(zhǔn):
(1)逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的;
(2)扣繳義務(wù)人:數(shù)額較大。
4.認(rèn)定中的幾個(gè)問(wèn)題:
★(1)經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后,補(bǔ)繳應(yīng)納稅款,繳納滯納金,并且接受行政處罰的,不予追究刑事責(zé)任。但是,五年內(nèi)曾因逃避繳納稅款受過(guò)刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的除外。(請(qǐng)?zhí)貏e注意)
(2)無(wú)證經(jīng)營(yíng)者只要是經(jīng)營(yíng)合法的內(nèi)容,可以成為偷稅罪的主體。
(3)注意偷稅與漏稅、欠稅、避稅的區(qū)分。
★(4)使用偽造、變?cè)臁⒈I竊的武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌,不繳或者少繳應(yīng)納的車輛購(gòu)置稅、車輛使用稅等稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的10%以上,且偷稅數(shù)額在1萬(wàn)元以上的,定偷稅罪。(但如果是騙免過(guò)路費(fèi)、過(guò)橋費(fèi)的,定詐騙罪)[7]
(5)稅務(wù)人員與納稅人相互勾結(jié),共同實(shí)施偷稅行為,情節(jié)嚴(yán)重的,以偷稅罪的共犯論處,從重處罰。
★★二、騙取出口退稅罪
★1.騙取出口退稅罪與偷稅罪之間的關(guān)系。
(1)行為人完全沒(méi)有繳納稅款,騙取國(guó)家出口退稅的,成立騙取出口退稅罪。
(2)已經(jīng)繳納了一定的稅款,通過(guò)欺騙的方式騙回來(lái),成立偷稅罪。
(3)如果行為人不僅僅騙回了自己已經(jīng)繳納的稅款,還另外騙取了國(guó)家財(cái)產(chǎn)的,成立偷稅罪與騙取出口退稅罪。(一行為觸犯數(shù)罪名,想象競(jìng)合犯)
2.騙取出口退稅罪的牽連犯。
實(shí)施騙取出口退稅犯罪,同時(shí)構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
3.國(guó)家工作人員參與實(shí)施騙取出口退稅犯罪活動(dòng)的,以騙取出口退稅罪從重處罰?!?002年《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第8條。
★★三、抗稅罪
★ 1.轉(zhuǎn)化犯問(wèn)題。
在抗稅過(guò)程中,致人重傷、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。(抗稅罪能夠包容一般的輕傷害行為,抗稅致人輕傷的,僅定抗稅罪一罪)
★2.主體:自然人。單位領(lǐng)導(dǎo)指揮員工暴力抗稅的,以個(gè)人犯罪(抗稅罪)追究直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
四、虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
第205條:虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
有前款行為騙取國(guó)家稅款,數(shù)額特別巨大,情節(jié)特別嚴(yán)重,給國(guó)家利益造成特別重大損失的,處無(wú)期徒刑或者死刑,并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
單位犯本條規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。
1.“虛開”的含義:為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。
2.虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票而騙取國(guó)家稅款的,是本罪與詐騙罪的法條競(jìng)合,應(yīng)以本罪論處。
3.非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票或者購(gòu)買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的,以虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪(第205條)、偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪(第206條)、非法出售增值稅專用發(fā)票罪(第207條)論處。
★稅收犯罪的罪數(shù)問(wèn)題:
(1)偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票的,——偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪
(2)非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票又虛開的,——虛開增值稅專用發(fā)票罪
(3)非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票又出售的,——非法出售增值稅專用發(fā)票罪
(4)購(gòu)買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開的,——虛開增值稅專用發(fā)票罪
(5)購(gòu)買偽造的增值稅專用發(fā)票又出售的,——出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪
(6)盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,——盜竊罪
(7)使用欺騙手段騙取增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,——詐騙罪
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之八:擾亂市場(chǎng)秩序罪
一、合同詐騙罪
第224條:有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過(guò)程中,騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn):
(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(二)以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;
(三)沒(méi)有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;
(四)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;
(五)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。
二、非法經(jīng)營(yíng)罪
1.非法經(jīng)營(yíng)的表現(xiàn)形式:
(1)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(例如,食鹽、禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品、煙草制品)
(2)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的;
(3)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的;
(4)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。
2.其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為是指:
(1)非法買賣外匯;
(2)非法經(jīng)營(yíng)出版物;
(3)非法經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù);
(4)非法傳銷或變相傳銷;[10]
(5)未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)許可證件和批準(zhǔn)文號(hào),在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節(jié)嚴(yán)重的行為;
(6)非法經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù);
(7)非法經(jīng)營(yíng)彩票的;
(8)違反國(guó)家在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間有關(guān)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)、價(jià)格管理等規(guī)定,哄抬物價(jià)、牟取暴利,嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪,依法從重處罰。
(9)未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無(wú)生產(chǎn)許可證、批發(fā)許可證、零售許可證,而生產(chǎn)、批發(fā)、零售煙草制品,情節(jié)嚴(yán)重的,以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
★如果不屬立法和司法解釋確認(rèn)的非法經(jīng)營(yíng)行為類型的,原則上不能認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。
★★三、強(qiáng)迫交易罪
★1.本罪與搶劫罪之間的差異:
(1)強(qiáng)迫交易罪中有交易的成分在內(nèi),而搶劫罪則完全沒(méi)有交易的成分。
(2)如果交易的內(nèi)容過(guò)于懸殊的,如強(qiáng)迫他人以10000元錢購(gòu)買價(jià)值幾百元的財(cái)物的,應(yīng)認(rèn)為是搶劫罪?!安还絻r(jià)格”也只能略高于公平價(jià)格,如果以暴力、脅迫為手段,以商品交易為借口侵犯財(cái)產(chǎn)的,則應(yīng)認(rèn)定為搶劫或敲詐勒索等罪。
★★四、提供虛假證明文件罪
1.本罪的主體:承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員。
★2.牽連犯的處罰:行為人索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,并提供虛假證明文件的,直接以提供虛假證明文罪論處。
五、損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪
第221條:捏造并散布虛偽事實(shí),損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù),給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
六、虛假?gòu)V告罪
第222條:廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定,利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳,情節(jié)嚴(yán)重的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
1.本罪的主體:廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者。
2.罪數(shù)問(wèn)題:
利用虛假?gòu)V告,推銷偽劣商品、進(jìn)行詐騙,又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪處罰。(一般定詐騙罪)
3.本罪與詐騙罪的區(qū)分:詐騙罪完全是為了非法占有他人的財(cái)物,利用廣告作為詐騙手段,不存在提供給消費(fèi)者商品或者服務(wù)的問(wèn)題。
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[1] 《刑法修正案(七)》對(duì)此作了修改,罪名應(yīng)作變化。根據(jù)2009年司法考試大綱,現(xiàn)學(xué)理罪名為“走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品罪”。
[2] 陳興良:《規(guī)范刑法學(xué)》(上),中國(guó)人民大學(xué)出版社2008年版,第541頁(yè)。
[3] 假幣犯罪罪名的確定。假幣犯罪案件中犯罪分子實(shí)施數(shù)個(gè)相關(guān)行為的,在確定罪名時(shí)應(yīng)把握以下原則:(1)對(duì)同一宗假幣實(shí)施了法律規(guī)定為選擇性罪名的行為,應(yīng)根據(jù)行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)行為,按相關(guān)罪名刑法規(guī)定的排列順序并列確定罪名,數(shù)額不累計(jì)計(jì)算,不實(shí)行數(shù)罪并罰。(2)對(duì)不同宗假幣實(shí)施法律規(guī)定為選擇性罪名的行為,并 列確定罪名,數(shù)額按全部假幣面額累計(jì)計(jì)算,不實(shí)行數(shù)罪并罰。(3) 對(duì)同一宗假幣實(shí)施了刑法沒(méi)有規(guī)定為選擇性罪名的數(shù)個(gè)犯罪行為,擇一重罪從重處罰。如偽造貨幣或者購(gòu)買假幣后使用的,以偽造貨幣罪或購(gòu)買假幣罪定罪,從重處罰。(4)對(duì)不同宗假幣實(shí)施了刑法沒(méi)有規(guī)定為選擇性罪名的數(shù)個(gè)犯罪行為,分別定罪,數(shù)罪并罰。 見:2001年人民法院《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》。
[4] 張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2007年版,584頁(yè)。
[5] 2004年12月29日《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》。
[6] 張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2007年版,第604頁(yè)。
[7] 2002年4月10日人民法院《關(guān)于審理非法生產(chǎn)、買賣武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條第1款。
[8] 2004年12月8日人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第13條。
[9] 2004年12月8日人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第14條。
[10]注意《刑法修正案(七)》第四條新增的規(guī)定:在刑法第二百二十四條(合同詐騙罪)后增加一條,作為第二百二十五條之一:“組織、領(lǐng)導(dǎo)實(shí)施傳銷行為的組織,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
犯前款罪又有其他犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
傳銷行為依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定?!?BR>
★★一、具體各罪概說(shuō)
(一)生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
★1.罪與非罪的界限
(1)生產(chǎn)、銷售金額五萬(wàn)元以上;
(2)雖然沒(méi)有銷售五萬(wàn)元以上,但如果查獲的偽劣產(chǎn)品價(jià)值15萬(wàn)元以上的,以犯罪未遂論處。
(二)生產(chǎn)、銷售假藥罪
1.本罪成立的標(biāo)準(zhǔn):足以危害人體健康?!kU(xiǎn)犯(不一定取決于是否已經(jīng)銷售,只要生產(chǎn)假藥后處于隨時(shí)可能銷售給使用者的狀態(tài),就應(yīng)認(rèn)為足以嚴(yán)重危害人體健康)
2.注意:如果銷售的假藥并不足以危害人體健康,但如果銷售金額達(dá)到5萬(wàn)元以上的,可以定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
(三)生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
1.本罪的性質(zhì):行為犯。
2.本罪與投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的區(qū)別:本罪通常發(fā)生在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中,行為人的目的是營(yíng)利,對(duì)造成嚴(yán)重后果通常是過(guò)失或者間接故意。
(四)生產(chǎn)、銷售劣藥罪
1.本罪的性質(zhì):實(shí)害犯。必須對(duì)人身健康造成嚴(yán)重危害才成立犯罪。
(五)生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的食品罪
1.性質(zhì):危險(xiǎn)犯。必須足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患。
(六)生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪
1.注意,該罪原來(lái)是結(jié)果犯,刑法修正案四將其修改為危險(xiǎn)犯。即“足以危害人體健康”的,構(gòu)成本罪。
(七)生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪
1.性質(zhì):結(jié)果犯。必須造成嚴(yán)重后果才成立此罪。
★★二、其他問(wèn)題
1. ★關(guān)于定罪的標(biāo)準(zhǔn)
(1)以造成危險(xiǎn)狀態(tài)為定罪標(biāo)準(zhǔn)的——危險(xiǎn)犯:生產(chǎn)、銷售假藥罪(第141條)、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪(第143條)、生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪(第145條)。
(2)以造成人身或財(cái)產(chǎn)危害結(jié)果為定罪標(biāo)準(zhǔn)的——結(jié)果犯:生產(chǎn)、銷售劣藥罪(第142條),生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪(第146條),生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪(第147條),生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪(第148條)。
(3)只要實(shí)施了行為即構(gòu)成犯罪——行為犯:生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪(第144條)。
2. ★法條競(jìng)合問(wèn)題
行為人實(shí)施的行為如果同時(shí)符合第140條(生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪)與第141條——148條所規(guī)定的犯罪的,依照處罰較重的處罰?!l競(jìng)合處理的例外
3.罪數(shù)
(1)以一重罪處罰:實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(2)數(shù)罪并罰:生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,又以暴力、威脅方法抗拒查處,構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
2005年卷二66.甲為了獲取超額利潤(rùn),在明知其所經(jīng)銷的電器產(chǎn)品不符合保障人身安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的情況下,仍然大量進(jìn)貨銷售,銷售金額總計(jì)達(dá)到180萬(wàn)元。一企業(yè)因使用這種電器而導(dǎo)致短路,引起火災(zāi),造成3人輕傷,部分廠房被燒毀,直接經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元。下列關(guān)于甲的行為的說(shuō)法哪些是正確的?(BCD)
A.應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰 B.構(gòu)成銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪
C.構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪D.應(yīng)按照銷售偽劣產(chǎn)品罪和銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪中的一個(gè)重罪定罪處罰
1999卷二23.某化妝品廠系私營(yíng)企業(yè),所生產(chǎn)的嬰兒護(hù)膚產(chǎn)品供不應(yīng)求。為增加產(chǎn)量,廠長(zhǎng)童某決定改變配方,增加添加劑。結(jié)果生產(chǎn)出不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)產(chǎn)品,銷售金額達(dá)30萬(wàn)元。消費(fèi)者使用后程度不同地引起過(guò)敏、脫皮等不良反應(yīng)。在如何確定犯罪主體性質(zhì)及定罪的罪名上,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(AC)
A生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 B生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪
C單位犯罪 D自然人犯罪
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之二:走私罪
★★一、走私普通貨物、物品罪
1.★本罪與本節(jié)中其他走私犯罪之間的關(guān)系:兜底條款。即凡是走私的對(duì)象不屬于其他特別規(guī)定的,均構(gòu)成本罪。
★走私貴重金屬、文物的行為的定性?成立走私普通貨物、物品罪。
2004年卷二10.下列哪一說(shuō)法是正確的?(B)
A.甲違反海關(guān)法規(guī),將大量黃金運(yùn)輸進(jìn)境,不予申報(bào),逃避關(guān)稅。甲的行為成立走私貴重金屬罪
B.乙生產(chǎn)、銷售劣藥,沒(méi)有對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害,但銷售金額超過(guò)了5萬(wàn)元。乙的行為成立生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
C.丙在自己的35名同學(xué)中高息攬儲(chǔ),吸收存款100萬(wàn)元,然后以更高的利息貸給他人。丙向其同學(xué)還本付息后,違法所得達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)。丙的行為成立非法經(jīng)營(yíng)罪與高利轉(zhuǎn)袋罪的想象競(jìng)合犯
D.承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估職責(zé)的丁,非法收受他人財(cái)物后,故意提供虛假證明文件。丁的行為構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪與提供虛假證明文件罪,應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰
2.★以走私論處的形式
(1)變相走私
a. 走私保稅貨物:未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額,擅自將批準(zhǔn)進(jìn)口的來(lái)料加工、來(lái)件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易的原材料、零件、制成品、設(shè)備等保稅貨物,在境內(nèi)銷售牟利的;
b. 走私特定減、免稅貨物:未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額,擅自將特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品,在境內(nèi)銷售牟利的。
(2)間接走私:
a. 第一手購(gòu)買走私物品:直接向走私人非法收購(gòu)國(guó)家禁止進(jìn)口物品的,或者直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的其他貨物、物品,數(shù)額較大的;
b. 在邊界水域違法運(yùn)輸、買賣:在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣國(guó)家禁止進(jìn)出口物品的,或者運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣國(guó)家限制進(jìn)出口貨物、物品,數(shù)額較大,沒(méi)有合法證明的。
3.主觀罪過(guò):故意。即明知是走私普通貨物、物品的行為而有意實(shí)施的主觀心理狀態(tài)。具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為“明知”,但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外:
(1)逃避海關(guān)監(jiān)管,運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止進(jìn)出境的貨物、物品的;
(2)用特制的設(shè)備或者運(yùn)輸工具走私貨物、物品的;
(3)未經(jīng)海關(guān)同意,在非設(shè)關(guān)的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點(diǎn),運(yùn)輸(駁載)、收購(gòu)或者販賣非法進(jìn)出境貨物、物品的;
(4)提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理手續(xù)的;
(5)以明顯低于貨物正常進(jìn)(出)口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進(jìn)(出)口業(yè)務(wù)的;
(6)曾因同一種走私行為受過(guò)刑事處罰或者行政處罰的;
(7)其他有證據(jù)證明的情形。
★★二、走私武器、彈藥罪
第151條【走私武器、彈藥罪、走私核材料罪、走私假幣罪】走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的,處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)較輕的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
【走私文物罪、走私貴重金屬罪、走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪】走私國(guó)家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國(guó)家禁止進(jìn)出口的珍貴動(dòng)物及其制品的,處五年以上有期徒刑,并處罰金;情節(jié)較輕的,處五年以下有期徒刑,并處罰金。
★【走私珍稀植物、珍稀植物制品罪】[1]走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的珍稀植物及其制品等國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。
犯第一款、第二款罪,情節(jié)特別嚴(yán)重的,處無(wú)期徒刑或者死刑,并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
單位犯本條規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本條各款的規(guī)定處罰。
三、關(guān)于走私犯罪其他幾個(gè)問(wèn)題
1.走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意,但對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的,不影響走私犯罪構(gòu)成,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。但是,確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對(duì)走私對(duì)象發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的,可以從輕處罰。
2.走私罪中的罪數(shù)問(wèn)題:
(1)對(duì)在走私的普通貨物、物品或者廢物中藏匿了其他物品的,以實(shí)際走私的貨物定罪處罰;如果屬于不同種罪的,應(yīng)當(dāng)并罰。
★(2)走私過(guò)程中,以暴力、威脅方法抗拒緝私的,與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰。(注意:走私毒品罪抗拒檢查的,組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)邊境過(guò)程中抗拒檢查的,不并罰)
(3)武裝掩護(hù)走私的,以走私罪從重處罰。
3.走私**物品需以牟利或傳播為目的。
4. 走私特定的物品,如武器、彈藥、白銀、**物品等,不以偷逃應(yīng)繳稅額的多少為犯罪成立條件。
5.單向走私:
(1)走私文物、貴重金屬:禁止出口。
依《刑法》第151條第2款的規(guī)定,走私文物罪及走私貴重金屬罪為單向犯罪,即在進(jìn)口上述物品時(shí),不構(gòu)成本罪。但應(yīng)以走私普通貨物、物品罪論處。
(2)走私廢物罪:禁止進(jìn)口。
走私廢物罪包括走私固體廢物、液態(tài)廢物和氣態(tài)廢物。有兩種客觀表現(xiàn):
a.從以走私罪論處的行為中獨(dú)立出來(lái),單成一罪,要求情節(jié)嚴(yán)重方可構(gòu)成,并且也是單向犯罪,即在進(jìn)口以上物品時(shí),才構(gòu)成犯罪;
b.以原料利用為名而進(jìn)口的,不需情節(jié)嚴(yán)重即可構(gòu)成犯罪。(刑法第339條第3款)
7.共犯問(wèn)題:與走私罪犯通謀,為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明,或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的,以走私罪的共犯論處。
8.本節(jié)中的走私罪不包括走私毒品罪(妨害社會(huì)管理秩序罪中的“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒器罪”)
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之三:妨害對(duì)公司、企業(yè)管理秩序罪
★★一、非國(guó)家工作人員受賄罪
1.本罪的客觀形式:
(1)索取他人財(cái)物,為他人謀取利益。
(2)非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益。
★注意:這兩種情形都要求行為人“為他人謀取利益”。受賄罪中,索賄的,不要求為他人謀取利益。
★2.為他人謀取利益的理解。
不要求實(shí)際上為他人謀取到了利益,包括承諾、正在實(shí)施、已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。
注意,該部分內(nèi)容已經(jīng)作了調(diào)整,司法考試教材采用了陳興良的觀點(diǎn),即“非國(guó)家工作人員受賄罪是法定的目的犯。刑法規(guī)定本罪以為他人謀取利益為構(gòu)成要件。這里的為他人謀取利益,并非是犯罪的客觀要件,而是超過(guò)的主觀要素”。[2]
★3.主體:該罪的主體不具有國(guó)家工作人員身份。
2008年四川卷二62.甲系某股份制電力公司所屬某供電所抄表組抄表員。在一次抄表時(shí),甲與某金屬加工廠承包人乙合謀少記載該加工廠用電量,并將電表上的數(shù)字回?fù)埽辜庸S少交3萬(wàn)元電費(fèi)。事后甲從乙處索取好處費(fèi)1萬(wàn)元。關(guān)于甲的行為觸犯的罪名,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(BC)
A.貪污罪 B.非國(guó)家工作人員受賄罪 C.盜竊罪 D.詐騙罪
★★二、對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪
★1.對(duì)行賄人主觀上的要求:必須主觀上具有“為謀取不正當(dāng)利益”。
2.減免處罰的規(guī)定:行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。(此點(diǎn)與行賄罪相同,不再適用刑法總則關(guān)于自首的規(guī)定)
3.對(duì)象:不具有國(guó)家工作人員身份。
4.與行賄罪的區(qū)別:
對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪
行賄罪
相同點(diǎn)
為謀取不正當(dāng)利益
為謀取不正當(dāng)利益
行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。
行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。
不同點(diǎn)
沒(méi)有此規(guī)定
在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中,違反國(guó)家規(guī)定,給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,數(shù)額較大的,或者違反國(guó)家規(guī)定,給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的,以行賄論處。
沒(méi)有此規(guī)定
因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物,沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的,不是行賄。
主體包括單位
不包括單位,單位行賄的,成立單位行賄罪
主體不具有國(guó)家工作人員身份
主體具有國(guó)家工作人員身份
三、簽訂、履行合同失職被騙罪
1.主體:國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員;金融機(jī)構(gòu)、從事對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司、企業(yè)的工作人員。
2.主觀方面:過(guò)失。
3.本罪的成立條件:應(yīng)當(dāng)以對(duì)方當(dāng)事人涉嫌詐騙、行為構(gòu)成犯罪為前提。
★★四、虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資、抽逃出資罪
★虛報(bào)注冊(cè)資本罪,是在取得公司登記之前虛報(bào)公司的注冊(cè)資本騙取了公司登記。(與后面兩個(gè)犯罪區(qū)分的關(guān)鍵在于:注冊(cè)公司時(shí)是否有欺騙工商管理機(jī)關(guān)的行為。)或者說(shuō),虛報(bào)注冊(cè)資本罪發(fā)生在申請(qǐng)公司登記時(shí);抽逃出資罪發(fā)生在公司成立后。
2005年卷二9.甲、乙二人出資10萬(wàn)元,同時(shí)通過(guò)購(gòu)買并使用偽造的商業(yè)零售發(fā)票,虛填商品實(shí)物價(jià)值人民幣50萬(wàn)元,騙取審計(jì)事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告,欺騙公司登記主管部門,以60萬(wàn)元注冊(cè)資本取得"XX貿(mào)易有限公司"營(yíng)業(yè)執(zhí)照。后甲、乙又合謀將上述10萬(wàn)元資本金轉(zhuǎn)移用于注冊(cè)另一公司。甲、乙二人的行為構(gòu)成: C
A.虛報(bào)注冊(cè)資本罪B.虛假出資罪C.虛報(bào)注冊(cè)資本罪與抽逃出資罪D.虛假出資罪與抽逃出資罪
解析:C。
★★五、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪、為親友非法牟利罪
(一)非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪
★1.主體:國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。刑法中的國(guó)有,均是指純國(guó)有,不包括國(guó)有控股。
2.客觀:利用職務(wù)上的便利,自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè),獲取非法利益的行為。
(二)為親友非法牟利罪
★1.主體:國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。
2.客觀方面:刑法第166條規(guī)定的三類行為。
2005年卷二58.下列哪些人可以成為非法經(jīng)營(yíng)同類企業(yè)罪的犯罪主體?( )
A.中外合資企業(yè)的董事、經(jīng)理 B.國(guó)有公司的董事
C.國(guó)有企業(yè)的經(jīng)理 D.國(guó)有公司控股的公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理
解析:BC。
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之四:破壞金融管理秩序罪
一、偽造貨幣罪
1.對(duì)象:可在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。
2.以偽造貨幣論處的情形:行為人制造貨幣版樣,或者與他人事前通謀,為他人偽造貨幣提供版樣的,以偽造貨幣罪論處。
★★二、持有、使用假幣罪
★1.持有:是指將假幣隨身攜帶或者存放在家中、親友等處保管。(補(bǔ)充性的罪名)
★2.使用:指以假幣當(dāng)真幣使用,履行貨幣職能。(使用假幣以對(duì)方不明知是假幣為前提,向知情的人交付假幣的,不構(gòu)成使用假幣罪)例如,以假幣購(gòu)物、到銀行存款、清償債務(wù)等。注意,即使是用于非法用途,也認(rèn)為是“使用”。
將假幣交付給不知情的他人使用,以及向自動(dòng)售貨機(jī)中投入假幣以取得商品的,均成立使用假幣罪。
2006年卷二12.下列哪一行為可以構(gòu)成使用假幣罪?()
A.甲用總面額1萬(wàn)元的假幣參加賭博
B.甲(系銀行工作人員)利用職務(wù)上的便利,以偽造的貨幣換取貨幣
C.甲在與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同時(shí),為顯示自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力,將總面額20萬(wàn)元的假幣冒充真幣出示給對(duì)方看
D.甲用總面額10萬(wàn)元的假幣換取高某的1萬(wàn)元真幣
解析:A。
★★三、出售、購(gòu)買、運(yùn)輸假幣罪
★第171條:出售、購(gòu)買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額特別巨大的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
四、變?cè)熵泿抛?BR> 第173條【變?cè)熵泿抛铩孔冊(cè)熵泿?,?shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。
1.注意變?cè)炫c偽造的區(qū)別。變?cè)焓菍?duì)真正的貨幣本身進(jìn)行各種形式的加工,改變其面值、含量的行為。
★★貨幣犯罪中幾個(gè)共通性的問(wèn)題
★1.罪數(shù)問(wèn)題。[3]
(1)偽造貨幣之后又出售或者運(yùn)輸、使用偽造的貨幣,直接以偽造貨幣罪從重處罰(刑法第171條第3款);偽造貨幣并持有的,持有行為被偽造行為吸收。
(2)購(gòu)買假幣后又使用的,以購(gòu)買假幣罪定罪,并從重處罰;
(3)購(gòu)買假幣后又出售、運(yùn)輸?shù)模猿鍪?、?gòu)買、運(yùn)輸假幣罪論處(刑法第171條);
(4)出售、運(yùn)輸假幣,同時(shí)又使用假幣的,以出售、運(yùn)輸假幣罪與使用假幣罪并罰(此種情況下根本不存在牽連關(guān)系);
(5)持有假幣罪與運(yùn)輸、出售、購(gòu)買假幣罪,偽造貨幣罪之間存在吸收關(guān)系時(shí),即持有假幣行為是運(yùn)輸、出售、購(gòu)買、偽造假幣行為的結(jié)果行為,應(yīng)按后罪而不按持有假幣罪定罪;
(6)行為人誤收數(shù)額較大假幣,不向公安司法部門報(bào)告或交由金融機(jī)構(gòu)等單位處理,故意持有或使用,應(yīng)以持有、使用假幣罪論;
(7)持有假幣罪與運(yùn)輸假幣罪區(qū)別在于前罪無(wú)運(yùn)輸假幣故意,而后罪有運(yùn)輸假幣故意,不以運(yùn)輸為目的而攜帶假幣應(yīng)定持有假幣罪。
注意:上述中不少情形僅以一罪論處,但如果行為人所針對(duì)的是不同款項(xiàng),則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。例如,偽造貨幣后又出售其他的假幣的,則需要數(shù)罪并罰。
2.出售與購(gòu)買屬于“對(duì)合犯”,通常不以共同犯罪論處。
五、非法吸收公眾存款罪
1.本罪的特點(diǎn)在于,非法以“存款”的形式吸收資金。存款與投資的區(qū)別在于:存款的特點(diǎn)是“保本付息”,是一種借貸關(guān)系;投資則是具有一定的風(fēng)險(xiǎn)性的。
2.對(duì)象:是“公眾”,即社會(huì)上不特定的人,不包括自己的親朋好友。之所以要求是公眾,就是因?yàn)樵撔袨榈挠绊懛秶鷱V,擾亂了金融管理秩序?!啊姟侵付鄶?shù)人或者不特定人(包括單位)。對(duì)于非法吸收某一單位內(nèi)部成員的存款的行為,應(yīng)通過(guò)考察單位的數(shù)量、吸收方法等因素,判斷是否面向多數(shù)人或者不特定人吸收存款。至于實(shí)際上是否吸收了多數(shù)人的存款,不影響本罪的成立”。[4]
3.追訴標(biāo)準(zhǔn)。有下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
(1)個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款20萬(wàn)元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬(wàn)元以上的;
(2)個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的;
(3)個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失10萬(wàn)元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失50萬(wàn)元以上的,或者造成嚴(yán)重后果的。
★★六、高利轉(zhuǎn)貸罪
★1.注意:行為人一開始套取銀行貸款的時(shí)候,就具有轉(zhuǎn)貸他人獲取利益的目的。如果行為人開始不具有此目的,申請(qǐng)貸款后,因?yàn)楣窘?jīng)營(yíng)不善才將貸款來(lái)的資金轉(zhuǎn)貸給他人的,不成立本罪。
2.本罪與非法吸收公眾存款的區(qū)別在于:
(1)對(duì)象不同:本罪是針對(duì)金融機(jī)構(gòu)信貸資金;非法吸收公眾存款罪是“公眾資金”。
(2)主觀方面:本罪要求“高利轉(zhuǎn)貸”目的;非法吸收公眾存款罪不要求此目的。
★★七、妨害信用卡管理罪
第177條之一:有下列情形之一,妨害信用卡管理的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)量巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金:
(一)明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)?,或者明知是偽造的空白信用卡而持有、運(yùn)輸,數(shù)量較大的;
(二)非法持有他人信用卡,數(shù)量較大的;
(三)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;
(四)出售、購(gòu)買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。
竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的,依照前款規(guī)定處罰。
銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,犯第二款罪的,從重處罰。
本條是《刑法修正案(五)》增加的罪名。
1.注意:“信用卡”應(yīng)作廣義的理解,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。[5]
2.本罪與信用卡詐騙罪之間的關(guān)系:
本罪通常是信用卡詐騙罪的預(yù)備行為,但由于刑法將該行為規(guī)定為獨(dú)立的犯罪,因此,此種行為不能以信用卡詐騙罪的預(yù)備犯來(lái)處理。
八、洗錢罪
1.洗錢罪的上游犯罪:
(1)走私犯罪
(2)毒品犯罪
(3)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪
(4)恐怖活動(dòng)犯罪
(5)貪污賄賂犯罪
(6)破壞金融管理秩序犯罪
(7)金融詐騙犯罪
2.洗錢罪與其他犯罪之間的關(guān)系
洗錢罪與《刑法》第310條窩藏、包庇罪,第312條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,尤其是第349條包庇毒品犯罪分子罪、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的界限,它們?cè)趯?duì)象、主體、客觀方面均有所不同。此外,一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)就是洗錢罪隱瞞的是犯罪收益的性質(zhì)和來(lái)源,而后面幾個(gè)罪則是對(duì)財(cái)物存在狀態(tài)的隱瞞。洗錢罪與后幾個(gè)罪存在著一定的競(jìng)合關(guān)系,而第191條洗錢罪是法律的特別規(guī)定,后幾個(gè)罪相對(duì)而言為一般性的規(guī)定,故應(yīng)優(yōu)先考慮適用洗錢罪。
3.共同犯罪問(wèn)題。如果事先與上游犯罪的犯罪分子通謀,則洗錢者與上述有關(guān)犯罪分子構(gòu)成有關(guān)罪的共犯。
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之五:金融詐騙罪
一、集資詐騙罪
1.主觀方面:具有非法占有的目的。而其他類型的非法集資犯罪,如欺詐發(fā)行股票、債券罪、擅自發(fā)行股票、債券罪、非法吸收公眾存款罪等,主觀上并沒(méi)有非法占有的目的。
2.集資詐騙罪與詐騙罪的區(qū)分:
(1)詐騙手段的特殊性。集資詐騙罪的詐騙方法是指行為人采取虛構(gòu)集資用途,以虛假的證明文件和高回報(bào)率為誘餌,騙取集資款的手段。
(2)行為方式具有特殊性。即非法集資方式:是指法人、其他組織或個(gè)人,未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)向社會(huì)公眾非法募集資金的行為,一般表現(xiàn)為以吸引公眾投資人入股或者高息吸收公眾存款等方式向社會(huì)籌集款項(xiàng),具有明顯的融資性。
(3)被騙對(duì)象的公眾性和廣泛性。如果行為人僅僅向特定的對(duì)象實(shí)施集資詐騙行為的,不宜認(rèn)定為是集資詐騙罪,可以合同詐騙罪或詐騙罪定罪。
★★二、貸款詐騙罪
★1.主觀:具有非法占有目的,即非法占有所獲取的貸款。這與高利轉(zhuǎn)貸罪存在很大的區(qū)別,高利轉(zhuǎn)貸罪中行為人主觀上僅僅是為了賺取差價(jià)。
(1)騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪:如果行為人僅僅是在獲取貸款的時(shí)候使用了一些欺詐的手段,但并沒(méi)有非法占有貸款的目的,成立騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪(刑法第175條之一)。
(2)高利轉(zhuǎn)貸罪:如果騙取貸款行為時(shí)具有高利轉(zhuǎn)貸的目的,成立高利轉(zhuǎn)貸罪。
★2.非法占有目的的認(rèn)定:(2001年4月18日人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》)
(1)明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金的;
(2)非法獲取資金后逃跑的;
★(3)肆意揮霍騙取資金的;
★(4)使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;
(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn),以逃避返還資金的;
(6)隱匿、銷毀賬目、或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的;
(7)其他非法占有資金、拒不返還的行為。
★3.本罪的主體:自然人。
單位貸款詐騙的認(rèn)定?實(shí)踐中,單位實(shí)施貸款詐騙的情形比較多,根據(jù)人民法院《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定:“對(duì)于單位實(shí)施的貸款詐騙行為,不能以貸款詐騙罪定罪處罰,也不能以貸款詐騙罪追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任,但是,在司法實(shí)踐中,對(duì)于單位十分明顯地以非法占有為目的,利用簽訂、履行借款合同詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款,符合刑法第二百二十四條規(guī)定的合同詐騙罪構(gòu)成要件的,應(yīng)當(dāng)以合同詐騙罪處罰?!?BR> ★★三、信用卡詐騙罪
1.“信用卡”的范圍:廣義的,包括借記卡。
2.客觀表現(xiàn)形式:
(1)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
(2)使用作廢的信用卡的;
(3)冒用他人信用卡的;
(4)惡意透支的。
★3.罪數(shù)
★(1)拾取(侵占)、騙取、搶奪他人信用卡后,并不使用的,因?yàn)闆](méi)有侵犯他人的財(cái)產(chǎn),一般不以犯罪論處,當(dāng)然,如果情節(jié)嚴(yán)重的,可以作為犯罪處理。
★(2)以非法方式如騙取、搶奪、盜竊他人信用卡后使用的,不另定信用卡詐騙罪。理由:事后的使用信用卡行為是盜竊信用卡后的必經(jīng)階段,也即事后的行為屬于事后不可罰的行為。注意如下兩點(diǎn):
a.如果本人盜竊信用卡,他人明知是盜竊的信用卡而使用的,對(duì)他人應(yīng)以盜竊罪的共犯論處。(這種情況可以解釋為盜竊行為還沒(méi)有完全結(jié)束,行為人中途加入進(jìn)來(lái)的可以成立共同犯罪)
b.如果他人不知是盜竊的信用卡而冒名使用的,對(duì)他人應(yīng)定信用卡詐騙罪。
★(3)不以非法方式獲取信用卡,但又實(shí)際使用了他人信用卡的,定信用卡詐騙罪。人民檢察院《關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為如何定性問(wèn)題的批復(fù)》(2008年5月7日),內(nèi)容為:拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為,屬于刑法第一百九十六條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定的“冒用他人信用卡”的情形,構(gòu)成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。
★(4)特約商戶職員利用工作之便,在顧客使用信用卡購(gòu)物、消費(fèi)結(jié)算時(shí),私下重復(fù)刷卡,非法占有顧客信用卡賬戶內(nèi)資金的行為,成立盜竊罪。特約商戶職工在撿拾顧客信用卡后,偽造客戶簽單,購(gòu)買商品或者消費(fèi)的,成立信用卡詐騙罪;但撿拾信用卡的特約商戶職員接收到發(fā)卡銀行止付通知后,假冒他人簽名,自己向自己購(gòu)物的,由于不存在受騙者與處分人,而且遭受財(cái)產(chǎn)損失的是特約商戶,故應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪(或貪污罪)。[6]
(5)通過(guò)虛假的方式騙領(lǐng)信用卡,然后再惡意透支的——妨害信用卡管理罪與信用卡詐騙罪從一重罪處罰。這種惡意透支,由于行為人先前提供的信息就是虛假的,發(fā)卡行很難找到透支人。刑法修正案五將這種騙領(lǐng)信用卡的行為規(guī)定為妨害信用卡管理罪,因此,行為人實(shí)施這種行為的,符合妨害信用卡管理罪與信用卡詐騙罪的牽連犯,應(yīng)從一重罪處罰。(原則上信用卡詐騙罪是重罪)
(6)關(guān)于信用卡犯罪的其他的規(guī)定:
a.如果行為人偽造信用卡的,以偽造金融票證罪論處。
b.如果偽造后又使用偽造的信用卡的,以信用卡詐騙罪論處。
c.如果沒(méi)有證據(jù)證明其具體使用行為的性質(zhì),但非法持有、運(yùn)輸、出售、購(gòu)買偽造的信用卡以及騙領(lǐng)信用卡的,以妨害信用卡管理罪論處。
★★四、保險(xiǎn)詐騙罪
★1.需要數(shù)罪并罰的情形:只要是行為人有意制造保險(xiǎn)事故,并基于此來(lái)騙取保險(xiǎn)金的,就應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰(即牽連犯要數(shù)罪并罰的情形)。刑法第198條的兩種情形均需要并罰:
(1)故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;
(2)故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金的。
2.以職務(wù)侵占罪、貪污罪論處的情形
如果是保險(xiǎn)公司的員工本人利用職務(wù)上的便利騙取保險(xiǎn)金的,以職務(wù)侵占罪或貪污罪論處。
★3.保險(xiǎn)詐騙罪的未遂。行為人已經(jīng)著手實(shí)施保險(xiǎn)詐騙罪行為,但由于意志以外的原因未能獲得保險(xiǎn)賠償?shù)模窃p騙未遂,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。
★4.主體:身份犯。投保人、被保險(xiǎn)人、受益人。保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。
刑法第198條第3款,“保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處”。屬于法律注意規(guī)定,即使沒(méi)有該條規(guī)定,也應(yīng)該這樣處理。
此外,金融詐騙罪還有:
票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪
其他問(wèn)題
★★1.金融詐騙罪的單位犯罪。刑法第三章第五節(jié)所規(guī)定的金融詐騙罪包括:集資詐騙罪、貸款詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪、保險(xiǎn)詐騙罪。其中,保險(xiǎn)詐騙罪、集資詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪既可以由單位構(gòu)成,也可以由自然人構(gòu)成,其他的只能由自然人構(gòu)成。或者說(shuō),只有貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪只能由自然人構(gòu)成。
2.詐騙罪與金融詐騙罪的關(guān)系。詐騙罪與金融詐騙罪的關(guān)系:特別法優(yōu)于一般法,這是刑法的明文規(guī)定。但是,由于司法解釋對(duì)各種金融詐騙罪起刑點(diǎn)的數(shù)額較詐騙罪的數(shù)額高,如貸款詐騙罪起刑點(diǎn)數(shù)額是1萬(wàn)元以上(即數(shù)額較大的起點(diǎn)),而詐騙罪起刑點(diǎn)數(shù)額是2000元以上(即數(shù)額較大的起點(diǎn)),因此,當(dāng)行為人進(jìn)行貸款詐騙,在2000元以上而不滿1萬(wàn)元的,應(yīng)當(dāng)成立詐騙罪,而不是無(wú)罪。其中的道理,是因?yàn)樘厥庠p騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提,當(dāng)行為人的詐騙行為的數(shù)額沒(méi)有達(dá)到各具體詐騙罪的要求,而達(dá)到了普通詐騙罪的要求,即2000元以上時(shí)應(yīng)認(rèn)定為普通詐騙罪。
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之六:危害稅收征管罪
★★一、偷稅罪
原第201條:納稅人采取偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段,不繳或者少繳應(yīng)納稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數(shù)額在一萬(wàn)元以上不滿十萬(wàn)元的,或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金;偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之三十以上并且偷稅數(shù)額在十萬(wàn)元以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金。
扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額占應(yīng)繳稅額的百分之十以上并且數(shù)額在一萬(wàn)元以上的,依照前款的規(guī)定處罰。
對(duì)多次犯有前兩款行為,未經(jīng)處理的,按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。
刑法修正案七修改后的刑法第201條:
納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào),逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額較大的,依照前款的規(guī)定處罰。
對(duì)多次實(shí)施前兩款行為,未經(jīng)處理的,按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。
有本條第一款行為,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后,補(bǔ)繳應(yīng)納稅款,繳納滯納金,并且接受行政處罰的,不予追究刑事責(zé)任;但是,五年內(nèi)曾因逃避繳納稅款受過(guò)刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的除外?!?BR> 1.偷稅行為的表現(xiàn)形式:
采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)。
2.主體:納稅人、扣繳義務(wù)人。
★3.定罪的標(biāo)準(zhǔn):
(1)逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的;
(2)扣繳義務(wù)人:數(shù)額較大。
4.認(rèn)定中的幾個(gè)問(wèn)題:
★(1)經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后,補(bǔ)繳應(yīng)納稅款,繳納滯納金,并且接受行政處罰的,不予追究刑事責(zé)任。但是,五年內(nèi)曾因逃避繳納稅款受過(guò)刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的除外。(請(qǐng)?zhí)貏e注意)
(2)無(wú)證經(jīng)營(yíng)者只要是經(jīng)營(yíng)合法的內(nèi)容,可以成為偷稅罪的主體。
(3)注意偷稅與漏稅、欠稅、避稅的區(qū)分。
★(4)使用偽造、變?cè)臁⒈I竊的武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌,不繳或者少繳應(yīng)納的車輛購(gòu)置稅、車輛使用稅等稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的10%以上,且偷稅數(shù)額在1萬(wàn)元以上的,定偷稅罪。(但如果是騙免過(guò)路費(fèi)、過(guò)橋費(fèi)的,定詐騙罪)[7]
(5)稅務(wù)人員與納稅人相互勾結(jié),共同實(shí)施偷稅行為,情節(jié)嚴(yán)重的,以偷稅罪的共犯論處,從重處罰。
★★二、騙取出口退稅罪
★1.騙取出口退稅罪與偷稅罪之間的關(guān)系。
(1)行為人完全沒(méi)有繳納稅款,騙取國(guó)家出口退稅的,成立騙取出口退稅罪。
(2)已經(jīng)繳納了一定的稅款,通過(guò)欺騙的方式騙回來(lái),成立偷稅罪。
(3)如果行為人不僅僅騙回了自己已經(jīng)繳納的稅款,還另外騙取了國(guó)家財(cái)產(chǎn)的,成立偷稅罪與騙取出口退稅罪。(一行為觸犯數(shù)罪名,想象競(jìng)合犯)
2.騙取出口退稅罪的牽連犯。
實(shí)施騙取出口退稅犯罪,同時(shí)構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
3.國(guó)家工作人員參與實(shí)施騙取出口退稅犯罪活動(dòng)的,以騙取出口退稅罪從重處罰?!?002年《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第8條。
★★三、抗稅罪
★ 1.轉(zhuǎn)化犯問(wèn)題。
在抗稅過(guò)程中,致人重傷、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。(抗稅罪能夠包容一般的輕傷害行為,抗稅致人輕傷的,僅定抗稅罪一罪)
★2.主體:自然人。單位領(lǐng)導(dǎo)指揮員工暴力抗稅的,以個(gè)人犯罪(抗稅罪)追究直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
四、虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
第205條:虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
有前款行為騙取國(guó)家稅款,數(shù)額特別巨大,情節(jié)特別嚴(yán)重,給國(guó)家利益造成特別重大損失的,處無(wú)期徒刑或者死刑,并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
單位犯本條規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。
1.“虛開”的含義:為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。
2.虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票而騙取國(guó)家稅款的,是本罪與詐騙罪的法條競(jìng)合,應(yīng)以本罪論處。
3.非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票或者購(gòu)買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的,以虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪(第205條)、偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪(第206條)、非法出售增值稅專用發(fā)票罪(第207條)論處。
★稅收犯罪的罪數(shù)問(wèn)題:
(1)偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票的,——偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪
(2)非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票又虛開的,——虛開增值稅專用發(fā)票罪
(3)非法購(gòu)買增值稅專用發(fā)票又出售的,——非法出售增值稅專用發(fā)票罪
(4)購(gòu)買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開的,——虛開增值稅專用發(fā)票罪
(5)購(gòu)買偽造的增值稅專用發(fā)票又出售的,——出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪
(6)盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,——盜竊罪
(7)使用欺騙手段騙取增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,——詐騙罪
★★第三講 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之八:擾亂市場(chǎng)秩序罪
一、合同詐騙罪
第224條:有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過(guò)程中,騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn):
(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(二)以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;
(三)沒(méi)有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;
(四)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;
(五)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。
二、非法經(jīng)營(yíng)罪
1.非法經(jīng)營(yíng)的表現(xiàn)形式:
(1)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(例如,食鹽、禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品、煙草制品)
(2)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的;
(3)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的;
(4)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。
2.其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為是指:
(1)非法買賣外匯;
(2)非法經(jīng)營(yíng)出版物;
(3)非法經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù);
(4)非法傳銷或變相傳銷;[10]
(5)未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)許可證件和批準(zhǔn)文號(hào),在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節(jié)嚴(yán)重的行為;
(6)非法經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù);
(7)非法經(jīng)營(yíng)彩票的;
(8)違反國(guó)家在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間有關(guān)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)、價(jià)格管理等規(guī)定,哄抬物價(jià)、牟取暴利,嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪,依法從重處罰。
(9)未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無(wú)生產(chǎn)許可證、批發(fā)許可證、零售許可證,而生產(chǎn)、批發(fā)、零售煙草制品,情節(jié)嚴(yán)重的,以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
★如果不屬立法和司法解釋確認(rèn)的非法經(jīng)營(yíng)行為類型的,原則上不能認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。
★★三、強(qiáng)迫交易罪
★1.本罪與搶劫罪之間的差異:
(1)強(qiáng)迫交易罪中有交易的成分在內(nèi),而搶劫罪則完全沒(méi)有交易的成分。
(2)如果交易的內(nèi)容過(guò)于懸殊的,如強(qiáng)迫他人以10000元錢購(gòu)買價(jià)值幾百元的財(cái)物的,應(yīng)認(rèn)為是搶劫罪?!安还絻r(jià)格”也只能略高于公平價(jià)格,如果以暴力、脅迫為手段,以商品交易為借口侵犯財(cái)產(chǎn)的,則應(yīng)認(rèn)定為搶劫或敲詐勒索等罪。
★★四、提供虛假證明文件罪
1.本罪的主體:承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員。
★2.牽連犯的處罰:行為人索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,并提供虛假證明文件的,直接以提供虛假證明文罪論處。
五、損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪
第221條:捏造并散布虛偽事實(shí),損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù),給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
六、虛假?gòu)V告罪
第222條:廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定,利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳,情節(jié)嚴(yán)重的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
1.本罪的主體:廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者。
2.罪數(shù)問(wèn)題:
利用虛假?gòu)V告,推銷偽劣商品、進(jìn)行詐騙,又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪處罰。(一般定詐騙罪)
3.本罪與詐騙罪的區(qū)分:詐騙罪完全是為了非法占有他人的財(cái)物,利用廣告作為詐騙手段,不存在提供給消費(fèi)者商品或者服務(wù)的問(wèn)題。
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[1] 《刑法修正案(七)》對(duì)此作了修改,罪名應(yīng)作變化。根據(jù)2009年司法考試大綱,現(xiàn)學(xué)理罪名為“走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品罪”。
[2] 陳興良:《規(guī)范刑法學(xué)》(上),中國(guó)人民大學(xué)出版社2008年版,第541頁(yè)。
[3] 假幣犯罪罪名的確定。假幣犯罪案件中犯罪分子實(shí)施數(shù)個(gè)相關(guān)行為的,在確定罪名時(shí)應(yīng)把握以下原則:(1)對(duì)同一宗假幣實(shí)施了法律規(guī)定為選擇性罪名的行為,應(yīng)根據(jù)行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)行為,按相關(guān)罪名刑法規(guī)定的排列順序并列確定罪名,數(shù)額不累計(jì)計(jì)算,不實(shí)行數(shù)罪并罰。(2)對(duì)不同宗假幣實(shí)施法律規(guī)定為選擇性罪名的行為,并 列確定罪名,數(shù)額按全部假幣面額累計(jì)計(jì)算,不實(shí)行數(shù)罪并罰。(3) 對(duì)同一宗假幣實(shí)施了刑法沒(méi)有規(guī)定為選擇性罪名的數(shù)個(gè)犯罪行為,擇一重罪從重處罰。如偽造貨幣或者購(gòu)買假幣后使用的,以偽造貨幣罪或購(gòu)買假幣罪定罪,從重處罰。(4)對(duì)不同宗假幣實(shí)施了刑法沒(méi)有規(guī)定為選擇性罪名的數(shù)個(gè)犯罪行為,分別定罪,數(shù)罪并罰。 見:2001年人民法院《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》。
[4] 張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2007年版,584頁(yè)。
[5] 2004年12月29日《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》。
[6] 張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2007年版,第604頁(yè)。
[7] 2002年4月10日人民法院《關(guān)于審理非法生產(chǎn)、買賣武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條第1款。
[8] 2004年12月8日人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第13條。
[9] 2004年12月8日人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第14條。
[10]注意《刑法修正案(七)》第四條新增的規(guī)定:在刑法第二百二十四條(合同詐騙罪)后增加一條,作為第二百二十五條之一:“組織、領(lǐng)導(dǎo)實(shí)施傳銷行為的組織,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
犯前款罪又有其他犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
傳銷行為依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定?!?BR>