★★第四講 侵犯公民人身權利罪
★★一、故意殺人罪
（一）認定中的若干問題
1．安樂死。積極的安樂死，故意殺人罪；消極的安樂死，不構(gòu)成犯罪。
★2．教唆自殺。是指故意采用引誘、慫恿、欺騙等方法，使他人產(chǎn)生自殺意圖并進而實行自殺的行為。——原則上不構(gòu)成犯罪。但注意如下例外：（如果被害人沒有真正的意志自由、沒有能夠理解自殺的意義）
（1）欺騙不能理解死亡意義的兒童或者精神病患者等人，使其自殺的，屬于故意殺人罪的間接正犯。
（2）憑借某種權勢或者利用某種特殊關系，以暴力、威脅或者其他心理強制方法，使他人自殺身亡的，成立故意殺人的間接正犯?！缃M織和利用邪教組織制造、散布迷信邪說，指使、脅迫其成員或者其他人實施自殺行為的，邪教組織成員組織、策劃、煽動、教唆、幫助邪教組織人員自殺的，應以故意殺人罪論處。
（3）行為人教唆自殺的行為使被害人對法益的有無、程度、情況等產(chǎn)生錯誤，其對死亡的同意無效時，也應認為故意殺人罪。——例，醫(yī)生對可能治愈的患者說：“你得了癌癥，只能活兩周了?！边M而使其自殺的，對醫(yī)生應認定為故意殺人罪。
3．幫助自殺。在他人已有自殺意圖的情況下，幫助他人實現(xiàn)自殺意圖的行為。
（1）為他人自殺提供便利條件，不成立故意殺人罪。
（2）對自殺人實施了殺人行為，使其實現(xiàn)自殺，定故意殺人罪。
★4．相約自殺。兩人以上相互約定自愿共同自殺的行為。需要區(qū)分情況處理：
（1）雙方均死亡，不存在追究刑事責任的問題。
（2）雙方各自自殺，一方死亡，未死的一方不被追究刑事責任。
（3）如果是一方將他方殺人，但自己沒死的，應以故意殺人罪追究刑事責任。
★5．逼迫自殺，成立故意殺人罪。是指利用權勢或者經(jīng)濟、親屬關系上的優(yōu)勢，故意迫使他人自殺的行為。（認定的時候應注意：逼迫的程度及其與自殺之間的因果關系）
6.引起他人自殺，即行為人所實施的某種行為引起他人自殺身亡。
（1）正當行為引起他人自殺的，不可能構(gòu)成犯罪。
（2）錯誤行為或者輕微不法行為（如一般辱罵）引起他人自殺的，也不成立犯罪。
（3）嚴重不法行為引起他人自殺身亡，將嚴重不法行為與引起他人自殺身亡的后果進行綜合評價，其法益侵害達到犯罪程度時，應以相關犯罪論處。例如，誹謗他人，行為本身的情節(jié)并不嚴重，但引起他人自殺身亡，便可綜合起來認定行為的情節(jié)嚴重，將該行為以誹謗罪論處。
（4）犯罪行為引起他人自殺身亡，不符合故意殺人罪構(gòu)成要件的，應按該犯罪行為定罪并可從重處罰。例如，強*婦女引起被害婦女自殺的，應以強*罪從重處罰。但特別注意，這種情況不屬于刑法第236條所規(guī)定的強*致人死亡。
（5）少數(shù)結(jié)果加重犯包括了自殺的，應按結(jié)果加重犯的法定刑處罰。例如，暴力干涉婚姻自由引起被害人自殺的，應適用刑法第257條第2款的法定刑。[1]
7．注意故意殺人罪中認識錯誤的處理。
★★二、過失致人死亡罪
1．過失致人死亡罪與故意殺人罪的區(qū)分。行為人主觀上對被害人的死亡持何種心態(tài)。
★2．注意過失致人死亡罪與故意傷害致人死亡的區(qū)別。
（1）相同點：行為人主觀上對他人死亡均是出于過失。
（2）不同點：在故意傷害致人死亡中，行為人主觀上還具有傷害他人的故意，而過失致人死亡罪中則沒有致人傷害的故意。
或者說，過失致人死亡罪中，行為人根本沒有傷害的行為，僅僅是一個致人死亡的行為。
★注意：模糊處。司法實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)推人一把或者打人一拳，他人倒地因頭部磕在石塊或者其他硬物上而導致死亡的情形，應以過失致人死亡罪論處。（在這種情況下，不能因為推人或者打人是故意的，就定為故意傷害致人死亡。因為推人或者打人雖然是故意的，但并未構(gòu)成傷害，因而應以過失致人死亡罪論處）
2007年卷二14．張某和趙某長期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導致顱腦損傷，經(jīng)搶救無效死亡。關于張某的行為，下列哪一選項是正確的？（ ）
A．構(gòu)成故意殺人罪 B．構(gòu)成過失致人死亡罪 C．構(gòu)成故意傷害罪 D．屬于意外事件
解析：B。張某并沒有致人死亡的故意，因為疏忽大意而沒有預見到自己的行為會造成趙某死亡結(jié)果的出現(xiàn)，成立過失致人死亡罪。問題的關鍵是，張某有沒有傷害趙某的故意，如果有傷害的故意，則成立故意傷害罪（致人死亡）。本案中，張某應該沒有傷害的故意，成立過失致人死亡罪。
★★三、故意傷害罪
1．本罪的保護法益：生理機能的健全。包括：
（1）破壞他人身體組織的完整性，如砍掉手指、刺破肝臟；
（2）使身體器官機能受到損害或者喪失，如視力、聽力降低或者喪失、精神錯亂等。
剃除他人的毛發(fā)、剪掉他人的指甲的行為，不成立故意傷害罪。如果去除他人毛發(fā)情節(jié)嚴重的，可以以侮辱罪定罪。
2．故意傷害罪的定罪標準。——原則上必須達到輕傷以上
“輕傷是指物理、化學及生物等各種外界因素作用于人體，造成組織、器官結(jié)構(gòu)的一定程度的損害或者部分功能障礙，尚未構(gòu)成重傷又不屬于輕微傷害的損傷”。
注意：如果行為人有致人重傷的故意，客觀上所使用的工具、方法也足以致人重傷，但實際上連輕傷害也沒有達到，一般也按故意傷害罪（未遂）處理。
3．故意傷害致人死亡與故意殺人罪的區(qū)別?！室獾膬?nèi)容不同
（1）故意傷害罪（致人死亡），行為人主觀上具有傷害他人的故意，對于造成被害人死亡是出于過失。
（2）故意殺人罪中，行為人具有致人死亡的故意，無論實際上是否造成被害人死亡。
★4．故意傷害罪的結(jié)果加重犯——故意傷害致人死亡。
二人以上共同進行故意傷害，其中一人致人死亡的，他人只有在對死亡結(jié)果存在過失的情況下才負刑事責任。（注意：通常情形下，由于故意傷害行為是具有致人死亡的高度危險性的行為，所以共同故意傷害罪，一人雖然沒有實際造成他人死亡結(jié)果的，一般也認為對被害人的死亡結(jié)果具有過失）
5.故意傷害的競合犯與轉(zhuǎn)化犯：
（1）競合犯。故意傷害致人輕傷的法條競合：刑訊逼供、暴力取證、非法拘禁、虐待被監(jiān)管人、聚眾斗毆、尋釁滋事等犯罪，包容故意傷害致人輕傷。實施上述犯罪行為，致人輕傷的，不另定故意傷害罪。
（2）轉(zhuǎn)化犯。在實施上述犯罪過程中，造成重傷結(jié)果的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪。
6．處罰：
（1）輕傷的，三年以下有期徒刑、拘役或者管制；
（2）重傷的，三年以上十年以下有期徒刑；
（3）致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。（注意本款的適用：造成嚴重殘疾，必須是以特別殘忍手段造成的才可以）
★★四、強*罪
（一）對象
1．強*婦女：違背婦女意志與其發(fā)生性行為。
★如何理解“違背婦女意志”：
（1）脅迫：包括揚言行兇報復、揭發(fā)隱私、加害親屬等相威脅，利用迷信進行恐嚇、欺騙，利用教養(yǎng)關系、從屬關系、職權以及孤立無援的環(huán)境條件，進行挾制、迫害等。
（2）其他手段：利用婦女患病或者熟睡之機進行**、冒充婦女丈夫等。
（3）明知婦女是精神病患或者癡呆者（程度嚴重的）而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應以強*罪論處。與間歇性精神病患者在未發(fā)病期間發(fā)生性行為，婦女本人同意的，不構(gòu)成強*罪。
★注意：女性發(fā)生性行為的動機錯誤，不定強*罪。如果行為人利用職權引誘女方，女方基于互相利用與之發(fā)生性行為的，不定強*罪，因為此種情形下，女性完全可以自由地決定是否同男性發(fā)生性行為。
★2．**幼女
（1）無論被害幼女是否同意，只要行為人知道或者應當知道其為幼女并且與之發(fā)生性行為的，以強*罪論處。
只要行為人認識到女方一定或者可能是幼女、或者不管女方是否幼女，而決意實施**行為，被**的女方又確實是幼女的，就構(gòu)成**幼女罪。因此，間接故意也可以構(gòu)成**幼女。
（2）例外：
a.已滿14周歲不滿16周歲的人，與幼女發(fā)生性關系構(gòu)成犯罪的，以強*罪定罪處罰；對于與幼女發(fā)生性關系，情節(jié)輕微、尚未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。[2]
b.行為人確實不知對方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關系，未造成嚴重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認為是犯罪。[3]
（二）強*與通*
通*是指有配偶的男女雙方之間或者已有配偶的一方與他人之間，自愿發(fā)生兩性關系的行為，不構(gòu)成犯罪。
注意以下幾點：
1．第性行為違背婦女的意志，但事后并未告發(fā)，后來女方多次自愿與該男子發(fā)生性行為的，一般不宜以強*罪論處。
2．男女雙方先是通*，后來女方不愿繼續(xù)通*，而男方糾纏不休，并以暴力或以敗壞名譽等進行脅迫，強行與女方發(fā)生性行為的，以強*罪論處。
（三）婚內(nèi)強*
1．原則上，婚內(nèi)強*不能以強*罪論處。
2．例外：只有在婚姻關系非正常存續(xù)期間，婚內(nèi)強*才構(gòu)成強*罪。例如，離婚訴訟期間、婚姻關系已經(jīng)進入法定的解除程序等。
（四）強*罪的加重處罰情節(jié)
1．強*婦女、**幼女情節(jié)惡劣的；
2．強*婦女、**幼女多人的；
3．在公共場所當眾強*婦女的；
4．二人以上輪*的；（注意：如果一個16周歲的人與一個12周歲的人輪*婦女的，成立輪*）
★5．致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。指強*行為導致被害人性器官嚴重損傷，或者造成其他嚴重傷害，甚至當場死亡或者經(jīng)搶救無效死亡（不包括被害人事后自殺身亡）。對于強*犯出于報復、滅口等動機，在實施強*的過程中或強*后，殺死或者傷害被害人的，應分別認定為強*罪、故意殺人罪或故意傷害罪，實行數(shù)罪并罰。行為人出于報復、滅口等動機，在實施強*的過程中，將被害人殺死后，強*尸體的行為，應以強*罪、故意殺人罪與侮辱尸體罪并罰。
（五）罪數(shù)
1．行為人在強*的過程中，因為使用暴力壓制反抗或者因為強*行為粗暴致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的，屬于強*罪的結(jié)果加重犯，以強*罪一罪一定罪處罰。
2.行為人在強*之后為了殺人滅口或者泄憤報復或者滿足變態(tài)心理，而又對被害人實施殺害、傷害行為的，應當以強*罪與故意殺人罪、故意傷害罪數(shù)罪并罰。
3．收買被拐賣的婦女后實施強*行為的，應當數(shù)罪并罰。（另注意：收買被拐賣的婦女后，實施了非法拘禁、故意傷害行為的，也應當數(shù)罪并罰）
★4．其他犯罪中能包容強*罪的情形：
（1）拐賣婦女兒童罪。拐賣婦女、兒童過程中**被拐賣的被害人的；
（2）強迫賣*罪。強迫他人賣*中強*后迫使賣*的
五、強制猥褻、侮辱婦女罪
1．對象：婦女，即年滿14周歲的女性。
2．猥褻、侮辱：通說是指以刺激、滿足性欲為目的，使用性交以外的方法對婦女人身實施的性侵犯行為。但是，2009年司法考試指定用書并沒有寫明要求具有流氓動機，只是提及，“這里的故意，是指明知是強制猥褻、侮辱婦女的行為而有意實施的主觀心理狀態(tài)”。（2009年《國家司法考試輔導用書》第二卷第178頁）
★★六、非法拘禁罪
非法拘禁罪認定中的幾個問題：
★1.保護法益：侵犯他人人身自由的犯罪。如何理解“人身自由”？——現(xiàn)實自由說
★2．非法拘禁過程中致人重傷、死亡的定性：
（1）非法拘禁罪的轉(zhuǎn)化犯。非法拘禁過程中，使用暴力致人傷殘、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。（此種情形下，認為行為人主觀上具有傷害、殺害的故意）
（2）結(jié)果加重犯。如果行為人在非法拘禁過程中過失致人重傷、死亡的，僅定非法拘禁罪一罪，作為該罪的結(jié)果加重犯。請注意兩點：
a.行為人在實施基本行為之后或之時，被害人自殺、自殘、自身過失等造成死亡、傷殘結(jié)果的，因缺乏直接性要件，不宜認定為是結(jié)果加重犯。
b.非法拘禁會引起警方的解救行為，故正常的解救行為造成被害人傷亡的，具備直接性要件，應將傷亡結(jié)果歸責于非法拘禁者，成立結(jié)果加重犯。當然，如果警方判斷失誤，導致其解救行為造成被拘禁者傷亡的，則不能認定為是結(jié)果加重犯。
★3.為索取債務而非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪論處。對此應作如下理解：
（1）債務的性質(zhì)：不僅僅限于合法債務，還包括非法債務；
（2）行為人索取的數(shù)額如果超過債務部分數(shù)額很大，則應將超出部分以綁架罪論處，與非法拘禁罪實行數(shù)罪并罰。
2004年卷二1．韓某在向張某催要賭債無果的情況下，糾集好友把張某挾持至韓家，并給張家打電話，聲稱如果再不還錢，就砍掉張某一只手。韓某的作為：（）
A．構(gòu)成非法拘禁罪B．構(gòu)成綁架罪C．構(gòu)成非法拘禁罪和綁架罪的想象競合犯D．構(gòu)成敲詐勒索罪
解析：A?！缎谭ā返?38條第3款規(guī)定：“為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰?！奔匆苑欠ň薪镎撎?。對于“債務”的性質(zhì)，應當包括“非法債務”在內(nèi)?！陡呷嗣穹ㄔ宏P于對為索取法律不予保護的債務，非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》規(guī)定：“行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰?！?BR> 4．從重處罰的情節(jié)：
（1）具有毆打、侮辱情節(jié)的。
（2）國家機關工作人員利用職權犯非法拘禁罪的。
★5．非法拘禁罪之“非法性”的認定：
（1）司法機關在履行拘禁職責時，出現(xiàn)的手續(xù)上的瑕疵，不具“非法性”，不成立非法拘禁罪。
（2）賓館、飯店為了避免遭受難以挽回的損失，對于拒絕或者不能付費的顧客不得以進行滯留行為，屬于一種緊急情況下的自救行為，排除非法性。
（3）被害人基于真實的自由意志，囑托或同意將自己置于特定場所的，阻卻拘禁行為的違法性。
★★七、綁架罪
★1.綁架罪的法定刑發(fā)生了變化。“情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。
★2.綁架罪主體：已滿16周歲的人。14—16周歲的人，單純地實施綁架行為的，不構(gòu)成犯罪；綁架過程中殺害被綁架人的，定故意殺人罪。
注意：14—16周歲的人綁架過程中致使被綁架人死亡的，不承擔刑事責任。
3.綁架罪的類型：
（1）以勒索財物為目的的綁架他人；
（2）出于政治性和其他目的綁架他人作為人質(zhì)；
（3）以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒。
2003年卷二49.根據(jù)我國刑法的規(guī)定，偷盜嬰幼兒的行為可因主觀目的的不同而構(gòu)成下列哪些犯罪？（BCD）
A.偷盜嬰幼兒罪 B.綁架罪 C.拐賣兒童罪 D.拐騙兒童罪
解析：BCD。刑法中沒有偷盜嬰幼兒罪。刑法第239條第2款規(guī)定，以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，定綁架罪。以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的，定拐賣兒童罪。以收養(yǎng)或者其他目的偷盜嬰幼兒，使嬰幼兒脫離家庭或者監(jiān)護人的，成立拐騙兒童罪。
★4．綁架罪的既遂標準：控制人質(zhì)。（因為該罪是侵犯人身自由的犯罪）
★5．綁架罪的過程中致人死亡的認定
綁架過程中致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。即僅定綁架罪一罪。——此種情形下的刑罰是絕對確定的：處死刑、并處沒收財產(chǎn)。
（1）“致使被綁架人死亡”，是指行為人主觀上出于過失，要求綁架行為與死亡結(jié)果之間具有直接性因果聯(lián)系。
（2）“殺害被綁架人”（要求殺死被害人）包括：
a.為勒索財物綁架人質(zhì),殺害人質(zhì)后勒索財物的；
b因勒索條件未得滿足而殺人質(zhì)的；
c勒索到財物為滅口而殺人質(zhì)的。（其他犯罪中，如果是為了滅口而殺害人質(zhì)的，均需要與故意殺人罪并罰）
上述情形以一罪論處，并不違反罪刑相適應原則。理由在于，這種情形處絕對確定的刑罰：死刑。
（3）如果不是以勒索財物為目的將被害人殺死，而是基于其他原因殺害他人，然后以綁架被害人為名，向被害人親屬勒索財物的行為，應當以故意殺人罪、敲詐勒索罪（或詐騙罪）實行數(shù)罪并罰。
★6．綁架罪與搶劫罪、敲詐勒索罪的區(qū)別：
★（1）綁架罪與敲詐勒索罪。兩種犯罪均是利用別人的恐懼心理獲得錢財，但綁架罪必須實際控制了人質(zhì)，敲詐勒索罪則不綁架人質(zhì)。在敲詐勒索罪中，行為人或者以將來綁架被害人的親屬相威脅，或者謊稱綁架了被害人的親屬，以此迫使被害人給其錢財，但并不真正綁架被害人。
綁架罪=非法拘禁罪+敲詐勒索罪
★另混淆之處：沒有控制人質(zhì)，但欺騙受害人說控制了人質(zhì)，使被害人基于害怕而交付財物的。
★（2）綁架罪與搶劫罪：
a.綁架罪中涉及被綁架人和第三人，搶劫罪中，暴力、脅迫的對象以及劫取財物的對象為同一人；[4]
b.綁架罪是扣押人質(zhì)后，事后獲取不法利益；搶劫罪中，當場實施暴力、脅迫行為，并且是在當場獲取財物。[5]行為人在綁架過程中，又以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物，構(gòu)成犯罪的，擇一重罪處罰。高人民法院2001年11月8日《關于對在綁架過程中以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物行為如何適用法律問題的答復》規(guī)定：“行為人在綁架過程中，又以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物，構(gòu)成犯罪的，擇一重罪處罰?！?BR> ★易混淆之處：貌似三方當事人，但實際上被害人的親友并沒有基于被害人的安危而產(chǎn)生憂慮。
★★八、拐賣婦女、兒童罪
★1．對象：年滿14周歲的婦女；兒童。
注意：
（1）年滿14周歲的男性不能成為拐賣婦女、兒童罪的對象。（如果有非法拘禁行為的，可考慮定非法拘禁罪）
（2）以營利為目的，出賣不滿14周歲子女，情節(jié)惡劣的，借收養(yǎng)名義拐賣兒童的，以及出賣撿拾兒童的，均應以拐賣兒童罪追究刑事責任。出賣14周歲以上女性親屬或者其他不滿14周歲親屬的，以拐賣婦女、兒童罪追究刑事責任。
★2．行為方式
凡是拐賣婦女、兒童的，不論是哪個環(huán)節(jié)，只要是以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)、窩藏婦女、兒童的行為之一的，不論拐賣人數(shù)多少，是否獲利，均以拐賣婦女、兒童罪追究刑事責任，并且是犯罪既遂。
3．本罪的加重處罰情形：
（1）拐賣婦女、兒童集團的首要分子；
（2）拐賣婦女、兒童三人以上的；
★（3）**被拐賣的婦女的；
★（4）誘騙、強迫被拐賣的婦女賣*或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣*的；
（5）以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；
（6）以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的；
（7）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的；（★包括直接、間接地造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果。例如，由于犯罪分子采取拘禁、捆綁、虐待等手段，致使被拐賣婦女、兒童重傷、死亡或者其他嚴重后果；由于犯罪分子的拐賣行為和拐賣過程中的侮辱、毆打等行為引起被拐賣婦女、兒童或者其親屬自殺、精神失常或者其他嚴重后果等。[6]）
（8）將婦女、兒童賣往境外的。
★注意：其中（3）（4）中的行為符合成立強*罪、引誘賣*罪、強迫賣*罪，但刑法僅規(guī)定作為拐賣婦女、兒童罪的加重情節(jié)處罰。
★4．犯罪既遂的標準：不以實際賣出為必要。行為人有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一，就屬于既遂犯。
5．認定中的幾個問題：
（1）介紹婚姻：通過介紹婚姻、介紹他人收養(yǎng)兒童索取財物的，不成立本罪。（注意這種情形與拐賣婦女、兒童罪的區(qū)別：如行為人是否采取了侵犯他人自由的方式；收取的財物的數(shù)額多少）
（2）收養(yǎng)、收買兒童后，轉(zhuǎn)手倒賣的，或者撿拾兒童后出賣的，以拐賣兒童罪論處。
★（3）如果拐賣行為得到了婦女的同意，就阻卻行為的違法性，不應以犯罪論處。但是，拐賣兒童的，即使征得兒童同意，也成立拐賣兒童罪。
（4）行為人綁架婦女、兒童后沒有賣出，但向被綁架的婦女、兒童的近親屬等要求交付財物的，應按綁架罪論處。
★（5）拐賣婦女、兒童罪與詐騙罪：行為人與婦女通謀，將該婦女介紹與某人成婚，獲得錢財后，行為人與該婦女雙雙逃走的（“放鴿子”），如果詐騙數(shù)額較大，應以詐騙罪論處，不能認定為拐賣婦女罪。此外，有的行為入以介紹對象為名，獲取他人錢財后便攜款攜物潛逃的，也只能認定為詐騙行為，不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。
★★九、收買被拐賣的婦女、兒童罪
1．主觀：出于收買的目的，并且不具有出賣的目的。
如果以出賣為目的而收買的，構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪；收買的時候不以出賣為目的，收買后由于某種原因又將婦女、兒童出賣的，則應以拐賣婦女、兒童罪論處。
2．罪數(shù)問題：
★（1）收買被拐賣的婦女、兒童后，又實施了強*、非法拘禁、故意傷害、侮辱等行為，構(gòu)成犯罪的，應當數(shù)罪并罰?！碛桑罕咀锏姆ǘㄐ梯^低，應當實行數(shù)罪并罰。
（2）行為人收買被拐賣的婦女、兒童后，對其實施了強*、非法拘禁等行為，后來又將其出賣的，應當認定為是拐賣婦女罪一罪。（因為拐賣婦女罪就包容了強*、非法拘禁行為）。但是，如果收買被拐賣的婦女后，實施了故意傷害、侮辱行為的，又出賣的，以拐賣婦女罪與故意傷害罪并罰。
★3．可以不予追究刑事責任的事由：
（1）收買被拐賣的婦女，兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的；
（2）對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的。
★4．如何區(qū)分收買被拐賣的婦女、兒童罪與拐賣婦女、兒童罪的共犯？
（1）如果行為人既教唆他人拐賣婦女，又收買該婦女的，應當數(shù)罪并罰。
（2）行為人并沒有教唆他人拐賣婦女，僅具有收買的故意，僅定收買被拐賣的婦女罪一罪。
2008年卷二13．甲得知乙一直在拐賣婦女，便對乙說：“我的表弟丙沒有老婆，你有合適的就告訴我一下?！辈痪?，乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家，甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？
A．乙構(gòu)成拐賣婦女罪
B．甲構(gòu)成拐賣婦女罪的共犯
C．甲構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪
D．丙構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪
解析：B。
★★十、拐騙兒童罪 組織殘疾人、兒童乞討罪
第262條：（拐騙兒童罪）拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監(jiān)護人的，處五年以下有期徒刑或者拘役。
第262條之一（組織殘疾人、兒童乞討罪）：以暴力、脅迫手段組織殘疾人或者不滿十四周歲的未成年人乞討的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
第262條之二：組織未成年人進行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
★1．拐騙兒童罪與拐賣兒童罪的區(qū)別：
（1）目的不同。拐賣兒童罪是基于出賣的目的；拐騙兒童罪主要是基于收養(yǎng)等目的，使兒童脫離家庭或者監(jiān)護。
（2）如果先是基于收養(yǎng)目的拐騙兒童，后來又出賣的，定拐賣兒童罪。
200４年卷二82．甲拐騙了5名兒童，偷盜了2名嬰兒，并準備全部賣往A地。在運送過程中甲因害怕他們哭鬧，給他們注射了麻醉藥。由于麻醉藥過量，致使2名嬰兒死亡，5名兒童處于嚴重昏迷狀態(tài)，后經(jīng)救治康復。對甲的行為應以何罪論處？（ ）
A．拐賣兒童罪B．拐騙兒童罪C．過失致人死亡罪D．綁架罪
解析：A。
★2.組織殘疾人、兒童乞討罪：使用的行為手段必須是以暴力、脅迫，如果以利誘、欺騙等非強制手段組織他人乞討的，不成立本罪
2008年四川卷二14．甲以從事雜技表演的名義欺騙多名農(nóng)村兒童。兒童均信以為真，便隨甲進城。甲將這些兒童帶至大城市，利用兒童從事乞討活動。其間，甲曾與兒童的家屬電話聯(lián)系，稱小孩生活得很好。關于本案，下列哪一選項是正確的？（ ）
A．甲的行為構(gòu)成組織兒童乞討罪 B．甲的行為構(gòu)成拐騙兒童罪
C．甲的行為構(gòu)成詐騙罪 D．甲的行為征得了兒童家長的同意，不成立犯罪
解析：B。
★3．組織未成年人進行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動的。注意兩點：
（1）該條并不要求使用暴力、脅迫手段。但組織殘疾人、兒童乞討罪要求使用暴力、脅迫手段。
（2）內(nèi)容是：從事“違反治安管理活動”的行為，不包括犯罪行為。
★★十一、誣告陷害罪
★1.保護法益：人身權利說。如果誣告陷害行為沒有侵犯公民的人身權利的，不能以本罪論處，如基于被害人的誣告。
2．對象：特定的自然人，不包括單位。包括沒有刑事責任能力的人，因為對這些人進行誣告，雖然司法機關查明真相后不會對這些人科處刑罰，但將他人作為偵查的對象，使他人卷入刑事訴訟，就侵犯了其人身權利。
★3．客觀要件。——必須是情節(jié)嚴重的
（1）捏造犯罪事實。注意：哪些情形不屬于犯罪事實？
（2）向國家機關或者有關單位作虛假告發(fā)。告發(fā)的機關通常是公安、司法機關，或其他足以引起刑事追訴的機構(gòu)，如向監(jiān)察、紀檢部門告發(fā)他人有貪污賄賂的犯罪事實。
★4．主觀目的：意圖使他人受刑事追究。只要在這一目的的支配下實施了誣告陷害行為即構(gòu)成本罪的既遂，被誣陷的人實際上是否受到刑事追究，并不影響既遂的成立。
5．不真正身份犯：國家機關工作人員犯誣告陷害罪的，是本罪的從重處罰事由。
★6．認定中的幾個問題：
（1）不構(gòu)成犯罪的情形：
a.基于被告人同意的誣告行為不構(gòu)成犯罪（張明楷觀點）
b.誣告虛無的人不成立犯罪，因為這種情形下不可能使任何人被追究刑事責任。[7]
（2）誣告陷害罪與一般誣告行為的區(qū)別：必須是告發(fā)犯罪行為，并且必須達到“情節(jié)嚴重”的程度，才構(gòu)成誣告陷害罪。
（3）不是有意誣告，而是錯告；或者檢舉失實的，不構(gòu)成本罪。
200７年卷二13．下列哪種情形構(gòu)成誣告陷害罪？（ ）
A．甲為了得到提拔，便捏造同事曹某包養(yǎng)情人并匿名舉報，使曹某失去晉升機會
B．乙捏造“文某明知王某是實施恐怖活動的人而向其提供資金”的事實，并向公安部門舉報
C．丙捏造同事賈某受賄10萬元的事實，并寫成500份傳單在縣城的大街小巷張貼
D．丁匿名舉報單位領導王某貪污救災款50萬元。事后查明，王某只貪污了救災款5000元
解析：B。
★★十二、侮辱罪、誹謗罪
1．侮辱行為與誹謗行為
（1）侮辱行為：以暴力或者其他方法，公然貶低、損害他人人格。
“公然”，是指采用不特定或者多數(shù)人可能知悉的方式對他人進行侮辱。
（2）誹謗行為：故意捏造并散布虛構(gòu)的事實，損害他人人格、破壞他人名譽。
2．相近似犯罪的區(qū)別：
★（1）侮辱罪與誹謗罪
侮辱罪
誹謗罪
1.行為方式
可以用口頭、文字、暴力諸手段
口頭或者文字方式進行，不能使用暴力手段
★2.行為內(nèi)容
可以不用具體事實（如扒光他人衣服），或者使用真實的現(xiàn)實（如他人有婚外性行為的事實）
捏造的事實
3.實施的場合
往往當著被害人的面進行
可以當眾或者當?shù)谌呱⒉?，也可以當被害人的面進行
在以口頭、文字損害他人名譽的場合，如果行為人捏造虛假的事實并加以散布、傳播，損害他人名譽的，屬于誹謗的性質(zhì)；如果行為人沒有捏造事實，僅僅散布、傳播虛假的事實損害他人名譽的，或者散布、傳播真實的事實損害他人名譽的，屬于侮辱性質(zhì)。
（2）侮辱罪與強制猥褻、侮辱婦女罪
侮辱罪
強制猥褻、侮辱婦女罪
1.行為方式
可以用口頭、文字、暴力諸手段
使用了強制的手段
★2.行為的內(nèi)容
沒有侵犯婦女的性的自己決定權
通說是指以刺激、滿足性欲為目的，使用性交以外的方法對婦女人身實施的性侵犯行為。張明楷教授認為“不要求行為人出于刺激或者滿足性欲的傾向，是因為即使沒有這種傾向的猥褻、侮辱行為也嚴重侵犯了婦女的性的自己決定權”。但至少侵犯了婦女的性的自己決定權
★（3）誹謗罪與誣告陷害罪
誹謗罪
誣告陷害罪
1.保護法益
他人人格、名譽
他人的人身權利
★2.主觀方面
損害他人人格、名譽
使他人受到刑事追究
★3.行為方式
散布捏造的事實，但并沒有向國家機關或者有關部門單位告發(fā)
捏造犯罪事實，并且向國家機關或者其他部門告發(fā)，足以引起司法機關追究活動
3．本罪的性質(zhì)：告訴的才處理。但是，嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。
1999年卷二28某甲與某乙系國家機關工作的同事，平時有隙。為報復某乙，某甲向公安機關作虛假匿名舉報，誣告某乙曾在一歌廳嫖娼，有“陪侍女”某丙為證。公安機關調(diào)查時，某丙對此作了虛假指證，某乙因而受到了公安機關的處分。在公安機關查處某乙的過程中，某甲在公開場合多次渲染某乙嫖娼的“事實”。對某甲的行為應如何定性？（ ）
A誣告陷害罪 B報復陷害罪
C誹謗罪 D不構(gòu)成犯罪
解析：C。
★★十三、刑訊逼供罪、暴力取證罪
★ 1．注意兩罪對象的差異：
（1）刑訊逼供罪：犯罪嫌疑人或者被告人。應作擴大解釋，例如，警察為了決定是否立案，對被舉報人、被控制人刑訊逼供的，也應認定為本罪。再如，警察為了查明對方實施的是犯罪行為還是違反《治安管理處罰法》的行為，而對其刑訊逼供的，也應認定為本罪。
★（2）暴力取證罪：證人。應對“證人”作擴大解釋，包括被害人、鑒定人、民事訴訟中的證人甚至不具有作證資格的人、不知道案件真相的人。司法工作人員對于不知道案件情況的人或者雖然知道案件情況但拒絕作證的人，使用暴力逼取證言的，也應視為證人。
2．主體：司法工作人員。
3．轉(zhuǎn)化犯：刑訊逼供、暴力取證過程中致人傷殘、死亡的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪，從重處罰。之所以要轉(zhuǎn)化，因為刑訊逼供罪、暴力取證罪的刑罰較低。
2005年卷二92．某派出所民警甲接到關于某旅店老板乙涉嫌組織賣*的舉報，即前往該旅店，但沒有碰見乙，便將懷疑是賣*女的服務員丙帶回派出所連夜審訊，要她交代從事賣*以及乙組織賣*活動的事。由于丙拒不承認有這些事，甲便指使其他民警對丙進行多次毆打逼其交代，丙于次日晨死于審訊室。法醫(yī)出具的尸檢報告稱：“因受外力擊打造成下肢大面積皮下出血，引起患有心臟功能障礙的丙心力衰竭而死?！睂τ诩椎男袨?，下列說法正確的是：（ ）
A．屬于刑訊逼供行為B．屬于暴力取證行為C．應按故意殺人罪處罰D．屬于意外事件，不負刑事責任
解析：BC。刑訊逼供罪的犯罪對象是犯罪嫌疑人、被告人，而暴力取證罪的對象是證人（包含被害人）。甲實施暴力的對象是丙，詢問的是：1、丙是否賣*一一非犯罪事實——違反治安管理的事實，因而不是犯罪嫌疑人、被告人；2、丙的老板乙是否組織賣*一一犯罪事實，此時丙充當了證人的角色。因而甲對丙實施暴力屬于暴力取證行為（B選項正確，而A選項錯誤）。根據(jù)《刑法》第247條的規(guī)定，暴力逼取證人證言，致人死亡的，依照故意殺人罪定罪并從重處罰。甲對丙的毆打?qū)е卤劳?，依法應該按照故意殺人罪定罪處罰，所以C選項正確。注意，通說的觀點認為，對于刑訊逼供、暴力取證過程中，“致人傷殘、死亡的”，應以故意傷害罪、故意殺人罪論處，其中的“致人傷殘、死亡”主觀上應當是出于“故意”，而不包括過失。因為行為人在刑訊逼供、暴力取證過程中，使用暴力手段的，一般都是放任了被害人死亡結(jié)果的發(fā)生，所以通常情形下，發(fā)生了傷殘、死亡結(jié)果的，應當認定為是故意傷害罪、故意殺人罪。如果確實是過失致人重傷、死亡的，應當從一重罪處罰。
★★十四、暴力干涉婚姻自由罪
1．本罪的性質(zhì)：告訴才處理的犯罪。（不包括致使被害人死亡的情形）
★2．如何理解“致使被害人死亡”？
（1）在實施暴力干涉婚姻自由行為的過程中，過失致使被害人死亡；
★（2）暴力干涉婚姻自由致使被害人自殺。
3．與其他犯罪的競合問題?！澳承┥贁?shù)民族地區(qū)的搶婚習俗，是結(jié)婚的一種方式，不能以本罪論處。因向女方求婚遭到拒絕，而糾集多人使用暴力將女方劫持或綁架于自己家中，強迫女方與自己結(jié)婚的，應以本罪論處；如符合非法拘禁罪的構(gòu)成要件，則屬于想象競合犯，從一重罪論處。因向女方求婚遭到拒絕，為造成既成事實，而糾集多人使用暴力將女方劫持或綁架于自己家中，強行與之性交的，構(gòu)成強*罪”。[8]
十五、重婚罪
1．主觀上：必須具有重婚的故意，即自己已經(jīng)結(jié)婚，或者明知他人已經(jīng)結(jié)婚而與之重婚的，才構(gòu)成重婚罪。
注意：相婚者（明知對方有配偶而與之結(jié)婚的人）如果不知他人有配偶而與之結(jié)婚，因不具有重婚故意而不構(gòu)成本罪，只有重婚者構(gòu)成本罪。
★2．事實重婚行為的認定：
有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應按重婚罪定罪處罰。
★3.重婚的類型
（1）第一個婚是法律婚，第二個婚是法律婚。
（2）第一個婚是法律婚，第二個婚是事實婚。
（3）第一個婚是事實婚（必須是1994年以前的），第二個婚是法律婚。
（4）第一個婚是事實婚（必須是1994年以前的），第二個婚是事實婚（1994年前后均可）
★4．不以重婚罪論處的情形：（司法解釋的規(guī)定）
因遭受自然災害外流謀生而重婚的；因配偶長期外出下落不明，造成家庭生活嚴重困難，又與他人結(jié)婚的；因強迫、包辦婚姻或因婚后受虐待外逃重婚的，被拐賣后再婚的，由于都是受客觀條件所迫，故不應以重婚罪論處。——缺乏期待可能性。
★★十六、遺棄罪 虐待罪
（一）遺棄罪
1．主體：對被遺棄者負有法定扶養(yǎng)義務的人。（注意：2009年司法考試指定用書將其限定為家庭成員）
2．對象：沒有獨立生活能力的人。
（二）虐待罪
１．共同生活的同一家庭成員。擴大解釋為包括保姆。
★２．罪數(shù)：
（1）行為人故意造成被害人傷害或死亡的，應認定為構(gòu)成故意傷害罪或故意殺人罪。
（2）情節(jié)惡劣的經(jīng)常性虐待過程中，其中產(chǎn)生傷害或殺人故意，進而實施傷害或殺人行為的，則構(gòu)成虐待罪與故意傷害罪或故意殺人罪，應數(shù)罪并罰。
（3）由于虐待行為本身而造成被害人的重傷、死亡的，屬于結(jié)果加重犯。
３．“致使被害人重傷、死亡”，是指由于被害人經(jīng)常受虐待逐漸造成身體的嚴重損傷或?qū)е滤劳?，或者由于被害人不堪忍受虐待而自殺、自傷，造成死亡或重傷?BR> （三）遺棄罪和虐待罪的區(qū)別
（1）虐待具有虐待目的，是為了摧殘和折磨被害人；
（2）遺棄罪，通常是要擺脫撫養(yǎng)的義務，拒絕履行撫養(yǎng)的義務，目的是擺脫生活的負擔和包袱。
★★十七、雇用童工從事危重勞動罪
★1.立法背景：雇用童工從事危重勞動罪是從強迫職工勞動罪中分離出來的。2002年《刑法修正案（四）》所增設。
★2.罪數(shù)問題：雇用童工從事危重勞動，造成責任事故，同時又構(gòu)成其他犯罪的，應當數(shù)罪并罰。
2003年卷二46.甲承包經(jīng)營某礦井采礦業(yè)務。甲為了降低采礦成本，提高開采量，便動員當?shù)氐V工和村民將子女帶到礦井上班，并許諾給他們的子女以高工資。礦工和村民紛紛將他們的子女帶到礦井上班，從事井下采礦作業(yè)，其中有二十余人為10周歲～16周歲的未成年人。后因甲所的高工資未兌現(xiàn)，二十余名童工表示不想再干，要求離開礦井。甲不同意，并在礦井周圍布上電鐵絲網(wǎng)，雇用數(shù)十名守衛(wèi)，禁止所有的礦工包括這二十余名童工離開礦井，強制他們?yōu)槠洳傻V，其中一名年約12歲的童工因體質(zhì)瘦弱而累死在井下。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A.非法拘禁罪 B.強迫職工勞動罪 C.雇用童工從事危重勞動罪 D.重大責任事故罪
解析：BC。A，非法拘禁的行為是強迫職工勞動罪或雇用童工從事危重勞動罪當然的手段行為，要實施后罪，必須要以非法拘禁為手段，故A錯誤，B正確。根據(jù)《刑法》第244條之一（《刑法修正案（四）》第4條）：有雇傭童工從事危重勞動行為，“造成事故，又構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！钡顷P鍵在于是否構(gòu)成重大責任事故罪。“其中一名年約12歲的童工因體質(zhì)瘦弱而累死在井下”，這屬于雇傭童工從事危重勞動罪的后果，并不單獨成立重大責任事故罪，所以不存在與重大責任事故罪數(shù)罪并罰問題。故C正確，D錯誤。
★★十八、聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪
★1．對不同主體的處罰：
（1）聚眾阻礙解救的首要分子，應以聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪定罪處罰；
（2）對于非首要分子，原則上不認為是犯罪。但是，如果使用暴力、威脅方法的，符合妨害公務罪的成立要件的，以妨害公務罪論處。
（3）對沒有實施聚眾行為的阻礙解救被收買的婦女、兒童的行為，也定妨害公務罪。
2.對象：已經(jīng)被他人收買的婦女、兒童?！叭绻璧K國家機關工作人員解救已被拐騙、綁架但尚未被出賣（未被收買）的婦女、兒童，則構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪的共犯”。[9]
2002年卷二46．甲以出賣為目的，將乙女拐騙至外地后關押于一地下室，并曾強*乙女。甲在尋找買主的過程中因形跡可疑被他人告發(fā)。國家機關工作人員前往解救時，甲的朋友丙卻聚眾阻礙國家機關工作人員的解救行為。對本案應如柯處理？（AD）
A．對甲的行為以拐賣婦女罪論處
B．由于甲尚未出賣乙女，對拐賣婦女罪應認定為犯罪未遂
C．對丙應以聚眾阻礙解救被收買的婦女罪論處
D．對丙應以拐賣婦女罪的共犯論處
解析：AD。
2008年卷二61．關于侵犯人身權利犯罪的說法，下列哪些選項是錯誤的？（ ）
A．私營礦主甲以限制人身自由的方法強迫農(nóng)民工從事危重礦井作業(yè)，并雇用打手對農(nóng)民工進行毆打，致多人傷殘。甲的行為構(gòu)成非法拘禁罪與故意傷害罪，應當實行并罰
B．磚窯主乙長期非法雇傭多名不滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，并嚴重忽視生產(chǎn)作業(yè)安全，致使一名未成年人因堆砌的成品磚倒塌而被砸死。對乙的行為應以雇用童工從事危重勞動罪從重處罰
C．丙以介紹高薪工作的名義從外地將多名成年男性農(nóng)民工騙至磚窯主王某的磚窯場，以每人1000元的價格賣給王某從事強迫勞動。由于《刑法》僅規(guī)定了拐賣婦女、兒童罪，所以，對于丙的行為，無法以犯罪論處
D．拘留所的監(jiān)管人員對被監(jiān)管人進行體罰虐待，致人死亡的，以故意殺人罪論處，不實行數(shù)罪并罰
解析：ABC。
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[1] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第638—639頁。
[2] 2000年2月16日高人民法院《關于審理強*案件有關問題的解釋》。
[3] 2003年1月17日高人民法院《關于行為人不明知是不滿14周歲的幼女、雙方自愿發(fā)生性關系是否構(gòu)成強*罪問題的批復》。
[4] 有的情況下，搶劫罪中除了被害人外，題目占也會交待被害人的家屬，但如果被害人的沒有對被害人的人身安全產(chǎn)生憂慮的話，則不成立綁架罪，而成立搶劫罪。
[5] 新的觀點認為，搶劫罪也不要求兩個“當場”。例如，張三使用了足以壓制李四反抗的暴力，要求李四第二天交付財物，李四第二天交付財物給張三，此種情況，也認為成立搶劫罪。如果行為人當場實施了足以抑制對方反抗的暴力，令對方事后交付財物的，也應認定為搶劫罪。因為搶劫與敲詐勒索的區(qū)別，既不在于是否當場實施了暴力行為，也不在于當場取得了財物；敲詐勒索也可能實施了輕微暴力，敲詐勒索也可能當場取得財物。在行為人當場實施了暴力的情況下，如果足以抑制對方的反抗，則應認定為搶劫；否則只能認定為敲詐勒索。所以，不能簡單地以當場是否得到財物來區(qū)分搶劫罪與敲詐勒索罪。換言之，搶劫不一定要當場取得財物，只要當場實施暴力或者當場以暴力相威脅，并足以抑制對方反抗即可暴力、脅迫或者其他強制方法應該當場實施，但取得財物不必具有當場性。見張明楷：《搶劫罪中的疑難問題》，載顧軍主編：《侵財犯罪的理論與司法實踐》，北京，法律出版社2008年版，第12頁。
[6] 參見1992年12月11日高人民法院、高人民檢察院《關于執(zhí)行〈全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定〉的若干問題的解答》。
[7] 張明楷：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學出版社2004年版，第150頁。
[8] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第684頁。
[9] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第673頁。
★★一、故意殺人罪
（一）認定中的若干問題
1．安樂死。積極的安樂死，故意殺人罪；消極的安樂死，不構(gòu)成犯罪。
★2．教唆自殺。是指故意采用引誘、慫恿、欺騙等方法，使他人產(chǎn)生自殺意圖并進而實行自殺的行為。——原則上不構(gòu)成犯罪。但注意如下例外：（如果被害人沒有真正的意志自由、沒有能夠理解自殺的意義）
（1）欺騙不能理解死亡意義的兒童或者精神病患者等人，使其自殺的，屬于故意殺人罪的間接正犯。
（2）憑借某種權勢或者利用某種特殊關系，以暴力、威脅或者其他心理強制方法，使他人自殺身亡的，成立故意殺人的間接正犯?！缃M織和利用邪教組織制造、散布迷信邪說，指使、脅迫其成員或者其他人實施自殺行為的，邪教組織成員組織、策劃、煽動、教唆、幫助邪教組織人員自殺的，應以故意殺人罪論處。
（3）行為人教唆自殺的行為使被害人對法益的有無、程度、情況等產(chǎn)生錯誤，其對死亡的同意無效時，也應認為故意殺人罪。——例，醫(yī)生對可能治愈的患者說：“你得了癌癥，只能活兩周了?！边M而使其自殺的，對醫(yī)生應認定為故意殺人罪。
3．幫助自殺。在他人已有自殺意圖的情況下，幫助他人實現(xiàn)自殺意圖的行為。
（1）為他人自殺提供便利條件，不成立故意殺人罪。
（2）對自殺人實施了殺人行為，使其實現(xiàn)自殺，定故意殺人罪。
★4．相約自殺。兩人以上相互約定自愿共同自殺的行為。需要區(qū)分情況處理：
（1）雙方均死亡，不存在追究刑事責任的問題。
（2）雙方各自自殺，一方死亡，未死的一方不被追究刑事責任。
（3）如果是一方將他方殺人，但自己沒死的，應以故意殺人罪追究刑事責任。
★5．逼迫自殺，成立故意殺人罪。是指利用權勢或者經(jīng)濟、親屬關系上的優(yōu)勢，故意迫使他人自殺的行為。（認定的時候應注意：逼迫的程度及其與自殺之間的因果關系）
6.引起他人自殺，即行為人所實施的某種行為引起他人自殺身亡。
（1）正當行為引起他人自殺的，不可能構(gòu)成犯罪。
（2）錯誤行為或者輕微不法行為（如一般辱罵）引起他人自殺的，也不成立犯罪。
（3）嚴重不法行為引起他人自殺身亡，將嚴重不法行為與引起他人自殺身亡的后果進行綜合評價，其法益侵害達到犯罪程度時，應以相關犯罪論處。例如，誹謗他人，行為本身的情節(jié)并不嚴重，但引起他人自殺身亡，便可綜合起來認定行為的情節(jié)嚴重，將該行為以誹謗罪論處。
（4）犯罪行為引起他人自殺身亡，不符合故意殺人罪構(gòu)成要件的，應按該犯罪行為定罪并可從重處罰。例如，強*婦女引起被害婦女自殺的，應以強*罪從重處罰。但特別注意，這種情況不屬于刑法第236條所規(guī)定的強*致人死亡。
（5）少數(shù)結(jié)果加重犯包括了自殺的，應按結(jié)果加重犯的法定刑處罰。例如，暴力干涉婚姻自由引起被害人自殺的，應適用刑法第257條第2款的法定刑。[1]
7．注意故意殺人罪中認識錯誤的處理。
★★二、過失致人死亡罪
1．過失致人死亡罪與故意殺人罪的區(qū)分。行為人主觀上對被害人的死亡持何種心態(tài)。
★2．注意過失致人死亡罪與故意傷害致人死亡的區(qū)別。
（1）相同點：行為人主觀上對他人死亡均是出于過失。
（2）不同點：在故意傷害致人死亡中，行為人主觀上還具有傷害他人的故意，而過失致人死亡罪中則沒有致人傷害的故意。
或者說，過失致人死亡罪中，行為人根本沒有傷害的行為，僅僅是一個致人死亡的行為。
★注意：模糊處。司法實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)推人一把或者打人一拳，他人倒地因頭部磕在石塊或者其他硬物上而導致死亡的情形，應以過失致人死亡罪論處。（在這種情況下，不能因為推人或者打人是故意的，就定為故意傷害致人死亡。因為推人或者打人雖然是故意的，但并未構(gòu)成傷害，因而應以過失致人死亡罪論處）
2007年卷二14．張某和趙某長期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導致顱腦損傷，經(jīng)搶救無效死亡。關于張某的行為，下列哪一選項是正確的？（ ）
A．構(gòu)成故意殺人罪 B．構(gòu)成過失致人死亡罪 C．構(gòu)成故意傷害罪 D．屬于意外事件
解析：B。張某并沒有致人死亡的故意，因為疏忽大意而沒有預見到自己的行為會造成趙某死亡結(jié)果的出現(xiàn)，成立過失致人死亡罪。問題的關鍵是，張某有沒有傷害趙某的故意，如果有傷害的故意，則成立故意傷害罪（致人死亡）。本案中，張某應該沒有傷害的故意，成立過失致人死亡罪。
★★三、故意傷害罪
1．本罪的保護法益：生理機能的健全。包括：
（1）破壞他人身體組織的完整性，如砍掉手指、刺破肝臟；
（2）使身體器官機能受到損害或者喪失，如視力、聽力降低或者喪失、精神錯亂等。
剃除他人的毛發(fā)、剪掉他人的指甲的行為，不成立故意傷害罪。如果去除他人毛發(fā)情節(jié)嚴重的，可以以侮辱罪定罪。
2．故意傷害罪的定罪標準。——原則上必須達到輕傷以上
“輕傷是指物理、化學及生物等各種外界因素作用于人體，造成組織、器官結(jié)構(gòu)的一定程度的損害或者部分功能障礙，尚未構(gòu)成重傷又不屬于輕微傷害的損傷”。
注意：如果行為人有致人重傷的故意，客觀上所使用的工具、方法也足以致人重傷，但實際上連輕傷害也沒有達到，一般也按故意傷害罪（未遂）處理。
3．故意傷害致人死亡與故意殺人罪的區(qū)別?！室獾膬?nèi)容不同
（1）故意傷害罪（致人死亡），行為人主觀上具有傷害他人的故意，對于造成被害人死亡是出于過失。
（2）故意殺人罪中，行為人具有致人死亡的故意，無論實際上是否造成被害人死亡。
★4．故意傷害罪的結(jié)果加重犯——故意傷害致人死亡。
二人以上共同進行故意傷害，其中一人致人死亡的，他人只有在對死亡結(jié)果存在過失的情況下才負刑事責任。（注意：通常情形下，由于故意傷害行為是具有致人死亡的高度危險性的行為，所以共同故意傷害罪，一人雖然沒有實際造成他人死亡結(jié)果的，一般也認為對被害人的死亡結(jié)果具有過失）
5.故意傷害的競合犯與轉(zhuǎn)化犯：
（1）競合犯。故意傷害致人輕傷的法條競合：刑訊逼供、暴力取證、非法拘禁、虐待被監(jiān)管人、聚眾斗毆、尋釁滋事等犯罪，包容故意傷害致人輕傷。實施上述犯罪行為，致人輕傷的，不另定故意傷害罪。
（2）轉(zhuǎn)化犯。在實施上述犯罪過程中，造成重傷結(jié)果的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪。
6．處罰：
（1）輕傷的，三年以下有期徒刑、拘役或者管制；
（2）重傷的，三年以上十年以下有期徒刑；
（3）致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。（注意本款的適用：造成嚴重殘疾，必須是以特別殘忍手段造成的才可以）
★★四、強*罪
（一）對象
1．強*婦女：違背婦女意志與其發(fā)生性行為。
★如何理解“違背婦女意志”：
（1）脅迫：包括揚言行兇報復、揭發(fā)隱私、加害親屬等相威脅，利用迷信進行恐嚇、欺騙，利用教養(yǎng)關系、從屬關系、職權以及孤立無援的環(huán)境條件，進行挾制、迫害等。
（2）其他手段：利用婦女患病或者熟睡之機進行**、冒充婦女丈夫等。
（3）明知婦女是精神病患或者癡呆者（程度嚴重的）而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應以強*罪論處。與間歇性精神病患者在未發(fā)病期間發(fā)生性行為，婦女本人同意的，不構(gòu)成強*罪。
★注意：女性發(fā)生性行為的動機錯誤，不定強*罪。如果行為人利用職權引誘女方，女方基于互相利用與之發(fā)生性行為的，不定強*罪，因為此種情形下，女性完全可以自由地決定是否同男性發(fā)生性行為。
★2．**幼女
（1）無論被害幼女是否同意，只要行為人知道或者應當知道其為幼女并且與之發(fā)生性行為的，以強*罪論處。
只要行為人認識到女方一定或者可能是幼女、或者不管女方是否幼女，而決意實施**行為，被**的女方又確實是幼女的，就構(gòu)成**幼女罪。因此，間接故意也可以構(gòu)成**幼女。
（2）例外：
a.已滿14周歲不滿16周歲的人，與幼女發(fā)生性關系構(gòu)成犯罪的，以強*罪定罪處罰；對于與幼女發(fā)生性關系，情節(jié)輕微、尚未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。[2]
b.行為人確實不知對方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關系，未造成嚴重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認為是犯罪。[3]
（二）強*與通*
通*是指有配偶的男女雙方之間或者已有配偶的一方與他人之間，自愿發(fā)生兩性關系的行為，不構(gòu)成犯罪。
注意以下幾點：
1．第性行為違背婦女的意志，但事后并未告發(fā)，后來女方多次自愿與該男子發(fā)生性行為的，一般不宜以強*罪論處。
2．男女雙方先是通*，后來女方不愿繼續(xù)通*，而男方糾纏不休，并以暴力或以敗壞名譽等進行脅迫，強行與女方發(fā)生性行為的，以強*罪論處。
（三）婚內(nèi)強*
1．原則上，婚內(nèi)強*不能以強*罪論處。
2．例外：只有在婚姻關系非正常存續(xù)期間，婚內(nèi)強*才構(gòu)成強*罪。例如，離婚訴訟期間、婚姻關系已經(jīng)進入法定的解除程序等。
（四）強*罪的加重處罰情節(jié)
1．強*婦女、**幼女情節(jié)惡劣的；
2．強*婦女、**幼女多人的；
3．在公共場所當眾強*婦女的；
4．二人以上輪*的；（注意：如果一個16周歲的人與一個12周歲的人輪*婦女的，成立輪*）
★5．致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。指強*行為導致被害人性器官嚴重損傷，或者造成其他嚴重傷害，甚至當場死亡或者經(jīng)搶救無效死亡（不包括被害人事后自殺身亡）。對于強*犯出于報復、滅口等動機，在實施強*的過程中或強*后，殺死或者傷害被害人的，應分別認定為強*罪、故意殺人罪或故意傷害罪，實行數(shù)罪并罰。行為人出于報復、滅口等動機，在實施強*的過程中，將被害人殺死后，強*尸體的行為，應以強*罪、故意殺人罪與侮辱尸體罪并罰。
（五）罪數(shù)
1．行為人在強*的過程中，因為使用暴力壓制反抗或者因為強*行為粗暴致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的，屬于強*罪的結(jié)果加重犯，以強*罪一罪一定罪處罰。
2.行為人在強*之后為了殺人滅口或者泄憤報復或者滿足變態(tài)心理，而又對被害人實施殺害、傷害行為的，應當以強*罪與故意殺人罪、故意傷害罪數(shù)罪并罰。
3．收買被拐賣的婦女后實施強*行為的，應當數(shù)罪并罰。（另注意：收買被拐賣的婦女后，實施了非法拘禁、故意傷害行為的，也應當數(shù)罪并罰）
★4．其他犯罪中能包容強*罪的情形：
（1）拐賣婦女兒童罪。拐賣婦女、兒童過程中**被拐賣的被害人的；
（2）強迫賣*罪。強迫他人賣*中強*后迫使賣*的
五、強制猥褻、侮辱婦女罪
1．對象：婦女，即年滿14周歲的女性。
2．猥褻、侮辱：通說是指以刺激、滿足性欲為目的，使用性交以外的方法對婦女人身實施的性侵犯行為。但是，2009年司法考試指定用書并沒有寫明要求具有流氓動機，只是提及，“這里的故意，是指明知是強制猥褻、侮辱婦女的行為而有意實施的主觀心理狀態(tài)”。（2009年《國家司法考試輔導用書》第二卷第178頁）
★★六、非法拘禁罪
非法拘禁罪認定中的幾個問題：
★1.保護法益：侵犯他人人身自由的犯罪。如何理解“人身自由”？——現(xiàn)實自由說
★2．非法拘禁過程中致人重傷、死亡的定性：
（1）非法拘禁罪的轉(zhuǎn)化犯。非法拘禁過程中，使用暴力致人傷殘、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪。（此種情形下，認為行為人主觀上具有傷害、殺害的故意）
（2）結(jié)果加重犯。如果行為人在非法拘禁過程中過失致人重傷、死亡的，僅定非法拘禁罪一罪，作為該罪的結(jié)果加重犯。請注意兩點：
a.行為人在實施基本行為之后或之時，被害人自殺、自殘、自身過失等造成死亡、傷殘結(jié)果的，因缺乏直接性要件，不宜認定為是結(jié)果加重犯。
b.非法拘禁會引起警方的解救行為，故正常的解救行為造成被害人傷亡的，具備直接性要件，應將傷亡結(jié)果歸責于非法拘禁者，成立結(jié)果加重犯。當然，如果警方判斷失誤，導致其解救行為造成被拘禁者傷亡的，則不能認定為是結(jié)果加重犯。
★3.為索取債務而非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪論處。對此應作如下理解：
（1）債務的性質(zhì)：不僅僅限于合法債務，還包括非法債務；
（2）行為人索取的數(shù)額如果超過債務部分數(shù)額很大，則應將超出部分以綁架罪論處，與非法拘禁罪實行數(shù)罪并罰。
2004年卷二1．韓某在向張某催要賭債無果的情況下，糾集好友把張某挾持至韓家，并給張家打電話，聲稱如果再不還錢，就砍掉張某一只手。韓某的作為：（）
A．構(gòu)成非法拘禁罪B．構(gòu)成綁架罪C．構(gòu)成非法拘禁罪和綁架罪的想象競合犯D．構(gòu)成敲詐勒索罪
解析：A?！缎谭ā返?38條第3款規(guī)定：“為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰?！奔匆苑欠ň薪镎撎?。對于“債務”的性質(zhì)，應當包括“非法債務”在內(nèi)?！陡呷嗣穹ㄔ宏P于對為索取法律不予保護的債務，非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》規(guī)定：“行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰?！?BR> 4．從重處罰的情節(jié)：
（1）具有毆打、侮辱情節(jié)的。
（2）國家機關工作人員利用職權犯非法拘禁罪的。
★5．非法拘禁罪之“非法性”的認定：
（1）司法機關在履行拘禁職責時，出現(xiàn)的手續(xù)上的瑕疵，不具“非法性”，不成立非法拘禁罪。
（2）賓館、飯店為了避免遭受難以挽回的損失，對于拒絕或者不能付費的顧客不得以進行滯留行為，屬于一種緊急情況下的自救行為，排除非法性。
（3）被害人基于真實的自由意志，囑托或同意將自己置于特定場所的，阻卻拘禁行為的違法性。
★★七、綁架罪
★1.綁架罪的法定刑發(fā)生了變化。“情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。
★2.綁架罪主體：已滿16周歲的人。14—16周歲的人，單純地實施綁架行為的，不構(gòu)成犯罪；綁架過程中殺害被綁架人的，定故意殺人罪。
注意：14—16周歲的人綁架過程中致使被綁架人死亡的，不承擔刑事責任。
3.綁架罪的類型：
（1）以勒索財物為目的的綁架他人；
（2）出于政治性和其他目的綁架他人作為人質(zhì)；
（3）以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒。
2003年卷二49.根據(jù)我國刑法的規(guī)定，偷盜嬰幼兒的行為可因主觀目的的不同而構(gòu)成下列哪些犯罪？（BCD）
A.偷盜嬰幼兒罪 B.綁架罪 C.拐賣兒童罪 D.拐騙兒童罪
解析：BCD。刑法中沒有偷盜嬰幼兒罪。刑法第239條第2款規(guī)定，以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，定綁架罪。以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的，定拐賣兒童罪。以收養(yǎng)或者其他目的偷盜嬰幼兒，使嬰幼兒脫離家庭或者監(jiān)護人的，成立拐騙兒童罪。
★4．綁架罪的既遂標準：控制人質(zhì)。（因為該罪是侵犯人身自由的犯罪）
★5．綁架罪的過程中致人死亡的認定
綁架過程中致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。即僅定綁架罪一罪。——此種情形下的刑罰是絕對確定的：處死刑、并處沒收財產(chǎn)。
（1）“致使被綁架人死亡”，是指行為人主觀上出于過失，要求綁架行為與死亡結(jié)果之間具有直接性因果聯(lián)系。
（2）“殺害被綁架人”（要求殺死被害人）包括：
a.為勒索財物綁架人質(zhì),殺害人質(zhì)后勒索財物的；
b因勒索條件未得滿足而殺人質(zhì)的；
c勒索到財物為滅口而殺人質(zhì)的。（其他犯罪中，如果是為了滅口而殺害人質(zhì)的，均需要與故意殺人罪并罰）
上述情形以一罪論處，并不違反罪刑相適應原則。理由在于，這種情形處絕對確定的刑罰：死刑。
（3）如果不是以勒索財物為目的將被害人殺死，而是基于其他原因殺害他人，然后以綁架被害人為名，向被害人親屬勒索財物的行為，應當以故意殺人罪、敲詐勒索罪（或詐騙罪）實行數(shù)罪并罰。
★6．綁架罪與搶劫罪、敲詐勒索罪的區(qū)別：
★（1）綁架罪與敲詐勒索罪。兩種犯罪均是利用別人的恐懼心理獲得錢財，但綁架罪必須實際控制了人質(zhì)，敲詐勒索罪則不綁架人質(zhì)。在敲詐勒索罪中，行為人或者以將來綁架被害人的親屬相威脅，或者謊稱綁架了被害人的親屬，以此迫使被害人給其錢財，但并不真正綁架被害人。
綁架罪=非法拘禁罪+敲詐勒索罪
★另混淆之處：沒有控制人質(zhì)，但欺騙受害人說控制了人質(zhì)，使被害人基于害怕而交付財物的。
★（2）綁架罪與搶劫罪：
a.綁架罪中涉及被綁架人和第三人，搶劫罪中，暴力、脅迫的對象以及劫取財物的對象為同一人；[4]
b.綁架罪是扣押人質(zhì)后，事后獲取不法利益；搶劫罪中，當場實施暴力、脅迫行為，并且是在當場獲取財物。[5]行為人在綁架過程中，又以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物，構(gòu)成犯罪的，擇一重罪處罰。高人民法院2001年11月8日《關于對在綁架過程中以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物行為如何適用法律問題的答復》規(guī)定：“行為人在綁架過程中，又以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物，構(gòu)成犯罪的，擇一重罪處罰?！?BR> ★易混淆之處：貌似三方當事人，但實際上被害人的親友并沒有基于被害人的安危而產(chǎn)生憂慮。
★★八、拐賣婦女、兒童罪
★1．對象：年滿14周歲的婦女；兒童。
注意：
（1）年滿14周歲的男性不能成為拐賣婦女、兒童罪的對象。（如果有非法拘禁行為的，可考慮定非法拘禁罪）
（2）以營利為目的，出賣不滿14周歲子女，情節(jié)惡劣的，借收養(yǎng)名義拐賣兒童的，以及出賣撿拾兒童的，均應以拐賣兒童罪追究刑事責任。出賣14周歲以上女性親屬或者其他不滿14周歲親屬的，以拐賣婦女、兒童罪追究刑事責任。
★2．行為方式
凡是拐賣婦女、兒童的，不論是哪個環(huán)節(jié)，只要是以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)、窩藏婦女、兒童的行為之一的，不論拐賣人數(shù)多少，是否獲利，均以拐賣婦女、兒童罪追究刑事責任，并且是犯罪既遂。
3．本罪的加重處罰情形：
（1）拐賣婦女、兒童集團的首要分子；
（2）拐賣婦女、兒童三人以上的；
★（3）**被拐賣的婦女的；
★（4）誘騙、強迫被拐賣的婦女賣*或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣*的；
（5）以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；
（6）以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的；
（7）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的；（★包括直接、間接地造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果。例如，由于犯罪分子采取拘禁、捆綁、虐待等手段，致使被拐賣婦女、兒童重傷、死亡或者其他嚴重后果；由于犯罪分子的拐賣行為和拐賣過程中的侮辱、毆打等行為引起被拐賣婦女、兒童或者其親屬自殺、精神失常或者其他嚴重后果等。[6]）
（8）將婦女、兒童賣往境外的。
★注意：其中（3）（4）中的行為符合成立強*罪、引誘賣*罪、強迫賣*罪，但刑法僅規(guī)定作為拐賣婦女、兒童罪的加重情節(jié)處罰。
★4．犯罪既遂的標準：不以實際賣出為必要。行為人有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一，就屬于既遂犯。
5．認定中的幾個問題：
（1）介紹婚姻：通過介紹婚姻、介紹他人收養(yǎng)兒童索取財物的，不成立本罪。（注意這種情形與拐賣婦女、兒童罪的區(qū)別：如行為人是否采取了侵犯他人自由的方式；收取的財物的數(shù)額多少）
（2）收養(yǎng)、收買兒童后，轉(zhuǎn)手倒賣的，或者撿拾兒童后出賣的，以拐賣兒童罪論處。
★（3）如果拐賣行為得到了婦女的同意，就阻卻行為的違法性，不應以犯罪論處。但是，拐賣兒童的，即使征得兒童同意，也成立拐賣兒童罪。
（4）行為人綁架婦女、兒童后沒有賣出，但向被綁架的婦女、兒童的近親屬等要求交付財物的，應按綁架罪論處。
★（5）拐賣婦女、兒童罪與詐騙罪：行為人與婦女通謀，將該婦女介紹與某人成婚，獲得錢財后，行為人與該婦女雙雙逃走的（“放鴿子”），如果詐騙數(shù)額較大，應以詐騙罪論處，不能認定為拐賣婦女罪。此外，有的行為入以介紹對象為名，獲取他人錢財后便攜款攜物潛逃的，也只能認定為詐騙行為，不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。
★★九、收買被拐賣的婦女、兒童罪
1．主觀：出于收買的目的，并且不具有出賣的目的。
如果以出賣為目的而收買的，構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪；收買的時候不以出賣為目的，收買后由于某種原因又將婦女、兒童出賣的，則應以拐賣婦女、兒童罪論處。
2．罪數(shù)問題：
★（1）收買被拐賣的婦女、兒童后，又實施了強*、非法拘禁、故意傷害、侮辱等行為，構(gòu)成犯罪的，應當數(shù)罪并罰?！碛桑罕咀锏姆ǘㄐ梯^低，應當實行數(shù)罪并罰。
（2）行為人收買被拐賣的婦女、兒童后，對其實施了強*、非法拘禁等行為，后來又將其出賣的，應當認定為是拐賣婦女罪一罪。（因為拐賣婦女罪就包容了強*、非法拘禁行為）。但是，如果收買被拐賣的婦女后，實施了故意傷害、侮辱行為的，又出賣的，以拐賣婦女罪與故意傷害罪并罰。
★3．可以不予追究刑事責任的事由：
（1）收買被拐賣的婦女，兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的；
（2）對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的。
★4．如何區(qū)分收買被拐賣的婦女、兒童罪與拐賣婦女、兒童罪的共犯？
（1）如果行為人既教唆他人拐賣婦女，又收買該婦女的，應當數(shù)罪并罰。
（2）行為人并沒有教唆他人拐賣婦女，僅具有收買的故意，僅定收買被拐賣的婦女罪一罪。
2008年卷二13．甲得知乙一直在拐賣婦女，便對乙說：“我的表弟丙沒有老婆，你有合適的就告訴我一下?！辈痪?，乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家，甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？
A．乙構(gòu)成拐賣婦女罪
B．甲構(gòu)成拐賣婦女罪的共犯
C．甲構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪
D．丙構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪
解析：B。
★★十、拐騙兒童罪 組織殘疾人、兒童乞討罪
第262條：（拐騙兒童罪）拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監(jiān)護人的，處五年以下有期徒刑或者拘役。
第262條之一（組織殘疾人、兒童乞討罪）：以暴力、脅迫手段組織殘疾人或者不滿十四周歲的未成年人乞討的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
第262條之二：組織未成年人進行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
★1．拐騙兒童罪與拐賣兒童罪的區(qū)別：
（1）目的不同。拐賣兒童罪是基于出賣的目的；拐騙兒童罪主要是基于收養(yǎng)等目的，使兒童脫離家庭或者監(jiān)護。
（2）如果先是基于收養(yǎng)目的拐騙兒童，后來又出賣的，定拐賣兒童罪。
200４年卷二82．甲拐騙了5名兒童，偷盜了2名嬰兒，并準備全部賣往A地。在運送過程中甲因害怕他們哭鬧，給他們注射了麻醉藥。由于麻醉藥過量，致使2名嬰兒死亡，5名兒童處于嚴重昏迷狀態(tài)，后經(jīng)救治康復。對甲的行為應以何罪論處？（ ）
A．拐賣兒童罪B．拐騙兒童罪C．過失致人死亡罪D．綁架罪
解析：A。
★2.組織殘疾人、兒童乞討罪：使用的行為手段必須是以暴力、脅迫，如果以利誘、欺騙等非強制手段組織他人乞討的，不成立本罪
2008年四川卷二14．甲以從事雜技表演的名義欺騙多名農(nóng)村兒童。兒童均信以為真，便隨甲進城。甲將這些兒童帶至大城市，利用兒童從事乞討活動。其間，甲曾與兒童的家屬電話聯(lián)系，稱小孩生活得很好。關于本案，下列哪一選項是正確的？（ ）
A．甲的行為構(gòu)成組織兒童乞討罪 B．甲的行為構(gòu)成拐騙兒童罪
C．甲的行為構(gòu)成詐騙罪 D．甲的行為征得了兒童家長的同意，不成立犯罪
解析：B。
★3．組織未成年人進行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動的。注意兩點：
（1）該條并不要求使用暴力、脅迫手段。但組織殘疾人、兒童乞討罪要求使用暴力、脅迫手段。
（2）內(nèi)容是：從事“違反治安管理活動”的行為，不包括犯罪行為。
★★十一、誣告陷害罪
★1.保護法益：人身權利說。如果誣告陷害行為沒有侵犯公民的人身權利的，不能以本罪論處，如基于被害人的誣告。
2．對象：特定的自然人，不包括單位。包括沒有刑事責任能力的人，因為對這些人進行誣告，雖然司法機關查明真相后不會對這些人科處刑罰，但將他人作為偵查的對象，使他人卷入刑事訴訟，就侵犯了其人身權利。
★3．客觀要件。——必須是情節(jié)嚴重的
（1）捏造犯罪事實。注意：哪些情形不屬于犯罪事實？
（2）向國家機關或者有關單位作虛假告發(fā)。告發(fā)的機關通常是公安、司法機關，或其他足以引起刑事追訴的機構(gòu)，如向監(jiān)察、紀檢部門告發(fā)他人有貪污賄賂的犯罪事實。
★4．主觀目的：意圖使他人受刑事追究。只要在這一目的的支配下實施了誣告陷害行為即構(gòu)成本罪的既遂，被誣陷的人實際上是否受到刑事追究，并不影響既遂的成立。
5．不真正身份犯：國家機關工作人員犯誣告陷害罪的，是本罪的從重處罰事由。
★6．認定中的幾個問題：
（1）不構(gòu)成犯罪的情形：
a.基于被告人同意的誣告行為不構(gòu)成犯罪（張明楷觀點）
b.誣告虛無的人不成立犯罪，因為這種情形下不可能使任何人被追究刑事責任。[7]
（2）誣告陷害罪與一般誣告行為的區(qū)別：必須是告發(fā)犯罪行為，并且必須達到“情節(jié)嚴重”的程度，才構(gòu)成誣告陷害罪。
（3）不是有意誣告，而是錯告；或者檢舉失實的，不構(gòu)成本罪。
200７年卷二13．下列哪種情形構(gòu)成誣告陷害罪？（ ）
A．甲為了得到提拔，便捏造同事曹某包養(yǎng)情人并匿名舉報，使曹某失去晉升機會
B．乙捏造“文某明知王某是實施恐怖活動的人而向其提供資金”的事實，并向公安部門舉報
C．丙捏造同事賈某受賄10萬元的事實，并寫成500份傳單在縣城的大街小巷張貼
D．丁匿名舉報單位領導王某貪污救災款50萬元。事后查明，王某只貪污了救災款5000元
解析：B。
★★十二、侮辱罪、誹謗罪
1．侮辱行為與誹謗行為
（1）侮辱行為：以暴力或者其他方法，公然貶低、損害他人人格。
“公然”，是指采用不特定或者多數(shù)人可能知悉的方式對他人進行侮辱。
（2）誹謗行為：故意捏造并散布虛構(gòu)的事實，損害他人人格、破壞他人名譽。
2．相近似犯罪的區(qū)別：
★（1）侮辱罪與誹謗罪
侮辱罪
誹謗罪
1.行為方式
可以用口頭、文字、暴力諸手段
口頭或者文字方式進行，不能使用暴力手段
★2.行為內(nèi)容
可以不用具體事實（如扒光他人衣服），或者使用真實的現(xiàn)實（如他人有婚外性行為的事實）
捏造的事實
3.實施的場合
往往當著被害人的面進行
可以當眾或者當?shù)谌呱⒉?，也可以當被害人的面進行
在以口頭、文字損害他人名譽的場合，如果行為人捏造虛假的事實并加以散布、傳播，損害他人名譽的，屬于誹謗的性質(zhì)；如果行為人沒有捏造事實，僅僅散布、傳播虛假的事實損害他人名譽的，或者散布、傳播真實的事實損害他人名譽的，屬于侮辱性質(zhì)。
（2）侮辱罪與強制猥褻、侮辱婦女罪
侮辱罪
強制猥褻、侮辱婦女罪
1.行為方式
可以用口頭、文字、暴力諸手段
使用了強制的手段
★2.行為的內(nèi)容
沒有侵犯婦女的性的自己決定權
通說是指以刺激、滿足性欲為目的，使用性交以外的方法對婦女人身實施的性侵犯行為。張明楷教授認為“不要求行為人出于刺激或者滿足性欲的傾向，是因為即使沒有這種傾向的猥褻、侮辱行為也嚴重侵犯了婦女的性的自己決定權”。但至少侵犯了婦女的性的自己決定權
★（3）誹謗罪與誣告陷害罪
誹謗罪
誣告陷害罪
1.保護法益
他人人格、名譽
他人的人身權利
★2.主觀方面
損害他人人格、名譽
使他人受到刑事追究
★3.行為方式
散布捏造的事實，但并沒有向國家機關或者有關部門單位告發(fā)
捏造犯罪事實，并且向國家機關或者其他部門告發(fā)，足以引起司法機關追究活動
3．本罪的性質(zhì)：告訴的才處理。但是，嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。
1999年卷二28某甲與某乙系國家機關工作的同事，平時有隙。為報復某乙，某甲向公安機關作虛假匿名舉報，誣告某乙曾在一歌廳嫖娼，有“陪侍女”某丙為證。公安機關調(diào)查時，某丙對此作了虛假指證，某乙因而受到了公安機關的處分。在公安機關查處某乙的過程中，某甲在公開場合多次渲染某乙嫖娼的“事實”。對某甲的行為應如何定性？（ ）
A誣告陷害罪 B報復陷害罪
C誹謗罪 D不構(gòu)成犯罪
解析：C。
★★十三、刑訊逼供罪、暴力取證罪
★ 1．注意兩罪對象的差異：
（1）刑訊逼供罪：犯罪嫌疑人或者被告人。應作擴大解釋，例如，警察為了決定是否立案，對被舉報人、被控制人刑訊逼供的，也應認定為本罪。再如，警察為了查明對方實施的是犯罪行為還是違反《治安管理處罰法》的行為，而對其刑訊逼供的，也應認定為本罪。
★（2）暴力取證罪：證人。應對“證人”作擴大解釋，包括被害人、鑒定人、民事訴訟中的證人甚至不具有作證資格的人、不知道案件真相的人。司法工作人員對于不知道案件情況的人或者雖然知道案件情況但拒絕作證的人，使用暴力逼取證言的，也應視為證人。
2．主體：司法工作人員。
3．轉(zhuǎn)化犯：刑訊逼供、暴力取證過程中致人傷殘、死亡的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪，從重處罰。之所以要轉(zhuǎn)化，因為刑訊逼供罪、暴力取證罪的刑罰較低。
2005年卷二92．某派出所民警甲接到關于某旅店老板乙涉嫌組織賣*的舉報，即前往該旅店，但沒有碰見乙，便將懷疑是賣*女的服務員丙帶回派出所連夜審訊，要她交代從事賣*以及乙組織賣*活動的事。由于丙拒不承認有這些事，甲便指使其他民警對丙進行多次毆打逼其交代，丙于次日晨死于審訊室。法醫(yī)出具的尸檢報告稱：“因受外力擊打造成下肢大面積皮下出血，引起患有心臟功能障礙的丙心力衰竭而死?！睂τ诩椎男袨?，下列說法正確的是：（ ）
A．屬于刑訊逼供行為B．屬于暴力取證行為C．應按故意殺人罪處罰D．屬于意外事件，不負刑事責任
解析：BC。刑訊逼供罪的犯罪對象是犯罪嫌疑人、被告人，而暴力取證罪的對象是證人（包含被害人）。甲實施暴力的對象是丙，詢問的是：1、丙是否賣*一一非犯罪事實——違反治安管理的事實，因而不是犯罪嫌疑人、被告人；2、丙的老板乙是否組織賣*一一犯罪事實，此時丙充當了證人的角色。因而甲對丙實施暴力屬于暴力取證行為（B選項正確，而A選項錯誤）。根據(jù)《刑法》第247條的規(guī)定，暴力逼取證人證言，致人死亡的，依照故意殺人罪定罪并從重處罰。甲對丙的毆打?qū)е卤劳?，依法應該按照故意殺人罪定罪處罰，所以C選項正確。注意，通說的觀點認為，對于刑訊逼供、暴力取證過程中，“致人傷殘、死亡的”，應以故意傷害罪、故意殺人罪論處，其中的“致人傷殘、死亡”主觀上應當是出于“故意”，而不包括過失。因為行為人在刑訊逼供、暴力取證過程中，使用暴力手段的，一般都是放任了被害人死亡結(jié)果的發(fā)生，所以通常情形下，發(fā)生了傷殘、死亡結(jié)果的，應當認定為是故意傷害罪、故意殺人罪。如果確實是過失致人重傷、死亡的，應當從一重罪處罰。
★★十四、暴力干涉婚姻自由罪
1．本罪的性質(zhì)：告訴才處理的犯罪。（不包括致使被害人死亡的情形）
★2．如何理解“致使被害人死亡”？
（1）在實施暴力干涉婚姻自由行為的過程中，過失致使被害人死亡；
★（2）暴力干涉婚姻自由致使被害人自殺。
3．與其他犯罪的競合問題?！澳承┥贁?shù)民族地區(qū)的搶婚習俗，是結(jié)婚的一種方式，不能以本罪論處。因向女方求婚遭到拒絕，而糾集多人使用暴力將女方劫持或綁架于自己家中，強迫女方與自己結(jié)婚的，應以本罪論處；如符合非法拘禁罪的構(gòu)成要件，則屬于想象競合犯，從一重罪論處。因向女方求婚遭到拒絕，為造成既成事實，而糾集多人使用暴力將女方劫持或綁架于自己家中，強行與之性交的，構(gòu)成強*罪”。[8]
十五、重婚罪
1．主觀上：必須具有重婚的故意，即自己已經(jīng)結(jié)婚，或者明知他人已經(jīng)結(jié)婚而與之重婚的，才構(gòu)成重婚罪。
注意：相婚者（明知對方有配偶而與之結(jié)婚的人）如果不知他人有配偶而與之結(jié)婚，因不具有重婚故意而不構(gòu)成本罪，只有重婚者構(gòu)成本罪。
★2．事實重婚行為的認定：
有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應按重婚罪定罪處罰。
★3.重婚的類型
（1）第一個婚是法律婚，第二個婚是法律婚。
（2）第一個婚是法律婚，第二個婚是事實婚。
（3）第一個婚是事實婚（必須是1994年以前的），第二個婚是法律婚。
（4）第一個婚是事實婚（必須是1994年以前的），第二個婚是事實婚（1994年前后均可）
★4．不以重婚罪論處的情形：（司法解釋的規(guī)定）
因遭受自然災害外流謀生而重婚的；因配偶長期外出下落不明，造成家庭生活嚴重困難，又與他人結(jié)婚的；因強迫、包辦婚姻或因婚后受虐待外逃重婚的，被拐賣后再婚的，由于都是受客觀條件所迫，故不應以重婚罪論處。——缺乏期待可能性。
★★十六、遺棄罪 虐待罪
（一）遺棄罪
1．主體：對被遺棄者負有法定扶養(yǎng)義務的人。（注意：2009年司法考試指定用書將其限定為家庭成員）
2．對象：沒有獨立生活能力的人。
（二）虐待罪
１．共同生活的同一家庭成員。擴大解釋為包括保姆。
★２．罪數(shù)：
（1）行為人故意造成被害人傷害或死亡的，應認定為構(gòu)成故意傷害罪或故意殺人罪。
（2）情節(jié)惡劣的經(jīng)常性虐待過程中，其中產(chǎn)生傷害或殺人故意，進而實施傷害或殺人行為的，則構(gòu)成虐待罪與故意傷害罪或故意殺人罪，應數(shù)罪并罰。
（3）由于虐待行為本身而造成被害人的重傷、死亡的，屬于結(jié)果加重犯。
３．“致使被害人重傷、死亡”，是指由于被害人經(jīng)常受虐待逐漸造成身體的嚴重損傷或?qū)е滤劳?，或者由于被害人不堪忍受虐待而自殺、自傷，造成死亡或重傷?BR> （三）遺棄罪和虐待罪的區(qū)別
（1）虐待具有虐待目的，是為了摧殘和折磨被害人；
（2）遺棄罪，通常是要擺脫撫養(yǎng)的義務，拒絕履行撫養(yǎng)的義務，目的是擺脫生活的負擔和包袱。
★★十七、雇用童工從事危重勞動罪
★1.立法背景：雇用童工從事危重勞動罪是從強迫職工勞動罪中分離出來的。2002年《刑法修正案（四）》所增設。
★2.罪數(shù)問題：雇用童工從事危重勞動，造成責任事故，同時又構(gòu)成其他犯罪的，應當數(shù)罪并罰。
2003年卷二46.甲承包經(jīng)營某礦井采礦業(yè)務。甲為了降低采礦成本，提高開采量，便動員當?shù)氐V工和村民將子女帶到礦井上班，并許諾給他們的子女以高工資。礦工和村民紛紛將他們的子女帶到礦井上班，從事井下采礦作業(yè)，其中有二十余人為10周歲～16周歲的未成年人。后因甲所的高工資未兌現(xiàn)，二十余名童工表示不想再干，要求離開礦井。甲不同意，并在礦井周圍布上電鐵絲網(wǎng)，雇用數(shù)十名守衛(wèi)，禁止所有的礦工包括這二十余名童工離開礦井，強制他們?yōu)槠洳傻V，其中一名年約12歲的童工因體質(zhì)瘦弱而累死在井下。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A.非法拘禁罪 B.強迫職工勞動罪 C.雇用童工從事危重勞動罪 D.重大責任事故罪
解析：BC。A，非法拘禁的行為是強迫職工勞動罪或雇用童工從事危重勞動罪當然的手段行為，要實施后罪，必須要以非法拘禁為手段，故A錯誤，B正確。根據(jù)《刑法》第244條之一（《刑法修正案（四）》第4條）：有雇傭童工從事危重勞動行為，“造成事故，又構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！钡顷P鍵在于是否構(gòu)成重大責任事故罪。“其中一名年約12歲的童工因體質(zhì)瘦弱而累死在井下”，這屬于雇傭童工從事危重勞動罪的后果，并不單獨成立重大責任事故罪，所以不存在與重大責任事故罪數(shù)罪并罰問題。故C正確，D錯誤。
★★十八、聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪
★1．對不同主體的處罰：
（1）聚眾阻礙解救的首要分子，應以聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪定罪處罰；
（2）對于非首要分子，原則上不認為是犯罪。但是，如果使用暴力、威脅方法的，符合妨害公務罪的成立要件的，以妨害公務罪論處。
（3）對沒有實施聚眾行為的阻礙解救被收買的婦女、兒童的行為，也定妨害公務罪。
2.對象：已經(jīng)被他人收買的婦女、兒童?！叭绻璧K國家機關工作人員解救已被拐騙、綁架但尚未被出賣（未被收買）的婦女、兒童，則構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪的共犯”。[9]
2002年卷二46．甲以出賣為目的，將乙女拐騙至外地后關押于一地下室，并曾強*乙女。甲在尋找買主的過程中因形跡可疑被他人告發(fā)。國家機關工作人員前往解救時，甲的朋友丙卻聚眾阻礙國家機關工作人員的解救行為。對本案應如柯處理？（AD）
A．對甲的行為以拐賣婦女罪論處
B．由于甲尚未出賣乙女，對拐賣婦女罪應認定為犯罪未遂
C．對丙應以聚眾阻礙解救被收買的婦女罪論處
D．對丙應以拐賣婦女罪的共犯論處
解析：AD。
2008年卷二61．關于侵犯人身權利犯罪的說法，下列哪些選項是錯誤的？（ ）
A．私營礦主甲以限制人身自由的方法強迫農(nóng)民工從事危重礦井作業(yè)，并雇用打手對農(nóng)民工進行毆打，致多人傷殘。甲的行為構(gòu)成非法拘禁罪與故意傷害罪，應當實行并罰
B．磚窯主乙長期非法雇傭多名不滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，并嚴重忽視生產(chǎn)作業(yè)安全，致使一名未成年人因堆砌的成品磚倒塌而被砸死。對乙的行為應以雇用童工從事危重勞動罪從重處罰
C．丙以介紹高薪工作的名義從外地將多名成年男性農(nóng)民工騙至磚窯主王某的磚窯場，以每人1000元的價格賣給王某從事強迫勞動。由于《刑法》僅規(guī)定了拐賣婦女、兒童罪，所以，對于丙的行為，無法以犯罪論處
D．拘留所的監(jiān)管人員對被監(jiān)管人進行體罰虐待，致人死亡的，以故意殺人罪論處，不實行數(shù)罪并罰
解析：ABC。
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[1] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第638—639頁。
[2] 2000年2月16日高人民法院《關于審理強*案件有關問題的解釋》。
[3] 2003年1月17日高人民法院《關于行為人不明知是不滿14周歲的幼女、雙方自愿發(fā)生性關系是否構(gòu)成強*罪問題的批復》。
[4] 有的情況下，搶劫罪中除了被害人外，題目占也會交待被害人的家屬，但如果被害人的沒有對被害人的人身安全產(chǎn)生憂慮的話，則不成立綁架罪，而成立搶劫罪。
[5] 新的觀點認為，搶劫罪也不要求兩個“當場”。例如，張三使用了足以壓制李四反抗的暴力，要求李四第二天交付財物，李四第二天交付財物給張三，此種情況，也認為成立搶劫罪。如果行為人當場實施了足以抑制對方反抗的暴力，令對方事后交付財物的，也應認定為搶劫罪。因為搶劫與敲詐勒索的區(qū)別，既不在于是否當場實施了暴力行為，也不在于當場取得了財物；敲詐勒索也可能實施了輕微暴力，敲詐勒索也可能當場取得財物。在行為人當場實施了暴力的情況下，如果足以抑制對方的反抗，則應認定為搶劫；否則只能認定為敲詐勒索。所以，不能簡單地以當場是否得到財物來區(qū)分搶劫罪與敲詐勒索罪。換言之，搶劫不一定要當場取得財物，只要當場實施暴力或者當場以暴力相威脅，并足以抑制對方反抗即可暴力、脅迫或者其他強制方法應該當場實施，但取得財物不必具有當場性。見張明楷：《搶劫罪中的疑難問題》，載顧軍主編：《侵財犯罪的理論與司法實踐》，北京，法律出版社2008年版，第12頁。
[6] 參見1992年12月11日高人民法院、高人民檢察院《關于執(zhí)行〈全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定〉的若干問題的解答》。
[7] 張明楷：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學出版社2004年版，第150頁。
[8] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第684頁。
[9] 張明楷：《刑法學》，法律出版社2007年版，第673頁。