甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設立有限責任公司丙（注冊資本2000萬元），雙方的《投資協(xié)議》約定：丙公司董事會成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財務總監(jiān)由甲公司推薦；股東拒絕參加股東會會議的，不影響股東會決議的效力。若丙公司章程對《投資協(xié)議》的內(nèi)容予以確認，則丙公司董事會的下列何種行為符合法律規(guī)定？
A．選舉乙公司董事長帥某為丙公司董事長
B．任命公司監(jiān)事、甲公司代表馬某為財務總監(jiān)
C．任命帥某為公司總經(jīng)理
D．決定斥資500萬元參股某廣告公司
【參考答案】 AC
【考點提示】 有限責任公司董事會的職權(quán)以及公司管理人員的任職回避
【試題解析】 有限責任公司的董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的常設性公司事務執(zhí)行機構(gòu)。其會議決議必須符合法律以及公司章程的規(guī)定。而題述《投資協(xié)議》為投資雙方經(jīng)過協(xié)商確認為公司章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的情況下，股東經(jīng)協(xié)商一致達成的公司章程是合法有效的。丙公司董事會選舉乙公司董事長為丙公司董事長不違反《公司法》的強行規(guī)定，且符合丙公司根據(jù)其二股東《投資協(xié)議》為基礎訂立的公司章程的規(guī)定，而根據(jù)《公司法》第51條第1款的相關規(guī)定，公司的執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理，所以選項AC均合法當選。
丙公司章程雖然規(guī)定財務總監(jiān)由甲公司推薦，但甲公司代表馬某卻同時是丙公司的監(jiān)事，根據(jù)《公司法》第52條第4款規(guī)定，董事、高級管理人員不得擔任監(jiān)事。而根據(jù)《公司法》第217條第(1)項的規(guī)定，公司高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。所以身為公司財務總監(jiān)的馬某擔任公司的監(jiān)事顯然不合法，B選項不當選。
《公司法》第38條規(guī)定：“股東會行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；(三)審議批準董事會的報告；(四)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(五)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；(六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(八)對發(fā)行公司債券作出決議；(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；(十)修改公司章程；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章?！?BR> 第47條規(guī)定：“董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：(一)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(二)執(zhí)行股東會的決議；(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(八)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！?BR> 根據(jù)《公司法》第47條第(3)項的規(guī)定，有限責任公司董事會職能包括決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，而決定斥資500萬元參股某廣告公司是一投資計劃，按照《公司法》第38條第(1)項的規(guī)定是屬于公司股東會的職權(quán)，所以選項D中公司董事會決定該投資計劃不合法。
A．選舉乙公司董事長帥某為丙公司董事長
B．任命公司監(jiān)事、甲公司代表馬某為財務總監(jiān)
C．任命帥某為公司總經(jīng)理
D．決定斥資500萬元參股某廣告公司
【參考答案】 AC
【考點提示】 有限責任公司董事會的職權(quán)以及公司管理人員的任職回避
【試題解析】 有限責任公司的董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的常設性公司事務執(zhí)行機構(gòu)。其會議決議必須符合法律以及公司章程的規(guī)定。而題述《投資協(xié)議》為投資雙方經(jīng)過協(xié)商確認為公司章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的情況下，股東經(jīng)協(xié)商一致達成的公司章程是合法有效的。丙公司董事會選舉乙公司董事長為丙公司董事長不違反《公司法》的強行規(guī)定，且符合丙公司根據(jù)其二股東《投資協(xié)議》為基礎訂立的公司章程的規(guī)定，而根據(jù)《公司法》第51條第1款的相關規(guī)定，公司的執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理，所以選項AC均合法當選。
丙公司章程雖然規(guī)定財務總監(jiān)由甲公司推薦，但甲公司代表馬某卻同時是丙公司的監(jiān)事，根據(jù)《公司法》第52條第4款規(guī)定，董事、高級管理人員不得擔任監(jiān)事。而根據(jù)《公司法》第217條第(1)項的規(guī)定，公司高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。所以身為公司財務總監(jiān)的馬某擔任公司的監(jiān)事顯然不合法，B選項不當選。
《公司法》第38條規(guī)定：“股東會行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；(三)審議批準董事會的報告；(四)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(五)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；(六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(八)對發(fā)行公司債券作出決議；(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；(十)修改公司章程；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章?！?BR> 第47條規(guī)定：“董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：(一)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(二)執(zhí)行股東會的決議；(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(八)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！?BR> 根據(jù)《公司法》第47條第(3)項的規(guī)定，有限責任公司董事會職能包括決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，而決定斥資500萬元參股某廣告公司是一投資計劃，按照《公司法》第38條第(1)項的規(guī)定是屬于公司股東會的職權(quán)，所以選項D中公司董事會決定該投資計劃不合法。