2008司法考試考前模擬試題卷二答案 3

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三、不定項選擇題,每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案,不答、少答或多答均不得分。本部分91-100題,每題2分,共20分。
     91. AC?!度嗣穹ㄔ宏P于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》第5條規(guī)定:“對判處拘役或者三年以下有期徒刑、宣告緩刑的犯罪分子,一般不適用減刑。如果在緩刑考驗期間有重大立功表現的,可以參照刑法第七十八條的規(guī)定,予以減刑,同時相應的縮減其緩刑考驗期限。減刑后實際執(zhí)行的刑期不能少于原判刑期的二分之一,相應縮減的緩刑考驗期限不能低于減刑后實際執(zhí)行的刑期。判處拘役的緩刑考驗期限不能少于兩個月,判處有期徒刑的緩刑考驗期限不能少于一年?!惫蔄項正確。第6條規(guī)定:“無期徒刑罪犯在執(zhí)行期間,如果確有悔改表現的,或者有立功表現的,服刑二年以后,可以減刑。減刑幅度為:對確有悔改表現的,或者有立功表現的,一般可以減為十八年以上二十年以下有期徒刑;對有重大立功表現的,可以減為十三年以上十八年以下有期徒刑?!惫蔅項錯誤。第8條規(guī)定:“被判處無期徒刑的罪犯減刑后,實際執(zhí)行的刑期不能少于十年,其起始時間應當自無期徒刑判決確定之日起計算?!惫蔆項正確。該司法解釋第9條第2款規(guī)定:“對死刑緩期執(zhí)行罪犯經過一次或幾次減刑后,其實際執(zhí)行的刑期,不得少于十二年(不含死刑緩期執(zhí)行的二年)。”因此,死緩罪犯減刑后,實際執(zhí)行的刑期不得少于14年,包括死刑緩期執(zhí)行的兩年,D項錯誤。
     92. D。本題考查侵犯商業(yè)秘密罪與強迫交易罪、敲詐勒索罪、綁架罪的區(qū)別。根據《刑法》第226條規(guī)定,強迫交易罪是指以暴力、威脅手段強買強賣商品、強迫他人提供服務或者強迫他人接受服務,情節(jié)嚴重的行為。本題中,乙公司經理丙為獲得該項技術,盡管采取了脅迫的手段,但因丁不是商品的擁有者或者出賣者,也不是服務的提供者,其不符合強迫交易罪的犯罪對象,因而丙的行為不構成本罪,A項予以排除。根據《刑罰》第239條規(guī)定,綁架罪是指以勒索財物為目的綁架他人,或者綁架他人作為人質的行為。本題中,乙公司經理丙為獲得該項技術,盡管將丁在其回家路上強行攔截丙推入汽車,但是丙并不具有勒索財物的目的,也沒有將丁作為人質的目的,因此其行為不構成綁架罪,C項排除。根據《刑法》第274條規(guī)定,敲詐勒索罪是指,敲詐勒索公私財物,數額較大的行為。行為人客觀上實施了使用威脅方法、迫使被害人交出財物的行為?!巴{”是通過對被害人精神上的強制,使其在心理上產生恐懼感,造成壓力。威脅的方法各種各樣,如將要施以暴力、揭發(fā)他人隱私、毀壞財產等。本題中,丙為獲得該項技術,對丁說如果不提供就將他嫖娼之事公之于眾,可見丙的行為具有威脅的性質,但其采取脅迫行為的目的不是為了獲取他人財物,而是技術秘密,因而不構成本罪,C項排除。根據《刑法》第219條規(guī)定,有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的構成侵犯商業(yè)秘密罪:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的;(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。據此,丙以利誘和脅迫的不正當手段獲得權利人甲公司的商業(yè)秘密的行為,構成侵犯商業(yè)秘密罪,D項應選。
     93. ABC。本題考查與收買被拐賣的婦女罪有關的定罪處罰。根據《刑法》第241條規(guī)定,收買被拐賣的婦女的行為構成收買被拐賣婦女罪,因此甲的行為構成了此罪,A當選。收買被拐賣的婦女,非法剝奪、限制其人身自由的,依照非法拘禁罪定罪處罰,甲因乙不從而將乙鎖在屋里的行為,已經非法剝奪了乙的人身自由,構成了非法拘禁罪,B當選。而收買被拐賣的婦女,強行與其發(fā)生性關系的,依照強*罪定罪處罰,甲乘乙體力不支而強行與其發(fā)生性關系,違背了乙的意愿,構成了強*罪,C當選。此外,該條還規(guī)定,收買被拐賣的婦女,并有非法拘禁和強*行為的,依照數罪并罰的規(guī)定處罰。因此,本題的答案為ABC。
     94. ABC。本題考查刑法分則中關于累計計算的規(guī)定。根據《刑法》第153條規(guī)定,對多次走私未經處理的,按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。第201條規(guī)定,對多次有偷稅行為,未經處理的,按照累計數額計算。第383條規(guī)定,對多次貪污未經處理的,按照累計貪污數額處罰。因此,ABC當選。至于D項,則沒有法律依據,實踐中也并不這么處理。應當注意的是,《刑法》第347條規(guī)定,對多次走私、販賣、運輸、制造毒品,未經處理的,毒品數量累計計算,所以毒品犯罪也可以累計計算。
     95. BD。本題考查非法收集的言詞證據排除規(guī)則。《刑事訴訟法解釋》第61條規(guī)定:“嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述,不能作為定案的根據?!币虼耍緱l限定排除的證據只包括證人證言、被害人陳述和被告人供述,其他種類的證據如物證、書證、視聽資料、犯罪嫌疑人被告人辯解等皆不屬于被排除的對象。在本題中,A項中的作案工具屬于物證,不應排除,故A不選。B項和D項中的證據種類分別是被告人供述和證人證言,并且是通過非法手段獲取的,因此屬于排除的范圍。而C項中,另一被告人雖然受到刑訊逼供,但其辯解屬于被告人辯解,不屬于排除的對象,因此不選C項。
     96. C。本題考查詢問證人的程序和方式?!缎淌略V訟法》第97條規(guī)定:“偵查人員詢問證人,可以到證人的所在單位或者住處進行,但是必須出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。在必要的時候,也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關提供證言。詢問證人應當個別進行?!币虼?,D項中丁的做法是錯誤的。第98條規(guī)定:“詢問證人,應當告知他應當如實地提供證據、證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負的法律責任。詢問不滿十八歲的證人,可以通知其法定代理人到場?!币虼?,A項中甲告知證人基本案情的做法是錯誤的,而C項中丙的行為是正確的。第43條規(guī)定:“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據。必須保證一切與案件有關或者了解案情的公民,有客觀地充分地提供證據的條件,除特殊情況外,并且可以吸收他們協助調查?!币虼耍珺項中乙拘留證人的做法是錯誤的。
     97. ACD。本題考查上訴與抗訴的撤回處理?!缎淌略V訟法》第183條規(guī)定:“不服判決的上訴和抗訴的期限為十日,不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日,從接到判決書、裁定書的第二日起算。”本案中,檢察院在抗訴期限屆滿前提出撤回抗訴,而被告人則在上訴期限屆滿以后申請撤回上訴,依據《刑事訴訟法解釋》第241條規(guī)定,人民檢察院在抗訴期限內撤回抗訴的,第一審人民法院不再向上一級人民法院移送案件;如果是在抗訴期滿后第二審人民法院宣告裁判前撤回抗訴的,第二審人民法院可以裁定準許,并通知第一審人民法院和當事人。因此,A項正確,B項錯誤。第239條規(guī)定:“被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期滿后要求撤回上訴的,應當由第二審人民法院進行審查。如果認為原判決認定事實和適用法律正確,量刑適當,應當裁定準許被告人撤回上訴;如果認為原判決事實不清,證據不足或者將無罪判為有罪、輕罪重判等,應當不準許撤回上訴,并按照上訴程序進行審理?!币虼?,C項和D項是正確的。
     98. A。本題考查訴的合并。本案屬于訴訟客體的合并。訴的合并是指在行政訴訟中,一個原告對同一個被告提出多個訴訟請求,人民法院予以合并審理的情形。
     99. AB。本題考查行政訴訟的管轄。《行政訴訟法》第18條:“對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄?!薄缎性V解釋》第9條:“行政訴訟法第十八條規(guī)定的‘原告所在地’,包括原告的戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由地?!毙姓C關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的,既可以向原告所在地人民法院提起訴訟,也可以向原告所在地人民法院提起訴訟,受訴人民法院可以一并管轄。據此AB兩項為正確選項。
     100. AB。合并審理。《行訴解釋》第46條:“有下列情形之一的,人民法院可以決定合并審理:(一)兩個以上行政機關分別依據不同的法律、法規(guī)對同一事實作出具體行政行為,公民、法人或者其他組織不服向同一人民法院起訴的;(二)行政機關就同一事實對若干公民、法人或者其他組織分別作出具體行政行為,公民、法人或者其他組織不服分別向同一人民法院起訴的;(三)在訴訟過程中,被告對原告作出新的具體行政行為,原告不服向同一人民法院起訴的;(四)人民法院認為可以合并審理的其他情形?!鳖}中屬于第2項規(guī)定的情形,甲區(qū)人民法院可以決定合并審理。