2008國家司法考試模擬題2(試卷二答案)7

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61.答案:A.B.C
    考點:違規(guī)制造、銷售槍支罪的客觀方面
    解析:《刑法》第126條規(guī)定,依法被指定、確定的槍支制造企業(yè)、銷售企業(yè),違反槍支管理規(guī)定,有下列行為之一的,構(gòu)成違規(guī)制造、銷售槍支罪:(1)以非法銷售為目的,超過限額或不按照規(guī)定的品種制造、配售槍支的;(2)以非法銷售為目的,制造無號、重號、假號的槍支的;(3)非法銷售槍支或者在境內(nèi)銷售為出口制造的槍支的。
     根據(jù)上述法律條文,選項A.B.C正確。D項的行為缺乏非法銷售的目的,因此不構(gòu)成違規(guī)制造、銷售槍支罪。
    62.答案:A.C
    考點:生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪
    解析:(1)《刑法》第148條規(guī)定:“生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品,或銷售明知是不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品,造成嚴(yán)重后果的,處……”
    (2)《刑法》第149條規(guī)定:“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第141條至第148條所列產(chǎn)品,不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,但是銷售金額在5萬元以上的,依照本節(jié)第140條的規(guī)定(生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪)定罪處罰。”
    (3)《刑法》第148條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪中“造成嚴(yán)重后果”,一般是指對人身造成嚴(yán)重傷害,例如造成皮膚感染、燒傷、毀容、殘疾等嚴(yán)重后果。本題中該廠生產(chǎn)的嬰兒護(hù)膚產(chǎn)品的化妝品,盡管不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn),是偽劣產(chǎn)品,但僅給消費者造成過敏、脫皮等不良反應(yīng),所以不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪。但該廠銷售該類不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的偽劣產(chǎn)品的金額為30萬元,根據(jù)《刑法》第149條規(guī)定,應(yīng)按《刑法》第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑。故A正確,B錯誤。
    (4)本題中該化妝品廠廠長在單位意志支配下,以單位的名義和為了該單位的利益故意生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為,構(gòu)成了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。刑法也規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品可由單位來構(gòu)成,所以根據(jù)單位犯罪的概念,該化妝品廠的犯罪應(yīng)為單位犯罪。故C正確,D錯誤。
    63.答案:B.D
    考點:敲詐勒索罪的認(rèn)定、綁架罪包容殺人行為
    解析:敲詐勒索罪,是指以非法占有為目的,對公私財物的所有人、管理人使用威脅或要挾的方法索取公私財物的行為。黃某寫匿名信威脅張某的行為屬于敲詐勒索,但是由于黃某意志以外的原因而未得逞,屬于敲詐勒索罪的未遂。根據(jù)《刑法》第239條,以勒索財物為目的綁架他人,或者綁架他人作為人質(zhì),構(gòu)成綁架罪;致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,構(gòu)成綁架罪的結(jié)果加重犯;以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的,定綁架罪。據(jù)此,黃某的行為構(gòu)成綁架罪。
    64.答案:A.C.D
    考點:侵占罪的認(rèn)定
    解析:根據(jù)《刑法》第270條,侵占罪的客觀方面包括兩種行為,一是將代為保管的他人財物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還;二是將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不交出。據(jù)此,A.D項屬于將他人的遺忘物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不交出;C項屬于將代為保管的他人財物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還。B項雖有“非法占為己有”的行為,但不是“拒不交出”,不構(gòu)成侵占罪。
    65.答案:A.C
    考點:冒充國家工作人員招搖撞騙罪的認(rèn)定
    解析:其實質(zhì)是利用冒充國家工作人員的身份謀取非法利益,這種非法利益既包括物質(zhì)性的,也包括非物質(zhì)性的,如騙取愛情,行為人必須同時具備冒充國家工作人員的身份和招搖撞騙的行為才能構(gòu)成本罪。
    66.答案:B.C
    考點:玩忽職守罪的認(rèn)定
    解析:《刑法》第397條第1款規(guī)定,國家工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,處3年以下有期徒刑或拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處3年以上或7年以下有期徒刑。本案中,盡管落水人之落水與某甲無關(guān),但某甲身為人民警察,負(fù)有保護(hù)人民生命、財產(chǎn)的責(zé)任,但他在接到報告后既不下水救人,又不采取其他積極措施救人,致使落水人死亡,主觀上具有對危害結(jié)果發(fā)生的過于自信的過失,客觀上玩忽職守,致使人民利益遭受重大損失(一條人命),符合上引法條所規(guī)定的玩忽職守罪的犯罪構(gòu)成,故成立玩忽職守罪。須注意,本罪的主觀要件是過失,故須造成損害后果方為犯罪,因此,只有在本案中造成1人死亡或在其他情況中重傷3人以上或輕傷10人以上,或者直接經(jīng)濟(jì)損失10萬元以上的方能定罪處刑,否則,只應(yīng)給予行政處分,不能予以刑事處罰。
    67.答案:C.D
    考點:獨立審判原則
    解析:《中華人民共和國刑事訴訟法》第5條規(guī)定:“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán),人民檢察院依照法律規(guī)定獨立行使檢察權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉?!?BR>    獨立審判原則應(yīng)注意以下幾點:(1)該原則的主體是人民法院而不是個別法官;(2)是不受任何行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉,而不是任何組織;(3)上級法院對下級法院是監(jiān)督關(guān)系,而不是具體領(lǐng)導(dǎo)。因而C.D項當(dāng)選。
    68.答案:A.B
    考點:訴訟參與人
    解析:(1)《中華人民共和國刑事訴訟法》第82條第(三)、(四)、(五)項分別規(guī)定如下:“(三)‘法定代理人’是指被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護(hù)人和負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)、團(tuán)體的代表;
    (四)‘訴訟參與人’是指當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人和翻譯人員;
    (五)‘訴訟代理人’是指公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人和附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人?!?BR>    所以選項A.B是正確的,選項C是錯誤的。
    (2)辯護(hù)人是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或是人民法院的指定,幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護(hù)權(quán),以維護(hù)其合法權(quán)益的人。而在本題中,伊某是被害人,是原告,伊某的母親不是辯護(hù)人。故選項D錯誤。
    69.答案:A.D
    考點:人民檢察院負(fù)責(zé)的案件的偵查
    解析:《中華人民共和國刑事訴訟法》第18條第2款規(guī)定,貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民的人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對于國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經(jīng)省級以上人民檢察院決定,可以由人民檢察立案偵查。本題中,A項系貪污賄賂犯罪,D項系瀆職罪;C項主體不符合,B項不屬于侵犯人身權(quán)利。
    70、答案:A.C.D
    考點:指定辯護(hù)
    解析:根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第34條的規(guī)定,被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的,人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。據(jù)此,應(yīng)選A項。根據(jù)《人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第37條第(五)項、第(七)項的規(guī)定,被告人沒有委托辯護(hù)人的,如果被告人具有外國國籍,或者人民法院認(rèn)為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的,人民法院可以為其指定辯護(hù)人。