【案例2】董事會職權(quán)、公司財務、股份轉(zhuǎn)讓
A公司是一家股份有限公司，該公司于2005年6月發(fā)行股票并上市交易。2006年一季度發(fā)生下列事項：
（1）公司召開董事會，通過以下決議：
①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務負責人甲；
②決定發(fā)行公司債券，責成董事乙準備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批；
③增選戊為公司董事，1年前戊曾因挪用公司財產(chǎn)被判刑6個月。
問題：
（1）A公司董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？說明理由。
【答案】①A公司董事會通過的解聘公司財務負責人的決議符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事會可以行使的職權(quán)之一是根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司財務負責人。
②董事會通過發(fā)行公司債券的決議不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行公司債券應當由公司股東大會作出決議。
③增選戊為公司董事不符合規(guī)定。首先，根據(jù)《公司法》規(guī)定，選舉董事應當由公司股東大會作出決議；其次，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的不得擔任公司董事。
【考點復習】此處涉及股東（大）會的職權(quán)和董事會的職權(quán)，還涉及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務。
1.對于有限責任公司和股份有限公司，股東（大）會的職權(quán)和董事會的職權(quán)是類似內(nèi)容的，應注意區(qū)分。
2.有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：
（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；
（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；
（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；
（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；
（5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。
（2）該公司注冊資本15000萬元人民幣，2005年度經(jīng)審計凈資產(chǎn)為20000萬元人民幣。公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為8000萬元，公司決定2006年不再提取法定公積金。
問題：（2）A公司不提取法定公積金的做法是否符合規(guī)定？并說明理由。
[答疑編號21020208]
【答案】A公司不提取法定公積金的做法符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。該案中公司法定公積金累計額已為8000萬元，故可不再提取。
【考點復習】此處涉及公司財務、會計。
1.法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。
2.任意公積金按照公司股東會或者股東大會決議，從公司稅后利潤中提取。
3.公積金應當按照規(guī)定的用途使用，其用途主要如下：①彌補公司虧損；②擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營；③轉(zhuǎn)增公司資本。公司為了實現(xiàn)增加資本的目的，可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本。對用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒有限制，但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時，《公司法》規(guī)定，轉(zhuǎn)增后所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。
（3）公司董事丁決定將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司。
問題：（3）公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司是否符合規(guī)定？并說明理由。
[答疑編號21020209]
【答案】公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司不符合我國《公司法》的規(guī)定。因為，《公司法》規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2005年6月至2006年一季度不足1年。
【考點復習】此處涉及公司股份轉(zhuǎn)讓。
1.有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
（1）有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
2.股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓
（1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（2）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
（3）公司不得收購本公司股份，但是有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
（4）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。
3.《證券法》規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。
【案例3】股份有限公司設立、股東大會、會議救濟
甲、乙、丙、丁、戊擬發(fā)起設立一股份有限公司，初步擬定的公司章程包括以下內(nèi)容：
（1）注冊資本2000萬元，其中甲、乙共以貨幣600萬元出資；丙以實物作價出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為800萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價600萬元。因為資金問題，各股東都在成立之時首次出資都只繳納30%，其他部分在5年內(nèi)繳足。
問題：（1）股東的出資是否符合規(guī)定？并說明理由。
【答案】股東的出資不符合法律規(guī)定。首先，貨幣出資的比例符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，本題已達到（600/2000=30%）。其次，出資期限不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
【考點復習】此處涉及股份有限公司的設立。
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。即有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。
2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
3.發(fā)起人的出資形式與有限責任公司的規(guī)定完全一致。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額（有限公司是人民幣3萬元；股份有限公司是人民幣500萬元。），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
4.股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%。
（2）公司不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；乙擔任經(jīng)理；公司不設監(jiān)事會，由乙兼任公司的監(jiān)事。
問題：（2）公司的組織機構(gòu)設置是否符合規(guī)定？并說明理由。
【答案】公司的組織機構(gòu)設置不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司必須設立董事會和監(jiān)事會，另外，公司的董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，因此公司的經(jīng)理是不能兼任公司的監(jiān)事的。
【考點復習】此處涉及股份公司的組織機構(gòu)。
1.有限公司可以不設董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理，但股份有限公司必須設立。
2.董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
（3）股東大會應當每年召開1次年會。股東大會會議由董事會召集，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，經(jīng)理應當負責召集和主持。
問題：（3）股東大會會議救濟制度是否規(guī)定？并說明理由。
【答案】股東大會會議救濟制度不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
【考點復習】此處涉及股東大會會議救濟制度。
1.有限責任公司與股份有限公司會議的補救規(guī)則基本是相同的。
2.股東（大）會
股東（大）會的會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會召集和主持，監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的：
①有限責任公司代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持；
②股份有限公司連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
3.董事會
董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事召集和主持。
4.監(jiān)事會
①有限責任公司監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
②股份有限公司監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
【案例4】發(fā)行公司債券、董事會會議、信息披露、股東大會職權(quán)、公司合并
甲公司是一家上市公司，其中乙公司持有55%的股份；丙公司持有15%的股份；丁公司持有10%的股份。截至2005年底甲公司注冊資本為8000萬元，經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為12000萬元。甲公司董事會由11名董事組成，其中董事A、董事B、董事C同時為乙公司董事；董事D同時為丙公司董事；董事E同時為丁公司董事。
2006年1月20日甲公司召開董事會會議，出席本次董事會會議的董事有包括董事A、董事B、董事C和董事D在內(nèi)的7名董事。該次會議的召開情況以及討論的有關(guān)問題如下：
（1）鑒于2003年5月發(fā)行的3年期1200萬元公司債券即將到期，計劃于2006年3月再次發(fā)行2000萬元公司債券。
問題：（1）甲公司發(fā)行公司債券的計劃是否合法？說明理由。
【答案】甲公司發(fā)行公司債券的計劃合法。根據(jù)《證券法》規(guī)定，發(fā)行公司債券額最多不得超過公司凈資產(chǎn)總額的40%。本題中應為4800萬元（12000×40%），但應減去未到期的債券1200萬元。因此甲公司此次發(fā)行公司債券額最多不得超過4800－1200＝3600萬元。
【考點復習】此處涉及發(fā)行公司債券。
1.公司發(fā)行公司債券應當符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件與程序。公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。
2.公開發(fā)行公司債券，應當符合6項條件。
注意其中第（1）條凈資產(chǎn)的要求和第（2）條：累計債券余額包括公司成立以來發(fā)行的所有債券的尚未償還部分。
（2）2005年12月公司總經(jīng)理張某因犯貪污罪被刑事拘留，董事A提議由王某接替總經(jīng)理職務，并對變更總經(jīng)理暫時不予公告。在會議就此事表決時，董事D、董事E明確表示異議并記載于會議記錄，但該提議最終仍由出席本次董事會會議的其他5名董事表決通過。
問題：（2）甲公司董事會通過的變更總經(jīng)理的決議是否合法？說明理由。
【答案】甲公司董事會通過的變更總經(jīng)理的決議不合法。首先，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。在本題中，只有5名董事表決通過，低于董事會全體董事（11人）的半數(shù)。其次，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，上市公司公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，屬于重大事件，上市公司應當立即將有關(guān)情況向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所提交臨時報告，并予公告。
【考點復習】此處涉及董事會會議制度和上市公司信息披露。
1.股份有限公司的董事會會議制度
（1）董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。
（2）代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。
（3）董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。
（4）董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍。
（5）董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。
（6）董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。
2.有限責任公司的董事會會議制度與股份有限公司不完全一致。
3.信息披露包括定期報告和臨時報告。
掌握屬于重大事件的情形。公開的信息中有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。
（3）董事會審議并一致通過了吸收合并丁公司的決議。決議要點包括：
①自作出合并決議之日起30日內(nèi)通知有關(guān)債權(quán)人，并于45日內(nèi)在報紙上公告；
②自公告之日起90日后向登記機關(guān)辦理變更登記；
③丁公司原持有的10%的甲公司股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；
④丁公司原有的債權(quán)和債務均由甲公司承繼。
問題：（3）甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議是否合法？逐點說明理由。
【答案】甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議部分不合法。
首先，公司合并應由股東大會作出決議。
其次，在董事會通過的決議中的要點：
①根據(jù)規(guī)定，公司合并的，應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；
②根據(jù)規(guī)定，公司合并的，應當自公告之日起45日后申請登記；
③根據(jù)規(guī)定，公司因合并而收購本公司股份后，應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；
④丁公司原有的債權(quán)和債務均由甲公司承繼合法。根據(jù)規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。
【考點復習】此處涉及股東大會職權(quán)、公司合并。
1.公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。
2.公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。
【案例5】公司解散
甲公司成立于2001年，該公司的章程規(guī)定：本公司連續(xù)3年平均利潤不足5%時，則公司解散。由于經(jīng)營不善，在2006年年終審計時發(fā)現(xiàn)，公司已經(jīng)連續(xù)3年平均利潤不足1%。2007年1月15日，股東會議決定解散公司。
股東會作出解散決議后，于2007年2月10日成立了清算組。清算組成立后，對公司財產(chǎn)進行了清理：公司財產(chǎn)總計為120萬元，欠國家稅款60萬元，欠職工工資20萬元，欠債權(quán)人乙公司貨款80萬元。清算組的清算方案是：先把各股東的股份退回，以剩余財產(chǎn)對公司債務承擔有限責任。
問題：（1）股東會能否根據(jù)公司章程的規(guī)定決定解散公司？并說明理由。
【答案】股東會可以根據(jù)章程的規(guī)定解散公司。根據(jù)規(guī)定，公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時，公司可以解散。本題中，公司連續(xù)3年平均利潤不足1%，滿足了公司章程規(guī)定的解散事由，因而可以解散。
【考點復習】此處涉及公司解散。
公司解散的原因
（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（2）股東會或者股東大會決議解散；
（3）因公司合并或者分立需要解散；
（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；
（5）人民法院依照《公司法》的規(guī)定予以解散。
問題：（2）成立清算組的日期是否正確？說明理由。
【答案】成立清算組的日期不正確。根據(jù)規(guī)定，公司應當在解散事由出現(xiàn)后的15日內(nèi)成立清算組。
【考點復習】此處涉及公司解散的基本規(guī)定
公司解散時，除因合并或者分立者外，應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。
問題：（3）清算組的清算方案是否合法？正確的做法是什么？分別說明理由。
【答案】清算組的清算方案不合法。首先，根據(jù)規(guī)定，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。其次，清算組正確的做法是向人民法院申請宣告破產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
【考點復習】此處涉及公司解散。
公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。
A公司是一家股份有限公司，該公司于2005年6月發(fā)行股票并上市交易。2006年一季度發(fā)生下列事項：
（1）公司召開董事會，通過以下決議：
①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務負責人甲；
②決定發(fā)行公司債券，責成董事乙準備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批；
③增選戊為公司董事，1年前戊曾因挪用公司財產(chǎn)被判刑6個月。
問題：
（1）A公司董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？說明理由。
【答案】①A公司董事會通過的解聘公司財務負責人的決議符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事會可以行使的職權(quán)之一是根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司財務負責人。
②董事會通過發(fā)行公司債券的決議不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行公司債券應當由公司股東大會作出決議。
③增選戊為公司董事不符合規(guī)定。首先，根據(jù)《公司法》規(guī)定，選舉董事應當由公司股東大會作出決議；其次，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的不得擔任公司董事。
【考點復習】此處涉及股東（大）會的職權(quán)和董事會的職權(quán)，還涉及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務。
1.對于有限責任公司和股份有限公司，股東（大）會的職權(quán)和董事會的職權(quán)是類似內(nèi)容的，應注意區(qū)分。
2.有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：
（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；
（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；
（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；
（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；
（5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。
（2）該公司注冊資本15000萬元人民幣，2005年度經(jīng)審計凈資產(chǎn)為20000萬元人民幣。公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為8000萬元，公司決定2006年不再提取法定公積金。
問題：（2）A公司不提取法定公積金的做法是否符合規(guī)定？并說明理由。
[答疑編號21020208]
【答案】A公司不提取法定公積金的做法符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。該案中公司法定公積金累計額已為8000萬元，故可不再提取。
【考點復習】此處涉及公司財務、會計。
1.法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。
2.任意公積金按照公司股東會或者股東大會決議，從公司稅后利潤中提取。
3.公積金應當按照規(guī)定的用途使用，其用途主要如下：①彌補公司虧損；②擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營；③轉(zhuǎn)增公司資本。公司為了實現(xiàn)增加資本的目的，可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本。對用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒有限制，但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時，《公司法》規(guī)定，轉(zhuǎn)增后所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。
（3）公司董事丁決定將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司。
問題：（3）公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司是否符合規(guī)定？并說明理由。
[答疑編號21020209]
【答案】公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司不符合我國《公司法》的規(guī)定。因為，《公司法》規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2005年6月至2006年一季度不足1年。
【考點復習】此處涉及公司股份轉(zhuǎn)讓。
1.有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
（1）有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
（4）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
2.股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓
（1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（2）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
（3）公司不得收購本公司股份，但是有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
（4）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。
3.《證券法》規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。
【案例3】股份有限公司設立、股東大會、會議救濟
甲、乙、丙、丁、戊擬發(fā)起設立一股份有限公司，初步擬定的公司章程包括以下內(nèi)容：
（1）注冊資本2000萬元，其中甲、乙共以貨幣600萬元出資；丙以實物作價出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為800萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價600萬元。因為資金問題，各股東都在成立之時首次出資都只繳納30%，其他部分在5年內(nèi)繳足。
問題：（1）股東的出資是否符合規(guī)定？并說明理由。
【答案】股東的出資不符合法律規(guī)定。首先，貨幣出資的比例符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，本題已達到（600/2000=30%）。其次，出資期限不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
【考點復習】此處涉及股份有限公司的設立。
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。即有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。
2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
3.發(fā)起人的出資形式與有限責任公司的規(guī)定完全一致。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額（有限公司是人民幣3萬元；股份有限公司是人民幣500萬元。），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
4.股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%。
（2）公司不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；乙擔任經(jīng)理；公司不設監(jiān)事會，由乙兼任公司的監(jiān)事。
問題：（2）公司的組織機構(gòu)設置是否符合規(guī)定？并說明理由。
【答案】公司的組織機構(gòu)設置不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司必須設立董事會和監(jiān)事會，另外，公司的董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，因此公司的經(jīng)理是不能兼任公司的監(jiān)事的。
【考點復習】此處涉及股份公司的組織機構(gòu)。
1.有限公司可以不設董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理，但股份有限公司必須設立。
2.董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
（3）股東大會應當每年召開1次年會。股東大會會議由董事會召集，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，經(jīng)理應當負責召集和主持。
問題：（3）股東大會會議救濟制度是否規(guī)定？并說明理由。
【答案】股東大會會議救濟制度不符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
【考點復習】此處涉及股東大會會議救濟制度。
1.有限責任公司與股份有限公司會議的補救規(guī)則基本是相同的。
2.股東（大）會
股東（大）會的會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會召集和主持，監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的：
①有限責任公司代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持；
②股份有限公司連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
3.董事會
董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事召集和主持。
4.監(jiān)事會
①有限責任公司監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
②股份有限公司監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
【案例4】發(fā)行公司債券、董事會會議、信息披露、股東大會職權(quán)、公司合并
甲公司是一家上市公司，其中乙公司持有55%的股份；丙公司持有15%的股份；丁公司持有10%的股份。截至2005年底甲公司注冊資本為8000萬元，經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為12000萬元。甲公司董事會由11名董事組成，其中董事A、董事B、董事C同時為乙公司董事；董事D同時為丙公司董事；董事E同時為丁公司董事。
2006年1月20日甲公司召開董事會會議，出席本次董事會會議的董事有包括董事A、董事B、董事C和董事D在內(nèi)的7名董事。該次會議的召開情況以及討論的有關(guān)問題如下：
（1）鑒于2003年5月發(fā)行的3年期1200萬元公司債券即將到期，計劃于2006年3月再次發(fā)行2000萬元公司債券。
問題：（1）甲公司發(fā)行公司債券的計劃是否合法？說明理由。
【答案】甲公司發(fā)行公司債券的計劃合法。根據(jù)《證券法》規(guī)定，發(fā)行公司債券額最多不得超過公司凈資產(chǎn)總額的40%。本題中應為4800萬元（12000×40%），但應減去未到期的債券1200萬元。因此甲公司此次發(fā)行公司債券額最多不得超過4800－1200＝3600萬元。
【考點復習】此處涉及發(fā)行公司債券。
1.公司發(fā)行公司債券應當符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件與程序。公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。
2.公開發(fā)行公司債券，應當符合6項條件。
注意其中第（1）條凈資產(chǎn)的要求和第（2）條：累計債券余額包括公司成立以來發(fā)行的所有債券的尚未償還部分。
（2）2005年12月公司總經(jīng)理張某因犯貪污罪被刑事拘留，董事A提議由王某接替總經(jīng)理職務，并對變更總經(jīng)理暫時不予公告。在會議就此事表決時，董事D、董事E明確表示異議并記載于會議記錄，但該提議最終仍由出席本次董事會會議的其他5名董事表決通過。
問題：（2）甲公司董事會通過的變更總經(jīng)理的決議是否合法？說明理由。
【答案】甲公司董事會通過的變更總經(jīng)理的決議不合法。首先，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。在本題中，只有5名董事表決通過，低于董事會全體董事（11人）的半數(shù)。其次，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，上市公司公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，屬于重大事件，上市公司應當立即將有關(guān)情況向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所提交臨時報告，并予公告。
【考點復習】此處涉及董事會會議制度和上市公司信息披露。
1.股份有限公司的董事會會議制度
（1）董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。
（2）代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。
（3）董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。
（4）董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍。
（5）董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。
（6）董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。
2.有限責任公司的董事會會議制度與股份有限公司不完全一致。
3.信息披露包括定期報告和臨時報告。
掌握屬于重大事件的情形。公開的信息中有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。
（3）董事會審議并一致通過了吸收合并丁公司的決議。決議要點包括：
①自作出合并決議之日起30日內(nèi)通知有關(guān)債權(quán)人，并于45日內(nèi)在報紙上公告；
②自公告之日起90日后向登記機關(guān)辦理變更登記；
③丁公司原持有的10%的甲公司股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；
④丁公司原有的債權(quán)和債務均由甲公司承繼。
問題：（3）甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議是否合法？逐點說明理由。
【答案】甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議部分不合法。
首先，公司合并應由股東大會作出決議。
其次，在董事會通過的決議中的要點：
①根據(jù)規(guī)定，公司合并的，應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；
②根據(jù)規(guī)定，公司合并的，應當自公告之日起45日后申請登記；
③根據(jù)規(guī)定，公司因合并而收購本公司股份后，應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；
④丁公司原有的債權(quán)和債務均由甲公司承繼合法。根據(jù)規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。
【考點復習】此處涉及股東大會職權(quán)、公司合并。
1.公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。
2.公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。
【案例5】公司解散
甲公司成立于2001年，該公司的章程規(guī)定：本公司連續(xù)3年平均利潤不足5%時，則公司解散。由于經(jīng)營不善，在2006年年終審計時發(fā)現(xiàn)，公司已經(jīng)連續(xù)3年平均利潤不足1%。2007年1月15日，股東會議決定解散公司。
股東會作出解散決議后，于2007年2月10日成立了清算組。清算組成立后，對公司財產(chǎn)進行了清理：公司財產(chǎn)總計為120萬元，欠國家稅款60萬元，欠職工工資20萬元，欠債權(quán)人乙公司貨款80萬元。清算組的清算方案是：先把各股東的股份退回，以剩余財產(chǎn)對公司債務承擔有限責任。
問題：（1）股東會能否根據(jù)公司章程的規(guī)定決定解散公司？并說明理由。
【答案】股東會可以根據(jù)章程的規(guī)定解散公司。根據(jù)規(guī)定，公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時，公司可以解散。本題中，公司連續(xù)3年平均利潤不足1%，滿足了公司章程規(guī)定的解散事由，因而可以解散。
【考點復習】此處涉及公司解散。
公司解散的原因
（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（2）股東會或者股東大會決議解散；
（3）因公司合并或者分立需要解散；
（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；
（5）人民法院依照《公司法》的規(guī)定予以解散。
問題：（2）成立清算組的日期是否正確？說明理由。
【答案】成立清算組的日期不正確。根據(jù)規(guī)定，公司應當在解散事由出現(xiàn)后的15日內(nèi)成立清算組。
【考點復習】此處涉及公司解散的基本規(guī)定
公司解散時，除因合并或者分立者外，應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。
問題：（3）清算組的清算方案是否合法？正確的做法是什么？分別說明理由。
【答案】清算組的清算方案不合法。首先，根據(jù)規(guī)定，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。其次，清算組正確的做法是向人民法院申請宣告破產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
【考點復習】此處涉及公司解散。
公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。