第九章：公司破產(chǎn)
一、知識點：
1、明確幾個概念：破產(chǎn)法的基本理論
取回權(quán)（所有權(quán)人行使）：在破產(chǎn)宣告時，由破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)并非全部屬于破產(chǎn)企業(yè)所有，如他人寄存、寄售物品，其所有權(quán)屬于他人，當企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，所有權(quán)人有權(quán)通過清算組取回。
追回權(quán)（清算組行使）：在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)有侵害破產(chǎn)債權(quán)人利益的不法民事行為時，清算組有權(quán)向法院申請認定行為無效，并追回財產(chǎn)。侵害破產(chǎn)債權(quán)人利益的不法民事行為：（1）隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。（2）非正常壓價出售財產(chǎn)。（3）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保。（4）對未到期的債務(wù)提前清償。（5）放棄自己的債權(quán)。
別除權(quán)：不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
抵銷權(quán)：破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前，對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，享有在破產(chǎn)清算前以其債權(quán)充抵其債務(wù)的權(quán)利，這種由破產(chǎn)債權(quán)人享有的權(quán)利，稱為抵銷權(quán)。
2、破產(chǎn)債權(quán)四個特征：（1）破產(chǎn)債權(quán)是相對權(quán)。（2）破產(chǎn)債權(quán)是財產(chǎn)上的請求權(quán)。（3）破產(chǎn)債權(quán)必須是基于破產(chǎn)宣告前的原因發(fā)生的請求權(quán)。（4）破產(chǎn)債權(quán)必須是對可以強制執(zhí)行的財產(chǎn)的請求權(quán)。
3、破產(chǎn)法的基本原則：（1）國家干預(yù)原則。（2）保護債權(quán)人、債務(wù)人合法權(quán)益原則。（3）破產(chǎn)與和解、整頓結(jié)合原則。（4）妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，保障其基本生活需要原則。
4、清償不能（不能清償?shù)狡趥鶆?wù)）的構(gòu)成要件：（1）欠缺清償能力。（2）對已到清償期限的債務(wù)欠缺清償能力。（3）全面地欠缺清償能力。（4）長期地欠缺清償能力。
5、《企業(yè)破產(chǎn)法》適用于全民所有制企業(yè)，而民訴法中的破產(chǎn)程序適用企業(yè)法人。
6、破產(chǎn)程序中清算組對法院負責并報告工作。
7、企業(yè)在債權(quán)人申請破產(chǎn)的情況下，在法院受理案件后3個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門可申請對該企業(yè)進行整頓。整頓期限不超過2年。
8、和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。
9、第一次債權(quán)人會議由法院召集。以后的債權(quán)人會議，在法院或會議主席認為必要時召開，也可應(yīng)清算組或占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人要求而召開。
二、記憶：
（一）破產(chǎn)債權(quán)的范圍：
1、破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)。
2、有財產(chǎn)擔保，但放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)。
3、附期限的債權(quán)。
4、有財產(chǎn)擔保，其數(shù)額超過擔保物的價款而未受清償?shù)牟糠謧鶛?quán)。
5、清算組解除合同，對方當事人依法或依照合同約定產(chǎn)生的對債權(quán)人可用貨幣計算的債權(quán)。在具體計算中，以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則。
6、債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)。
7、債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)。
8、債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可向債務(wù)人追求的債權(quán)。
9、債務(wù)人的保證人按照《擔保法》規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)。
10、債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔的保證責任。
11、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任。
12、法院認可的其他債權(quán)。
（二）不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)：
1、行政、司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費用。
2、法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金。
3、破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息。
4、債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用。
5、破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利。
6、破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)。
7、超過訴訟時效的債權(quán)。
8、債務(wù)人開辦單位時，對債務(wù)人未收取的管理費、承包費。職工向企業(yè)的投資，不屬于破產(chǎn)債權(quán)。
不屬于破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利，法院或清算組也應(yīng)當對當事人的申報進行登記。
（三）不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)：
1、債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)。
2、抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的，或優(yōu)先償付被擔保債權(quán)剩余的部分除外。
3、擔保物滅失后，產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物。
4、依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外。
5、特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物。
6、尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，但已向買方交付的財產(chǎn)。
7、債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)。
8、所有權(quán)專屬于國家，且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。
9、破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)。
10、債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財產(chǎn)分配。
11、破產(chǎn)企業(yè)的職工住房，已經(jīng)簽訂合同、交付房款，進行房改給個人的，不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；未進行房改，可由清算組向有關(guān)部門申請辦理房改事項，向職工出售；按照國家規(guī)定不具備房改條件，或職工在房改中不購買住房，由清算組根據(jù)實際情況處理。
一、知識點：
1、明確幾個概念：破產(chǎn)法的基本理論
取回權(quán)（所有權(quán)人行使）：在破產(chǎn)宣告時，由破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)并非全部屬于破產(chǎn)企業(yè)所有，如他人寄存、寄售物品，其所有權(quán)屬于他人，當企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，所有權(quán)人有權(quán)通過清算組取回。
追回權(quán)（清算組行使）：在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)有侵害破產(chǎn)債權(quán)人利益的不法民事行為時，清算組有權(quán)向法院申請認定行為無效，并追回財產(chǎn)。侵害破產(chǎn)債權(quán)人利益的不法民事行為：（1）隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。（2）非正常壓價出售財產(chǎn)。（3）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保。（4）對未到期的債務(wù)提前清償。（5）放棄自己的債權(quán)。
別除權(quán)：不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
抵銷權(quán)：破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前，對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，享有在破產(chǎn)清算前以其債權(quán)充抵其債務(wù)的權(quán)利，這種由破產(chǎn)債權(quán)人享有的權(quán)利，稱為抵銷權(quán)。
2、破產(chǎn)債權(quán)四個特征：（1）破產(chǎn)債權(quán)是相對權(quán)。（2）破產(chǎn)債權(quán)是財產(chǎn)上的請求權(quán)。（3）破產(chǎn)債權(quán)必須是基于破產(chǎn)宣告前的原因發(fā)生的請求權(quán)。（4）破產(chǎn)債權(quán)必須是對可以強制執(zhí)行的財產(chǎn)的請求權(quán)。
3、破產(chǎn)法的基本原則：（1）國家干預(yù)原則。（2）保護債權(quán)人、債務(wù)人合法權(quán)益原則。（3）破產(chǎn)與和解、整頓結(jié)合原則。（4）妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，保障其基本生活需要原則。
4、清償不能（不能清償?shù)狡趥鶆?wù)）的構(gòu)成要件：（1）欠缺清償能力。（2）對已到清償期限的債務(wù)欠缺清償能力。（3）全面地欠缺清償能力。（4）長期地欠缺清償能力。
5、《企業(yè)破產(chǎn)法》適用于全民所有制企業(yè)，而民訴法中的破產(chǎn)程序適用企業(yè)法人。
6、破產(chǎn)程序中清算組對法院負責并報告工作。
7、企業(yè)在債權(quán)人申請破產(chǎn)的情況下，在法院受理案件后3個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門可申請對該企業(yè)進行整頓。整頓期限不超過2年。
8、和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。
9、第一次債權(quán)人會議由法院召集。以后的債權(quán)人會議，在法院或會議主席認為必要時召開，也可應(yīng)清算組或占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人要求而召開。
二、記憶：
（一）破產(chǎn)債權(quán)的范圍：
1、破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)。
2、有財產(chǎn)擔保，但放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)。
3、附期限的債權(quán)。
4、有財產(chǎn)擔保，其數(shù)額超過擔保物的價款而未受清償?shù)牟糠謧鶛?quán)。
5、清算組解除合同，對方當事人依法或依照合同約定產(chǎn)生的對債權(quán)人可用貨幣計算的債權(quán)。在具體計算中，以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則。
6、債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)。
7、債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)。
8、債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可向債務(wù)人追求的債權(quán)。
9、債務(wù)人的保證人按照《擔保法》規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)。
10、債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔的保證責任。
11、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任。
12、法院認可的其他債權(quán)。
（二）不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)：
1、行政、司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費用。
2、法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金。
3、破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息。
4、債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用。
5、破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利。
6、破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)。
7、超過訴訟時效的債權(quán)。
8、債務(wù)人開辦單位時，對債務(wù)人未收取的管理費、承包費。職工向企業(yè)的投資，不屬于破產(chǎn)債權(quán)。
不屬于破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利，法院或清算組也應(yīng)當對當事人的申報進行登記。
（三）不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)：
1、債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)。
2、抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的，或優(yōu)先償付被擔保債權(quán)剩余的部分除外。
3、擔保物滅失后，產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物。
4、依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外。
5、特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物。
6、尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，但已向買方交付的財產(chǎn)。
7、債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)。
8、所有權(quán)專屬于國家，且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。
9、破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)。
10、債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財產(chǎn)分配。
11、破產(chǎn)企業(yè)的職工住房，已經(jīng)簽訂合同、交付房款，進行房改給個人的，不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；未進行房改，可由清算組向有關(guān)部門申請辦理房改事項，向職工出售；按照國家規(guī)定不具備房改條件，或職工在房改中不購買住房，由清算組根據(jù)實際情況處理。