第一部分 總論
「考點(diǎn)及實(shí)例」
一、概述
（一）公司的概念和特征
公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。
根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，屬于我國(guó)法人分類(lèi)中的企業(yè)法人。
注意，在我國(guó)法定公司分類(lèi)中不包括無(wú)限公司和兩合公司。
1、公司具有獨(dú)立法人資格。公司作為法人，必然具備《民法通則》第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任。公司的股東一旦把自己的投資財(cái)產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司，就喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公司則對(duì)股東投入的財(cái)產(chǎn)享有完全的、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含三點(diǎn)：公司應(yīng)以它的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司股東不對(duì)公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)時(shí)，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。
「點(diǎn)睛之筆」由此可知道，公司的有限責(zé)任和自然人的無(wú)限責(zé)任區(qū)別的原因了：由于法人的虛擬性，其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任后，就消滅了，注銷(xiāo)登記了，不存在了，因此只能承擔(dān)有限的責(zé)任；然而，自然人以現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任后，還有實(shí)體存在，就是人還在，勞動(dòng)力在，可以陸續(xù)無(wú)限的掙錢(qián)還債，因此可以承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。
2、公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性，
「點(diǎn)睛之筆」公司的字面意思：“公”就是“多數(shù)人”的意思：“司”就是“管理”的意思，合而為一“公司”就是“多數(shù)人管理”的意思，之所以這樣，就是因?yàn)楣蓶|們是多數(shù)人，都出資了，對(duì)自己的出資財(cái)產(chǎn)當(dāng)然都有管理權(quán)了，并且可以通過(guò)股東大會(huì)這個(gè)機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)其管理權(quán)。以法人內(nèi)部組織基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是以社員為成立基礎(chǔ)的法人，公司屬于社團(tuán)法人。公司的社團(tuán)性主要表現(xiàn)為它通常要求2個(gè)或2個(gè)以上的股東出資設(shè)立。我國(guó)公司法在總體上堅(jiān)持了社團(tuán)性特征，例外是一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司，股東，分別為一個(gè)自然人、國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門(mén)。
3、公司以營(yíng)利為目的，具有營(yíng)利性。所謂以營(yíng)利為目的，是指公司必須從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的目的在于獲取超出資本的利潤(rùn)并將其分配給投資者。公司所從事的以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，具有連續(xù)性和固定性，即具有營(yíng)業(yè)性的特點(diǎn)。營(yíng)利性是公司區(qū)別于非營(yíng)利性法人組織的重要特征。
（二）公司權(quán)利能力和行為能力
公司權(quán)利能力是指公司作為獨(dú)立的法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時(shí)也是公司權(quán)利能力取得日期。同樣，依《公司法》規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷(xiāo)登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時(shí)。
公司行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的權(quán)利能力和行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)終止，且其范圍和內(nèi)容完全一致，這與自然人不同。原則上公司作為獨(dú)立的民事主體，應(yīng)當(dāng)與其他民事主體一樣同等的享有民事權(quán)利，但是公司由于其自身的法律擬制性和法律政策上的原因，公司的權(quán)利能力在性質(zhì)、法律和目的上受到一定限制。詳述如下：
1、自身性質(zhì)上的限制。公司不同于自然人，無(wú)從取得專(zhuān)屬于自然人的權(quán)利，如生命權(quán)、身體權(quán)、身份權(quán)、婚姻權(quán)、隱私權(quán)等。但是，相似的權(quán)利是有的，例如企業(yè)實(shí)體的不受侵害的權(quán)利、商業(yè)秘密權(quán)等。
2、公司法上的限制：
（1）轉(zhuǎn)投資的限制。主要內(nèi)容包括：
①公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，并且以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任，也就是說(shuō)不能因投資而承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，所以公司不能投資于合伙企業(yè)。公司法第十五條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。另外，第16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。
「點(diǎn)睛之筆」上述規(guī)定究其原因，就是公司如果擔(dān)當(dāng)合伙人將對(duì)合伙的債權(quán)人構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)，損害其利益，因?yàn)榧偃绾匣锲髽I(yè)的債權(quán)人追索合伙企業(yè)債務(wù)不能充分受償時(shí)，就要追索合伙人，但是此時(shí)發(fā)現(xiàn)合伙人竟然是個(gè)法人，只能承擔(dān)有限責(zé)任，那么債權(quán)人的債權(quán)仍然處于不安全狀態(tài)，但是如果他面對(duì)的是個(gè)自然人，自然人是有能力承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的。
②就投資規(guī)模而言，公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的，公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
（2）公司舉債的限制。發(fā)行公司債券的公司，其累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％（《證券法》第16條）。
「點(diǎn)睛之筆」理論上，也是一個(gè)安全系數(shù)，是在不影響企業(yè)自身經(jīng)營(yíng)的前提上再舉債，其實(shí)企業(yè)以全部?jī)糍Y產(chǎn)作為基礎(chǔ)對(duì)外舉債也是有能力償債的，但是企業(yè)的現(xiàn)金全部還債了，企業(yè)自身的經(jīng)營(yíng)就成了問(wèn)題了！
3、目的范圍上的限制。指公司不得經(jīng)營(yíng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之外的業(yè)務(wù)。其意義表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
（1）公司的經(jīng)營(yíng)范圍必須由公司章程作出規(guī)定，未作出規(guī)定的不得經(jīng)營(yíng)。
（2）公司的經(jīng)營(yíng)范圍必須依法登記，經(jīng)依法登記的，才產(chǎn)生公示效力。
（3）公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，還必須依法進(jìn)行審批，如保險(xiǎn)業(yè)、銀行業(yè)，須經(jīng)保監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。
（4）公司經(jīng)營(yíng)范圍的修改，必須依照法定程序進(jìn)行修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)構(gòu)變更登記。
（5）超越經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)并非當(dāng)然無(wú)效。依據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返?0條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。
「點(diǎn)睛之筆」根據(jù)生產(chǎn)力的要求，當(dāng)商品的價(jià)格上漲的時(shí)候，社會(huì)資源就應(yīng)該進(jìn)入這一行業(yè)；當(dāng)商品的價(jià)格下跌的時(shí)候，社會(huì)資源就應(yīng)該退出這一行業(yè)，但是經(jīng)營(yíng)范圍限制了企業(yè)資源的優(yōu)化配置，該退出的行業(yè)由于經(jīng)營(yíng)范圍管著退不出，該進(jìn)入的行業(yè)由于經(jīng)營(yíng)范圍管著進(jìn)不入；由此可以知道，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍是完全違背生產(chǎn)力的要求的，應(yīng)當(dāng)廢除。
「考點(diǎn)及實(shí)例」
一、概述
（一）公司的概念和特征
公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。
根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，屬于我國(guó)法人分類(lèi)中的企業(yè)法人。
注意，在我國(guó)法定公司分類(lèi)中不包括無(wú)限公司和兩合公司。
1、公司具有獨(dú)立法人資格。公司作為法人，必然具備《民法通則》第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任。公司的股東一旦把自己的投資財(cái)產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司，就喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公司則對(duì)股東投入的財(cái)產(chǎn)享有完全的、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含三點(diǎn)：公司應(yīng)以它的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司股東不對(duì)公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)時(shí)，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。
「點(diǎn)睛之筆」由此可知道，公司的有限責(zé)任和自然人的無(wú)限責(zé)任區(qū)別的原因了：由于法人的虛擬性，其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任后，就消滅了，注銷(xiāo)登記了，不存在了，因此只能承擔(dān)有限的責(zé)任；然而，自然人以現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任后，還有實(shí)體存在，就是人還在，勞動(dòng)力在，可以陸續(xù)無(wú)限的掙錢(qián)還債，因此可以承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。
2、公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性，
「點(diǎn)睛之筆」公司的字面意思：“公”就是“多數(shù)人”的意思：“司”就是“管理”的意思，合而為一“公司”就是“多數(shù)人管理”的意思，之所以這樣，就是因?yàn)楣蓶|們是多數(shù)人，都出資了，對(duì)自己的出資財(cái)產(chǎn)當(dāng)然都有管理權(quán)了，并且可以通過(guò)股東大會(huì)這個(gè)機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)其管理權(quán)。以法人內(nèi)部組織基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是以社員為成立基礎(chǔ)的法人，公司屬于社團(tuán)法人。公司的社團(tuán)性主要表現(xiàn)為它通常要求2個(gè)或2個(gè)以上的股東出資設(shè)立。我國(guó)公司法在總體上堅(jiān)持了社團(tuán)性特征，例外是一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司，股東，分別為一個(gè)自然人、國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門(mén)。
3、公司以營(yíng)利為目的，具有營(yíng)利性。所謂以營(yíng)利為目的，是指公司必須從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的目的在于獲取超出資本的利潤(rùn)并將其分配給投資者。公司所從事的以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，具有連續(xù)性和固定性，即具有營(yíng)業(yè)性的特點(diǎn)。營(yíng)利性是公司區(qū)別于非營(yíng)利性法人組織的重要特征。
（二）公司權(quán)利能力和行為能力
公司權(quán)利能力是指公司作為獨(dú)立的法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時(shí)也是公司權(quán)利能力取得日期。同樣，依《公司法》規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷(xiāo)登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時(shí)。
公司行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的權(quán)利能力和行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)終止，且其范圍和內(nèi)容完全一致，這與自然人不同。原則上公司作為獨(dú)立的民事主體，應(yīng)當(dāng)與其他民事主體一樣同等的享有民事權(quán)利，但是公司由于其自身的法律擬制性和法律政策上的原因，公司的權(quán)利能力在性質(zhì)、法律和目的上受到一定限制。詳述如下：
1、自身性質(zhì)上的限制。公司不同于自然人，無(wú)從取得專(zhuān)屬于自然人的權(quán)利，如生命權(quán)、身體權(quán)、身份權(quán)、婚姻權(quán)、隱私權(quán)等。但是，相似的權(quán)利是有的，例如企業(yè)實(shí)體的不受侵害的權(quán)利、商業(yè)秘密權(quán)等。
2、公司法上的限制：
（1）轉(zhuǎn)投資的限制。主要內(nèi)容包括：
①公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，并且以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任，也就是說(shuō)不能因投資而承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，所以公司不能投資于合伙企業(yè)。公司法第十五條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。另外，第16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。
「點(diǎn)睛之筆」上述規(guī)定究其原因，就是公司如果擔(dān)當(dāng)合伙人將對(duì)合伙的債權(quán)人構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)，損害其利益，因?yàn)榧偃绾匣锲髽I(yè)的債權(quán)人追索合伙企業(yè)債務(wù)不能充分受償時(shí)，就要追索合伙人，但是此時(shí)發(fā)現(xiàn)合伙人竟然是個(gè)法人，只能承擔(dān)有限責(zé)任，那么債權(quán)人的債權(quán)仍然處于不安全狀態(tài)，但是如果他面對(duì)的是個(gè)自然人，自然人是有能力承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的。
②就投資規(guī)模而言，公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的，公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
（2）公司舉債的限制。發(fā)行公司債券的公司，其累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％（《證券法》第16條）。
「點(diǎn)睛之筆」理論上，也是一個(gè)安全系數(shù)，是在不影響企業(yè)自身經(jīng)營(yíng)的前提上再舉債，其實(shí)企業(yè)以全部?jī)糍Y產(chǎn)作為基礎(chǔ)對(duì)外舉債也是有能力償債的，但是企業(yè)的現(xiàn)金全部還債了，企業(yè)自身的經(jīng)營(yíng)就成了問(wèn)題了！
3、目的范圍上的限制。指公司不得經(jīng)營(yíng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之外的業(yè)務(wù)。其意義表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
（1）公司的經(jīng)營(yíng)范圍必須由公司章程作出規(guī)定，未作出規(guī)定的不得經(jīng)營(yíng)。
（2）公司的經(jīng)營(yíng)范圍必須依法登記，經(jīng)依法登記的，才產(chǎn)生公示效力。
（3）公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，還必須依法進(jìn)行審批，如保險(xiǎn)業(yè)、銀行業(yè)，須經(jīng)保監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。
（4）公司經(jīng)營(yíng)范圍的修改，必須依照法定程序進(jìn)行修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)構(gòu)變更登記。
（5）超越經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)并非當(dāng)然無(wú)效。依據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返?0條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。
「點(diǎn)睛之筆」根據(jù)生產(chǎn)力的要求，當(dāng)商品的價(jià)格上漲的時(shí)候，社會(huì)資源就應(yīng)該進(jìn)入這一行業(yè)；當(dāng)商品的價(jià)格下跌的時(shí)候，社會(huì)資源就應(yīng)該退出這一行業(yè)，但是經(jīng)營(yíng)范圍限制了企業(yè)資源的優(yōu)化配置，該退出的行業(yè)由于經(jīng)營(yíng)范圍管著退不出，該進(jìn)入的行業(yè)由于經(jīng)營(yíng)范圍管著進(jìn)不入；由此可以知道，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍是完全違背生產(chǎn)力的要求的，應(yīng)當(dāng)廢除。