31.簡述著作權(quán)許可使用的幾個特征。
答:(1)著作權(quán)許可使用并不改變著作權(quán)的歸屬。通過著作權(quán)許可使用合同,被許可人所獲得的僅僅是在一定期間、在約定的范圍內(nèi)、以一定的方式對作品的使用權(quán),著作權(quán)仍然全部屬于著作權(quán)人,不會導致任何權(quán)利缺陷……
(2)被許可人的權(quán)利受制于合同的約定。被許可人不能擅自行使超出約定的權(quán)利,同時也只能以約定的方式在約定的地域和期限行使著作權(quán)。同時被許可人還不能擅自將自己享有的權(quán)利許可他人使用,也不能禁止著作權(quán)人將同樣權(quán)利以完全相同的方式,在相同的地域和期限內(nèi)許可他人使用,除非被許可人享有的是專有許可權(quán)并附有從屬許可的權(quán)利。
(3)被許可人對第三人侵犯自己權(quán)益的行為一般不能以自己的名義向侵權(quán)者提起訴訟,因為被許可人并不是著作權(quán)的主體,除非著作權(quán)人許可的是專有使用權(quán)。
32.著作權(quán)是否可以用來作為債的擔保?為什么?如果可以,其具體形式是什么?
答:著作權(quán)可以用來作為債的擔保,因為著作財產(chǎn)權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。著作權(quán)作為債的擔保的具體形式表現(xiàn)為:用著作權(quán)設質(zhì),即為擔保債權(quán)的履行,著作權(quán)人將其財產(chǎn)權(quán)的一項或多項或全部作為質(zhì)物。如果債務人不按約還債,債權(quán)人有權(quán)將質(zhì)物折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)權(quán)的全部價款優(yōu)先償還債券,其中債權(quán)人即成為質(zhì)押關(guān)系中的質(zhì)權(quán)人,著作權(quán)人則成為出質(zhì)人,約定特定期限和范圍的著作財產(chǎn)權(quán)則稱為質(zhì)物,著作財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押在我國擔保法中屬于權(quán)利質(zhì)押,不僅當事人應簽訂書面質(zhì)押合同,而且還應向主管部門辦理出質(zhì)登記,質(zhì)押合同自登記之日起生效。
33.簡述著作權(quán)許可使用合同的主要條款。
答:(1)許可使用的權(quán)利種類。
(2)許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)還是非專有使用權(quán)。如果未作約定,或約定不明,一旦發(fā)生爭議,法律通常只能認為被許可人取得的是非專有使用權(quán)。
(3)許可使用的范圍、期間。許可使用的范圍通常表現(xiàn)為作品復制發(fā)行范圍、播放范圍等。
(4)付酬標準和辦法。
(5)違約責任。違約責任的形式可以是終止合同,也可以針對每一項可能發(fā)生的具體違約行為預先規(guī)定違約金,還可以賠償實際損失。
(6)雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。
34.合理使用的條件。
答:第一,使用的作品已經(jīng)發(fā)表,未發(fā)表的作品不屬于合理使用的范圍;
第二,使用的目的僅限于為個人學習、研究或欣賞,或者為了教學、科學研究、宗教或慈善事業(yè)以及公共文化利益的需要;
第三,使用他人作品時,不得侵犯著作權(quán)人的其他權(quán)利,并且必須注明作者姓名、作品名稱。
35.試比較著作權(quán)法定許可制度和合理使用制度。
答:著作權(quán)法定許可制度與合理使用制度的相通之處表現(xiàn)在:①其目的都是側(cè)重于促進社會公共利益,限制著作權(quán)人的權(quán)利;②都只能使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,凡未公開發(fā)表的作品不在法定許可使用與合理使用的范圍之內(nèi);③使用他人作品時都無須取得著作權(quán)人的許可;④都必須注明作者姓名、作品名稱。
兩者的不同之處表現(xiàn)為:①法定許可的使用者只能是表演者、錄音制作者、廣播組織、報刊社,而合理使用人卻無主體范圍的限制;②在法定許可的情況下,使用作品后應向著作權(quán)人支付報酬,而在合理使用的情況下則不必向著作權(quán)人支付報酬;③在法定許可使用的情況下,著作權(quán)人聲明不許使用的,不得使用,但合理使用沒有附加這樣的條件。
36.簡述著作權(quán)法定許可制度和強制許可使用的區(qū)別。
答:強制許可使用與合理使用的區(qū)別主要在于合理使用不需征得著作權(quán)人同意,也不用向其支付報酬,而強制許可使用必須先由使用人以合理條件和理由請求著作權(quán)人許可,如著作權(quán)人無理拒絕或不作答復,還須向國家有關(guān)主管部門申請,由該機關(guān)授權(quán)許可使用作品,并且須支付報酬。
37.簡述著作權(quán)法定許可使用和合理使用的區(qū)別。
答:強制許可使用與法定許可使用的區(qū)別主要在于,法定許可適用于愿意使用法律所規(guī)定的作品的一切人,不需經(jīng)過著作權(quán)人同意,但要向其支付報酬,如果著作權(quán)人聲明不準使用的則不得使用。而強制許可的程序較為繁瑣,在向著作權(quán)人申請許可未成功時還要向主管部門申請授權(quán),通過強制許可證的形式獲得作品使用權(quán),并且同樣要向著作權(quán)人支付報酬。
38.試述我國著作權(quán)法關(guān)于合理使用范圍的規(guī)定。
答:(1)個人使用。即為個人學習、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。符合這一情況必須具備的條件是:①使用他人作品的目的是為了個人學習、研究或欣賞,而不是商業(yè)性的;②限于個人為實現(xiàn)上述目的而使用,“個人”不得作超出家庭范圍的解釋;③使用的作品必須是已發(fā)表的,未發(fā)表的作品不在合理使用之列。
(2)引用。即為介紹、評論某一作品或說明某一問題,在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。引用應當適當,“適當引用”必須具備三個條件:①引用目的僅限于介紹、評論某一作品或說明一問題;②所引用部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或者實質(zhì)部分;③不得損害被引用作品著作權(quán)人的利益。
(3)新聞報道使用。即為報道時事新聞,在報紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞紀錄影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品……(4)對政論性文章的轉(zhuǎn)載轉(zhuǎn)播……(5)對公開演講的轉(zhuǎn)載、轉(zhuǎn)播……
(6)教學使用。為學校課堂教學或者科學研究,翻譯或少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學或者科研人員使用,但不得出版發(fā)行。該范圍須具備以下幾個條件:①其目的限于學校課堂教學或科學研究,翻譯與復制作品,只能供教學或者科研人員使用;②使用的須是他人已經(jīng)發(fā)表的作品;③使用他人作品,不得影響作品的正常利用,也不得無故損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。
(7)公務使用……(8)圖書館陳列或保存版本……(9)免費表演……(10)室外陳列作品的使用……
(11)對漢族文字作品的翻譯。即是將已經(jīng)發(fā)表的漢族文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行。但是應當注意到:①該規(guī)定僅適用于原作品為漢族文字作品;②翻譯作品僅限于在我國境內(nèi)出版發(fā)行,如果超出國內(nèi)發(fā)行的范圍,就侵犯了作者作品的翻譯權(quán)。
(12)盲文出版……
39.試述我國著作權(quán)法關(guān)于法定許可的規(guī)定。
答:法定許可使用,是指依著作權(quán)法的規(guī)定,使用者在利用他人已經(jīng)發(fā)表的作品時,可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可,但應向其支付報酬,并尊重著作權(quán)人其他權(quán)利的制度。
(1)作品在刊登后,除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載,或者作為文摘資料刊登,但應當按規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。
(2)廣播電臺、電視臺使用他人已發(fā)表的作品制作廣播電視節(jié)目,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應當向著作權(quán)人支付報酬。我國對廣播電臺、電視臺使用他人作品實行性付酬辦法。
(3)錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應當按規(guī)定支付報酬;著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。
(4)廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。
(5)為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書,除作者事先聲明不許使用的外,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品,但應當按照規(guī)定支付報酬,指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。21
40.簡述侵犯著作權(quán)的行為的構(gòu)成要件。
答:(1)要有侵犯的事實。即行為人未經(jīng)著作權(quán)人(或鄰接權(quán)人)許可,不按著作權(quán)法規(guī)定的使用條件,擅自使用著作權(quán)人的作品,以及表演、音像制品和廣播電視節(jié)目。
(2)行為具有違法性。侵犯著作權(quán)的行為應是一種違反法律的行為。著作權(quán)是一種絕對權(quán),任何人都負有不能侵犯該項權(quán)利的不作為義務。他人在使用著作權(quán)作品時必須遵守著作權(quán)法及其他法律的有關(guān)規(guī)定,如果行為人違反了法律的規(guī)定,其行為即具有違法性。
(3)行為人主觀有過錯。侵犯著作權(quán)和鄰接權(quán)的行為,絕大多數(shù)是由于故意;也有少數(shù)既可以由故意構(gòu)成,也可以由過失構(gòu)成。
41.簡述著作權(quán)集體管理機構(gòu)的優(yōu)點。
答:著作權(quán)集體管理機構(gòu)是溝通和聯(lián)結(jié)著作權(quán)人與作品使用者的橋梁。著作權(quán)人通過一定的法律方式將自己作品的使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)授予集體管理機構(gòu)行使。作品使用者如需要取得著作權(quán)人的使用許可,可以直接和集體管理機構(gòu)聯(lián)系,并將報酬向其投送,再由著作權(quán)集體管理機構(gòu)轉(zhuǎn)發(fā)著作權(quán)人,這樣就解決了既要保護著作權(quán)人合法權(quán)益,又要方便作品合法使用的難題,即使在法定許可使用的情況下,該管理機構(gòu)仍然可以發(fā)揮重大的保護作用。
42.簡述著作權(quán)法律保護的執(zhí)行措施。
答:(1)訴前權(quán)利保全。著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為,如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。
(2)訴前證據(jù)保全。即為制止侵權(quán)行為,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。
(3)人民法院依法處置權(quán)。即人民法院在審理案件時,對于確屬構(gòu)成侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為,人民法院在作出裁判時,可以裁判沒收非法所得、侵權(quán)復制品以及進行違法活動的財物,使侵權(quán)行為人不能再進行侵權(quán)活動。
43、試述侵犯著作權(quán)行為的種類。
答:(1)未經(jīng)著作權(quán)人許可,發(fā)表其作品的行為。 (2)未經(jīng)合作作者許可,將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的行為。
(3)沒有參加創(chuàng)作,為謀取個人名利,為。
(4)歪曲、篡改他人作品的行為。在他人作品上署名的行 (5)未經(jīng)著作權(quán)人許可,以展覽、攝制電影和以類似攝制電影
(6)使用他人作品,應當支付報酬而未支付的行為。
(7)剽竊他人作品的行為。
(8)未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的許可,出租其作品或者錄音錄像制品的行為。(9)未經(jīng)出版者許可,使用其出版的圖書、期刊的版式設計的行為。
(10)未經(jīng)表演者許可,從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演或者錄制其表演的行為。
(11)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其作品的行為。
(12)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的行為。
(13)未經(jīng)表演者許可,復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,或者通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演的行為。
(14)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的行為。
(15)未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可,播放、復制其制作的廣播、電視節(jié)目的行為。
(16)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的行為。
(17)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的行為。
(18)制作、出售假冒他人署名的作品的行為。
(19)其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為。
44.簡述專利的基本含義及其特征。
答:專利的基本含義可歸納為:①專利是專利權(quán)的簡稱,即與“專利權(quán)”具有相同的意思;②專利是記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的文獻,即“專利文獻”的簡稱;③專利是指經(jīng)國家專利主管機關(guān)依照專利法規(guī)定的程序進行審查后,被認為符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。一般情況下,專利是指經(jīng)專利主管機關(guān)依照法定程序?qū)彶榕鷾实?、符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。
專利具有以下幾個特征:①專利是一項特殊的發(fā)明創(chuàng)造,是產(chǎn)生專利權(quán)的基礎;②專利是符合專利法規(guī)定的專利條件的發(fā)明創(chuàng)造;③作為專利的發(fā)明創(chuàng)造必須經(jīng)專利主管機關(guān)依照法定程序?qū)彶榇_定,在未經(jīng)審批以前,任何一項發(fā)明創(chuàng)造都不得成為專利。
45.簡述專利權(quán)的概念及其要素。
答:專利權(quán)是指法律賦予公民、法人或者其他組織對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的專有權(quán)利。專利權(quán)主體是專利權(quán)所有人;其客體是被審批為專利的發(fā)明創(chuàng)造;其內(nèi)容是由專利產(chǎn)生的各項權(quán)利和義務。25
46.簡述專利法的概念及其調(diào)整對象。
答:專利法是調(diào)整因發(fā)明創(chuàng)造的開發(fā)、利用及其保護等產(chǎn)生的各種社會關(guān)系之法律規(guī)范的總和。專利法主要調(diào)整以下四個方面的社會關(guān)系:①因確認發(fā)明創(chuàng)造的歸屬而發(fā)生的社會關(guān)系;②因授予發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系;③因發(fā)明創(chuàng)造專利的實施、轉(zhuǎn)讓或者許可實施而發(fā)生的各種社會關(guān)系;④因發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的保護而發(fā)生的各種社會關(guān)系。
47.簡述專利制度的內(nèi)容及其特征。
答:專利制度的基本內(nèi)容是:依據(jù)專利法的規(guī)定對申請專利的發(fā)明創(chuàng)造進行審查,對符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造授予專利權(quán),同時將該發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容予以公開,其核心是授予專利權(quán)人一定期限的壟斷權(quán)。專利制度具有以下基本特征:法律保護、科學審查、公開通報、國際交流。
48.專利制度對知識經(jīng)濟的作用。
答:(1)激勵知識創(chuàng)造……(2)有效配置智力資源……(3)促使發(fā)明創(chuàng)造者將其技術(shù)成果盡快轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力……(4)保護技術(shù)市場公平有序的競爭機制……(5)吸引外國的先進技術(shù)……
49.簡述實用新型的概念和特點。
答:實用新型也稱小發(fā)明,實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其組合所提出的新的技術(shù)方案。其特點如下:
(1>實用新型是針對產(chǎn)品而言的,任何方法(不論是否新穎實用)都不屬于實用新型的范圍。
(2)作為實用新型對象的產(chǎn)品只能是具有立體形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品。而不能是氣態(tài)產(chǎn)品、液態(tài)產(chǎn)品,也不能是粉末狀、糊狀、顆粒狀的固態(tài)產(chǎn)品。
(3)作為實用新型對象的產(chǎn)品必須具有實用性,能夠在工業(yè)上 (4)作為實用新型對象的產(chǎn)品必須是可自由移動的物品。
50.簡述外觀設計的概念和特點。
答:外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者它們的結(jié)合所作出的富有美感的并適于工業(yè)應用的新設計。其特點如下:
(1)負載外觀設計的產(chǎn)品必須具有相對的獨立性。
(2)外觀設計必須是與獨立的具體的產(chǎn)品合為一體的新設計。(3)負載外觀設計的產(chǎn)品必須能在工業(yè)上應用。
(4)外觀設計必須能使人產(chǎn)生美感,即通過形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所產(chǎn)生出來的外觀設計被用以裝飾物品,能夠使人的視覺觸及后產(chǎn)生一種愉悅的感受。
51.我國專利法規(guī)定哪些對象不能授予專利權(quán)?
答:(1)違反善良風尚的發(fā)明創(chuàng)造
(2)不可獲專利的主題
①科學發(fā)現(xiàn)
科學發(fā)現(xiàn),是指人們通過自己的智力勞動對客觀世界已經(jīng)存在但未被揭示出來的規(guī)律、性質(zhì)和現(xiàn)象等的認識。
②智力活動的規(guī)則和方法
智力活動的規(guī)則和方法,是指人們進行推理、分析、判斷、運算、處理、記憶等思維活動的規(guī)則和方法。
③疾病的診斷和治療方法 ④動物和植物品種 ⑤用原子核變換方法獲得的物質(zhì)
52.試述可獲專利的主題。
答:根據(jù)我國專利法規(guī)定,可獲專利的主題是發(fā)明創(chuàng)造,即發(fā)明、實用新型和外觀設計三種。這三種主題既相互獨立,又具有內(nèi)在聯(lián)系。發(fā)明是專利法的主要保護對象,是對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案;實用新型又稱小發(fā)明,是對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于工業(yè)應用的新的技術(shù)方案,而外觀設計則是對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩及其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。但并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都是可獲專利的主題。專利法明確規(guī)定,違反國家法律,社會公德或者危害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造、科學發(fā)現(xiàn)、智力活動的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法、動物和植物的品種以及用原子核變換方法獲得的物質(zhì),不論其是否具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性,都不能被授予專利權(quán)。
53.簡述不影響發(fā)明創(chuàng)造專利申請之新穎性的公開情況有哪些?
答:我國專利法規(guī)定,申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)有下列情況之一的,不喪失新穎性:①在中國政府主辦或承認的國際展覽會上首次展出的;②在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
54.簡述現(xiàn)有技術(shù)的概念及判斷標準。
答:專利制度中的現(xiàn)有技術(shù)是指在申請日以前已經(jīng)以某種方式在一定的地域范圍內(nèi)公開的技術(shù)。在判斷一項發(fā)明或者實用新型是否為現(xiàn)有技術(shù)時,必須以某個時間點為標準。從各國專利法的規(guī)定來看,確定這個時間點的標準有兩個:一是以申請日為時間點,如我國;另一個是以發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷耐瓿扇諡闀r間點,如美國。
55.如何理解實用性的含義?
答:我國專利法規(guī)定,實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極的效果。由此可知,申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪钱a(chǎn)品的,該產(chǎn)品必須能夠在產(chǎn)業(yè)上制造,是方法的,該方法必須能夠在產(chǎn)業(yè)上使用。專利法所指的“產(chǎn)業(yè)”,包括工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、水產(chǎn)業(yè)、畜牧業(yè)、交通運輸業(yè)及文化、體育和醫(yī)療器械行業(yè)等。申請專利的發(fā)明或者實用新型在產(chǎn)業(yè)上能夠制造或使用,是指符合自然規(guī)律,具有技術(shù)特征的任何可實施的技術(shù)方案。申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀澳軌虍a(chǎn)生積極的效果”,包括能夠產(chǎn)生積極的社會效果、能夠產(chǎn)生積極的經(jīng)濟效果和能夠產(chǎn)生積極的技術(shù)效果。
56.簡述發(fā)明和實用新型獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件。
答:發(fā)明或者實用新型獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件為新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性是指申請專利的發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)。即在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮趪鴥?nèi)外出版物上公開發(fā)表過,在國內(nèi)公開使用過或以其他方式為公眾所知,也沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦陀伤讼驅(qū)@痔岢鲞^申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比,該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步,該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極的效果。
57.簡述外觀設計獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件。
答:《專利法》(第二次修訂)所規(guī)定外觀設計取得專利權(quán)的實質(zhì)條件應為:新穎性、美觀性和合法性。新穎性,是指申請專利的外觀設計與其申請日以前已經(jīng)在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表的外觀設計不相同和不相近似;與其申請日前已在國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同和不相近似。美觀性,是指外觀設計被使用在產(chǎn)品上能使人產(chǎn)生一種美感,增加產(chǎn)品對消費者的吸引力。合法性,則是指申請專利的外觀設計“不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”,而且不得違反法律、社會公德,也不得損害公共利益。
58.授予專利權(quán)的實質(zhì)條件。
答:授予專利權(quán)的實質(zhì)條件,是指一項發(fā)明創(chuàng)造獲得專利權(quán)應當具備的實質(zhì)性條件,即是該發(fā)明創(chuàng)造本身所具有的內(nèi)在狀況。專利的實質(zhì)條件有廣義、狹義之分。
廣義的實質(zhì)條件包括:①申請專利的發(fā)明創(chuàng)造是專利法第2條所指的發(fā)明、實用新型和外觀設計。②申請專利的發(fā)明創(chuàng)造不是專利法第25條規(guī)定的那些對象。③申請專利的發(fā)明創(chuàng)造不屬于專利法第5條所指的那些發(fā)明創(chuàng)造。④申請專利的發(fā)明或者實用新型符合專利法第22條規(guī)定的新穎性、創(chuàng)造性和實用性;申請專利的外觀設計符合專利法第23條所規(guī)定的條件。
狹義的實質(zhì)條件專指廣義實質(zhì)條件中的第④項標準。
59.簡述專利申請權(quán)的基本特征。
答:專利申請權(quán),是指公民、法人或者其他組織依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定享有的就發(fā)明創(chuàng)造向?qū)@痔岢鰧@暾埖臋?quán)利。專利申請權(quán)具有以下基本特征:
(1)相對性,即專利申請權(quán)沒有排他性或獨占性,是一種相對權(quán)利;
(2)暫時性,專利申請權(quán)的效力時限分兩種情況:一是專利申請人提出專利申請后,其申請一旦被授予專利權(quán)或被駁回,專利申請權(quán)便隨之終止;二是若專利申請人以技術(shù)秘密方式保護發(fā)明創(chuàng)造,那么只要該項發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容不被泄露,由此項發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的專利申請權(quán)就始終存在;
(3)相關(guān)性,即專利申請權(quán)與專利權(quán)是相關(guān)的。在專利申請權(quán)存在時,專利權(quán)尚不存在;專利權(quán)一旦產(chǎn)生,專利申請權(quán)也就隨之終止。
60.簡述我國專利法規(guī)定的專利?申請權(quán)的歸屬情形。
答:(1)由法律直接規(guī)定的情形。專利法第6條規(guī)定:職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)歸單位所有,非職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)歸完成該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人所有。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,單位與發(fā)明人或設計人訂有合同對專利申請權(quán)的歸屬作出約定的,從其約定。
(2)依合同約定的情形。專利法第8條規(guī)定,兩個以上單位或個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造,當事人雙方可以就專利申請權(quán)的歸屬在合同中約定。如果當事人雙方在合同中沒有約定或者約定不明確的,專利申請權(quán)屬于完成或者共同完成的單位或者個人。
61.簡述專利申請人的種類。
答:①職務發(fā)明創(chuàng)造的單位。②非職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人。③共同發(fā)明創(chuàng)造的共同發(fā)明人或者設計人,或者其所屬單位。④委托發(fā)明創(chuàng)造的專利申請人為合同約定的人。⑤專利申請權(quán)的受讓人。⑥香港特別行政區(qū)的法人和居民向國務院專利行政部門提交中國國家專利申請的,仍按照1995年8月21日公布的《關(guān)于港澳地區(qū)專利申請若干問題的規(guī)定》辦理。⑦向國務院專利行政部門提出發(fā)明專利申請的申請人為獲得香港標準專利的保護,應當按照香港《專利條件》的有關(guān)規(guī)定,向香港知識產(chǎn)權(quán)署辦理標準專利的注冊手續(xù)。⑧臺灣地區(qū)申請人可以向國務院專利行政部門提出專利申請,但應當按照專利法辦理相應手續(xù),并符合有關(guān)法律規(guī)定。
62.簡述專利申請人的權(quán)利。
答:專利申請人依法提出的專利申請被國務院專利行政部門受理后,即享有以下權(quán)利:①就其后由他人以同樣的發(fā)明創(chuàng)造向國 院專利行政部門提出的專利申請而言,該申請人取得了在先專利申請的地位。②有權(quán)依據(jù)其申請要求優(yōu)先權(quán)。③申請專利的發(fā)明將得到臨時保護。④在專利申請被批準為專利、被駁回、被撤回或者被視為撤回以前,專利申請人可以轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)。⑤在專利申請的審查過程中,專利申請人還享有撤回權(quán)、修改權(quán)、修改請求權(quán)、陳述意見權(quán)、實審請求權(quán)以及放棄權(quán)等項權(quán)利。
答:(1)著作權(quán)許可使用并不改變著作權(quán)的歸屬。通過著作權(quán)許可使用合同,被許可人所獲得的僅僅是在一定期間、在約定的范圍內(nèi)、以一定的方式對作品的使用權(quán),著作權(quán)仍然全部屬于著作權(quán)人,不會導致任何權(quán)利缺陷……
(2)被許可人的權(quán)利受制于合同的約定。被許可人不能擅自行使超出約定的權(quán)利,同時也只能以約定的方式在約定的地域和期限行使著作權(quán)。同時被許可人還不能擅自將自己享有的權(quán)利許可他人使用,也不能禁止著作權(quán)人將同樣權(quán)利以完全相同的方式,在相同的地域和期限內(nèi)許可他人使用,除非被許可人享有的是專有許可權(quán)并附有從屬許可的權(quán)利。
(3)被許可人對第三人侵犯自己權(quán)益的行為一般不能以自己的名義向侵權(quán)者提起訴訟,因為被許可人并不是著作權(quán)的主體,除非著作權(quán)人許可的是專有使用權(quán)。
32.著作權(quán)是否可以用來作為債的擔保?為什么?如果可以,其具體形式是什么?
答:著作權(quán)可以用來作為債的擔保,因為著作財產(chǎn)權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。著作權(quán)作為債的擔保的具體形式表現(xiàn)為:用著作權(quán)設質(zhì),即為擔保債權(quán)的履行,著作權(quán)人將其財產(chǎn)權(quán)的一項或多項或全部作為質(zhì)物。如果債務人不按約還債,債權(quán)人有權(quán)將質(zhì)物折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)權(quán)的全部價款優(yōu)先償還債券,其中債權(quán)人即成為質(zhì)押關(guān)系中的質(zhì)權(quán)人,著作權(quán)人則成為出質(zhì)人,約定特定期限和范圍的著作財產(chǎn)權(quán)則稱為質(zhì)物,著作財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押在我國擔保法中屬于權(quán)利質(zhì)押,不僅當事人應簽訂書面質(zhì)押合同,而且還應向主管部門辦理出質(zhì)登記,質(zhì)押合同自登記之日起生效。
33.簡述著作權(quán)許可使用合同的主要條款。
答:(1)許可使用的權(quán)利種類。
(2)許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)還是非專有使用權(quán)。如果未作約定,或約定不明,一旦發(fā)生爭議,法律通常只能認為被許可人取得的是非專有使用權(quán)。
(3)許可使用的范圍、期間。許可使用的范圍通常表現(xiàn)為作品復制發(fā)行范圍、播放范圍等。
(4)付酬標準和辦法。
(5)違約責任。違約責任的形式可以是終止合同,也可以針對每一項可能發(fā)生的具體違約行為預先規(guī)定違約金,還可以賠償實際損失。
(6)雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。
34.合理使用的條件。
答:第一,使用的作品已經(jīng)發(fā)表,未發(fā)表的作品不屬于合理使用的范圍;
第二,使用的目的僅限于為個人學習、研究或欣賞,或者為了教學、科學研究、宗教或慈善事業(yè)以及公共文化利益的需要;
第三,使用他人作品時,不得侵犯著作權(quán)人的其他權(quán)利,并且必須注明作者姓名、作品名稱。
35.試比較著作權(quán)法定許可制度和合理使用制度。
答:著作權(quán)法定許可制度與合理使用制度的相通之處表現(xiàn)在:①其目的都是側(cè)重于促進社會公共利益,限制著作權(quán)人的權(quán)利;②都只能使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,凡未公開發(fā)表的作品不在法定許可使用與合理使用的范圍之內(nèi);③使用他人作品時都無須取得著作權(quán)人的許可;④都必須注明作者姓名、作品名稱。
兩者的不同之處表現(xiàn)為:①法定許可的使用者只能是表演者、錄音制作者、廣播組織、報刊社,而合理使用人卻無主體范圍的限制;②在法定許可的情況下,使用作品后應向著作權(quán)人支付報酬,而在合理使用的情況下則不必向著作權(quán)人支付報酬;③在法定許可使用的情況下,著作權(quán)人聲明不許使用的,不得使用,但合理使用沒有附加這樣的條件。
36.簡述著作權(quán)法定許可制度和強制許可使用的區(qū)別。
答:強制許可使用與合理使用的區(qū)別主要在于合理使用不需征得著作權(quán)人同意,也不用向其支付報酬,而強制許可使用必須先由使用人以合理條件和理由請求著作權(quán)人許可,如著作權(quán)人無理拒絕或不作答復,還須向國家有關(guān)主管部門申請,由該機關(guān)授權(quán)許可使用作品,并且須支付報酬。
37.簡述著作權(quán)法定許可使用和合理使用的區(qū)別。
答:強制許可使用與法定許可使用的區(qū)別主要在于,法定許可適用于愿意使用法律所規(guī)定的作品的一切人,不需經(jīng)過著作權(quán)人同意,但要向其支付報酬,如果著作權(quán)人聲明不準使用的則不得使用。而強制許可的程序較為繁瑣,在向著作權(quán)人申請許可未成功時還要向主管部門申請授權(quán),通過強制許可證的形式獲得作品使用權(quán),并且同樣要向著作權(quán)人支付報酬。
38.試述我國著作權(quán)法關(guān)于合理使用范圍的規(guī)定。
答:(1)個人使用。即為個人學習、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。符合這一情況必須具備的條件是:①使用他人作品的目的是為了個人學習、研究或欣賞,而不是商業(yè)性的;②限于個人為實現(xiàn)上述目的而使用,“個人”不得作超出家庭范圍的解釋;③使用的作品必須是已發(fā)表的,未發(fā)表的作品不在合理使用之列。
(2)引用。即為介紹、評論某一作品或說明某一問題,在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。引用應當適當,“適當引用”必須具備三個條件:①引用目的僅限于介紹、評論某一作品或說明一問題;②所引用部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或者實質(zhì)部分;③不得損害被引用作品著作權(quán)人的利益。
(3)新聞報道使用。即為報道時事新聞,在報紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞紀錄影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品……(4)對政論性文章的轉(zhuǎn)載轉(zhuǎn)播……(5)對公開演講的轉(zhuǎn)載、轉(zhuǎn)播……
(6)教學使用。為學校課堂教學或者科學研究,翻譯或少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學或者科研人員使用,但不得出版發(fā)行。該范圍須具備以下幾個條件:①其目的限于學校課堂教學或科學研究,翻譯與復制作品,只能供教學或者科研人員使用;②使用的須是他人已經(jīng)發(fā)表的作品;③使用他人作品,不得影響作品的正常利用,也不得無故損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。
(7)公務使用……(8)圖書館陳列或保存版本……(9)免費表演……(10)室外陳列作品的使用……
(11)對漢族文字作品的翻譯。即是將已經(jīng)發(fā)表的漢族文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行。但是應當注意到:①該規(guī)定僅適用于原作品為漢族文字作品;②翻譯作品僅限于在我國境內(nèi)出版發(fā)行,如果超出國內(nèi)發(fā)行的范圍,就侵犯了作者作品的翻譯權(quán)。
(12)盲文出版……
39.試述我國著作權(quán)法關(guān)于法定許可的規(guī)定。
答:法定許可使用,是指依著作權(quán)法的規(guī)定,使用者在利用他人已經(jīng)發(fā)表的作品時,可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可,但應向其支付報酬,并尊重著作權(quán)人其他權(quán)利的制度。
(1)作品在刊登后,除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載,或者作為文摘資料刊登,但應當按規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。
(2)廣播電臺、電視臺使用他人已發(fā)表的作品制作廣播電視節(jié)目,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應當向著作權(quán)人支付報酬。我國對廣播電臺、電視臺使用他人作品實行性付酬辦法。
(3)錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應當按規(guī)定支付報酬;著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。
(4)廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。
(5)為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書,除作者事先聲明不許使用的外,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品,但應當按照規(guī)定支付報酬,指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。21
40.簡述侵犯著作權(quán)的行為的構(gòu)成要件。
答:(1)要有侵犯的事實。即行為人未經(jīng)著作權(quán)人(或鄰接權(quán)人)許可,不按著作權(quán)法規(guī)定的使用條件,擅自使用著作權(quán)人的作品,以及表演、音像制品和廣播電視節(jié)目。
(2)行為具有違法性。侵犯著作權(quán)的行為應是一種違反法律的行為。著作權(quán)是一種絕對權(quán),任何人都負有不能侵犯該項權(quán)利的不作為義務。他人在使用著作權(quán)作品時必須遵守著作權(quán)法及其他法律的有關(guān)規(guī)定,如果行為人違反了法律的規(guī)定,其行為即具有違法性。
(3)行為人主觀有過錯。侵犯著作權(quán)和鄰接權(quán)的行為,絕大多數(shù)是由于故意;也有少數(shù)既可以由故意構(gòu)成,也可以由過失構(gòu)成。
41.簡述著作權(quán)集體管理機構(gòu)的優(yōu)點。
答:著作權(quán)集體管理機構(gòu)是溝通和聯(lián)結(jié)著作權(quán)人與作品使用者的橋梁。著作權(quán)人通過一定的法律方式將自己作品的使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)授予集體管理機構(gòu)行使。作品使用者如需要取得著作權(quán)人的使用許可,可以直接和集體管理機構(gòu)聯(lián)系,并將報酬向其投送,再由著作權(quán)集體管理機構(gòu)轉(zhuǎn)發(fā)著作權(quán)人,這樣就解決了既要保護著作權(quán)人合法權(quán)益,又要方便作品合法使用的難題,即使在法定許可使用的情況下,該管理機構(gòu)仍然可以發(fā)揮重大的保護作用。
42.簡述著作權(quán)法律保護的執(zhí)行措施。
答:(1)訴前權(quán)利保全。著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為,如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。
(2)訴前證據(jù)保全。即為制止侵權(quán)行為,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。
(3)人民法院依法處置權(quán)。即人民法院在審理案件時,對于確屬構(gòu)成侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為,人民法院在作出裁判時,可以裁判沒收非法所得、侵權(quán)復制品以及進行違法活動的財物,使侵權(quán)行為人不能再進行侵權(quán)活動。
43、試述侵犯著作權(quán)行為的種類。
答:(1)未經(jīng)著作權(quán)人許可,發(fā)表其作品的行為。 (2)未經(jīng)合作作者許可,將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的行為。
(3)沒有參加創(chuàng)作,為謀取個人名利,為。
(4)歪曲、篡改他人作品的行為。在他人作品上署名的行 (5)未經(jīng)著作權(quán)人許可,以展覽、攝制電影和以類似攝制電影
(6)使用他人作品,應當支付報酬而未支付的行為。
(7)剽竊他人作品的行為。
(8)未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的許可,出租其作品或者錄音錄像制品的行為。(9)未經(jīng)出版者許可,使用其出版的圖書、期刊的版式設計的行為。
(10)未經(jīng)表演者許可,從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演或者錄制其表演的行為。
(11)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其作品的行為。
(12)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的行為。
(13)未經(jīng)表演者許可,復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,或者通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演的行為。
(14)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的行為。
(15)未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可,播放、復制其制作的廣播、電視節(jié)目的行為。
(16)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的行為。
(17)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的行為。
(18)制作、出售假冒他人署名的作品的行為。
(19)其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為。
44.簡述專利的基本含義及其特征。
答:專利的基本含義可歸納為:①專利是專利權(quán)的簡稱,即與“專利權(quán)”具有相同的意思;②專利是記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的文獻,即“專利文獻”的簡稱;③專利是指經(jīng)國家專利主管機關(guān)依照專利法規(guī)定的程序進行審查后,被認為符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。一般情況下,專利是指經(jīng)專利主管機關(guān)依照法定程序?qū)彶榕鷾实?、符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。
專利具有以下幾個特征:①專利是一項特殊的發(fā)明創(chuàng)造,是產(chǎn)生專利權(quán)的基礎;②專利是符合專利法規(guī)定的專利條件的發(fā)明創(chuàng)造;③作為專利的發(fā)明創(chuàng)造必須經(jīng)專利主管機關(guān)依照法定程序?qū)彶榇_定,在未經(jīng)審批以前,任何一項發(fā)明創(chuàng)造都不得成為專利。
45.簡述專利權(quán)的概念及其要素。
答:專利權(quán)是指法律賦予公民、法人或者其他組織對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的專有權(quán)利。專利權(quán)主體是專利權(quán)所有人;其客體是被審批為專利的發(fā)明創(chuàng)造;其內(nèi)容是由專利產(chǎn)生的各項權(quán)利和義務。25
46.簡述專利法的概念及其調(diào)整對象。
答:專利法是調(diào)整因發(fā)明創(chuàng)造的開發(fā)、利用及其保護等產(chǎn)生的各種社會關(guān)系之法律規(guī)范的總和。專利法主要調(diào)整以下四個方面的社會關(guān)系:①因確認發(fā)明創(chuàng)造的歸屬而發(fā)生的社會關(guān)系;②因授予發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系;③因發(fā)明創(chuàng)造專利的實施、轉(zhuǎn)讓或者許可實施而發(fā)生的各種社會關(guān)系;④因發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的保護而發(fā)生的各種社會關(guān)系。
47.簡述專利制度的內(nèi)容及其特征。
答:專利制度的基本內(nèi)容是:依據(jù)專利法的規(guī)定對申請專利的發(fā)明創(chuàng)造進行審查,對符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造授予專利權(quán),同時將該發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容予以公開,其核心是授予專利權(quán)人一定期限的壟斷權(quán)。專利制度具有以下基本特征:法律保護、科學審查、公開通報、國際交流。
48.專利制度對知識經(jīng)濟的作用。
答:(1)激勵知識創(chuàng)造……(2)有效配置智力資源……(3)促使發(fā)明創(chuàng)造者將其技術(shù)成果盡快轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力……(4)保護技術(shù)市場公平有序的競爭機制……(5)吸引外國的先進技術(shù)……
49.簡述實用新型的概念和特點。
答:實用新型也稱小發(fā)明,實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其組合所提出的新的技術(shù)方案。其特點如下:
(1>實用新型是針對產(chǎn)品而言的,任何方法(不論是否新穎實用)都不屬于實用新型的范圍。
(2)作為實用新型對象的產(chǎn)品只能是具有立體形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品。而不能是氣態(tài)產(chǎn)品、液態(tài)產(chǎn)品,也不能是粉末狀、糊狀、顆粒狀的固態(tài)產(chǎn)品。
(3)作為實用新型對象的產(chǎn)品必須具有實用性,能夠在工業(yè)上 (4)作為實用新型對象的產(chǎn)品必須是可自由移動的物品。
50.簡述外觀設計的概念和特點。
答:外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者它們的結(jié)合所作出的富有美感的并適于工業(yè)應用的新設計。其特點如下:
(1)負載外觀設計的產(chǎn)品必須具有相對的獨立性。
(2)外觀設計必須是與獨立的具體的產(chǎn)品合為一體的新設計。(3)負載外觀設計的產(chǎn)品必須能在工業(yè)上應用。
(4)外觀設計必須能使人產(chǎn)生美感,即通過形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所產(chǎn)生出來的外觀設計被用以裝飾物品,能夠使人的視覺觸及后產(chǎn)生一種愉悅的感受。
51.我國專利法規(guī)定哪些對象不能授予專利權(quán)?
答:(1)違反善良風尚的發(fā)明創(chuàng)造
(2)不可獲專利的主題
①科學發(fā)現(xiàn)
科學發(fā)現(xiàn),是指人們通過自己的智力勞動對客觀世界已經(jīng)存在但未被揭示出來的規(guī)律、性質(zhì)和現(xiàn)象等的認識。
②智力活動的規(guī)則和方法
智力活動的規(guī)則和方法,是指人們進行推理、分析、判斷、運算、處理、記憶等思維活動的規(guī)則和方法。
③疾病的診斷和治療方法 ④動物和植物品種 ⑤用原子核變換方法獲得的物質(zhì)
52.試述可獲專利的主題。
答:根據(jù)我國專利法規(guī)定,可獲專利的主題是發(fā)明創(chuàng)造,即發(fā)明、實用新型和外觀設計三種。這三種主題既相互獨立,又具有內(nèi)在聯(lián)系。發(fā)明是專利法的主要保護對象,是對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案;實用新型又稱小發(fā)明,是對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于工業(yè)應用的新的技術(shù)方案,而外觀設計則是對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩及其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。但并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都是可獲專利的主題。專利法明確規(guī)定,違反國家法律,社會公德或者危害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造、科學發(fā)現(xiàn)、智力活動的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法、動物和植物的品種以及用原子核變換方法獲得的物質(zhì),不論其是否具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性,都不能被授予專利權(quán)。
53.簡述不影響發(fā)明創(chuàng)造專利申請之新穎性的公開情況有哪些?
答:我國專利法規(guī)定,申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)有下列情況之一的,不喪失新穎性:①在中國政府主辦或承認的國際展覽會上首次展出的;②在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
54.簡述現(xiàn)有技術(shù)的概念及判斷標準。
答:專利制度中的現(xiàn)有技術(shù)是指在申請日以前已經(jīng)以某種方式在一定的地域范圍內(nèi)公開的技術(shù)。在判斷一項發(fā)明或者實用新型是否為現(xiàn)有技術(shù)時,必須以某個時間點為標準。從各國專利法的規(guī)定來看,確定這個時間點的標準有兩個:一是以申請日為時間點,如我國;另一個是以發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷耐瓿扇諡闀r間點,如美國。
55.如何理解實用性的含義?
答:我國專利法規(guī)定,實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極的效果。由此可知,申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪钱a(chǎn)品的,該產(chǎn)品必須能夠在產(chǎn)業(yè)上制造,是方法的,該方法必須能夠在產(chǎn)業(yè)上使用。專利法所指的“產(chǎn)業(yè)”,包括工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、水產(chǎn)業(yè)、畜牧業(yè)、交通運輸業(yè)及文化、體育和醫(yī)療器械行業(yè)等。申請專利的發(fā)明或者實用新型在產(chǎn)業(yè)上能夠制造或使用,是指符合自然規(guī)律,具有技術(shù)特征的任何可實施的技術(shù)方案。申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀澳軌虍a(chǎn)生積極的效果”,包括能夠產(chǎn)生積極的社會效果、能夠產(chǎn)生積極的經(jīng)濟效果和能夠產(chǎn)生積極的技術(shù)效果。
56.簡述發(fā)明和實用新型獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件。
答:發(fā)明或者實用新型獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件為新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性是指申請專利的發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)。即在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮趪鴥?nèi)外出版物上公開發(fā)表過,在國內(nèi)公開使用過或以其他方式為公眾所知,也沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦陀伤讼驅(qū)@痔岢鲞^申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比,該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步,該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用,并且能夠產(chǎn)生積極的效果。
57.簡述外觀設計獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件。
答:《專利法》(第二次修訂)所規(guī)定外觀設計取得專利權(quán)的實質(zhì)條件應為:新穎性、美觀性和合法性。新穎性,是指申請專利的外觀設計與其申請日以前已經(jīng)在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表的外觀設計不相同和不相近似;與其申請日前已在國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同和不相近似。美觀性,是指外觀設計被使用在產(chǎn)品上能使人產(chǎn)生一種美感,增加產(chǎn)品對消費者的吸引力。合法性,則是指申請專利的外觀設計“不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”,而且不得違反法律、社會公德,也不得損害公共利益。
58.授予專利權(quán)的實質(zhì)條件。
答:授予專利權(quán)的實質(zhì)條件,是指一項發(fā)明創(chuàng)造獲得專利權(quán)應當具備的實質(zhì)性條件,即是該發(fā)明創(chuàng)造本身所具有的內(nèi)在狀況。專利的實質(zhì)條件有廣義、狹義之分。
廣義的實質(zhì)條件包括:①申請專利的發(fā)明創(chuàng)造是專利法第2條所指的發(fā)明、實用新型和外觀設計。②申請專利的發(fā)明創(chuàng)造不是專利法第25條規(guī)定的那些對象。③申請專利的發(fā)明創(chuàng)造不屬于專利法第5條所指的那些發(fā)明創(chuàng)造。④申請專利的發(fā)明或者實用新型符合專利法第22條規(guī)定的新穎性、創(chuàng)造性和實用性;申請專利的外觀設計符合專利法第23條所規(guī)定的條件。
狹義的實質(zhì)條件專指廣義實質(zhì)條件中的第④項標準。
59.簡述專利申請權(quán)的基本特征。
答:專利申請權(quán),是指公民、法人或者其他組織依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定享有的就發(fā)明創(chuàng)造向?qū)@痔岢鰧@暾埖臋?quán)利。專利申請權(quán)具有以下基本特征:
(1)相對性,即專利申請權(quán)沒有排他性或獨占性,是一種相對權(quán)利;
(2)暫時性,專利申請權(quán)的效力時限分兩種情況:一是專利申請人提出專利申請后,其申請一旦被授予專利權(quán)或被駁回,專利申請權(quán)便隨之終止;二是若專利申請人以技術(shù)秘密方式保護發(fā)明創(chuàng)造,那么只要該項發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容不被泄露,由此項發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的專利申請權(quán)就始終存在;
(3)相關(guān)性,即專利申請權(quán)與專利權(quán)是相關(guān)的。在專利申請權(quán)存在時,專利權(quán)尚不存在;專利權(quán)一旦產(chǎn)生,專利申請權(quán)也就隨之終止。
60.簡述我國專利法規(guī)定的專利?申請權(quán)的歸屬情形。
答:(1)由法律直接規(guī)定的情形。專利法第6條規(guī)定:職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)歸單位所有,非職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)歸完成該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人所有。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,單位與發(fā)明人或設計人訂有合同對專利申請權(quán)的歸屬作出約定的,從其約定。
(2)依合同約定的情形。專利法第8條規(guī)定,兩個以上單位或個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造,當事人雙方可以就專利申請權(quán)的歸屬在合同中約定。如果當事人雙方在合同中沒有約定或者約定不明確的,專利申請權(quán)屬于完成或者共同完成的單位或者個人。
61.簡述專利申請人的種類。
答:①職務發(fā)明創(chuàng)造的單位。②非職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人。③共同發(fā)明創(chuàng)造的共同發(fā)明人或者設計人,或者其所屬單位。④委托發(fā)明創(chuàng)造的專利申請人為合同約定的人。⑤專利申請權(quán)的受讓人。⑥香港特別行政區(qū)的法人和居民向國務院專利行政部門提交中國國家專利申請的,仍按照1995年8月21日公布的《關(guān)于港澳地區(qū)專利申請若干問題的規(guī)定》辦理。⑦向國務院專利行政部門提出發(fā)明專利申請的申請人為獲得香港標準專利的保護,應當按照香港《專利條件》的有關(guān)規(guī)定,向香港知識產(chǎn)權(quán)署辦理標準專利的注冊手續(xù)。⑧臺灣地區(qū)申請人可以向國務院專利行政部門提出專利申請,但應當按照專利法辦理相應手續(xù),并符合有關(guān)法律規(guī)定。
62.簡述專利申請人的權(quán)利。
答:專利申請人依法提出的專利申請被國務院專利行政部門受理后,即享有以下權(quán)利:①就其后由他人以同樣的發(fā)明創(chuàng)造向國 院專利行政部門提出的專利申請而言,該申請人取得了在先專利申請的地位。②有權(quán)依據(jù)其申請要求優(yōu)先權(quán)。③申請專利的發(fā)明將得到臨時保護。④在專利申請被批準為專利、被駁回、被撤回或者被視為撤回以前,專利申請人可以轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)。⑤在專利申請的審查過程中,專利申請人還享有撤回權(quán)、修改權(quán)、修改請求權(quán)、陳述意見權(quán)、實審請求權(quán)以及放棄權(quán)等項權(quán)利。