06年4月自考“公證與律師制度”筆記(12)

字號:

(三)辦理抵押貸款合同公證需要注意的問題
    1.抵押貸款合同中的貸款方要有特定的資格,即必須是法律規(guī)定的金融機構。
    2.根據我國《擔保法》的規(guī)定,作為抵押物的財產必須是法律允許轉讓的,抵押人又享有處分權的財產,而且抵押人擔保的債權不得超過抵押物的價值。
    3.公證人員有權要求對抵押物進行勘驗、清點、評估并登記。
    第七節(jié) 建設工程合同公證
    一、建設工程合同公證的概念
    建設工程合同公證,是指公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,證明發(fā)包人與承包人之間簽訂的建設工程合同的真實性與合法性的活動。
    二、建設工程合同公證的程序
    (一)當事人申辦建設工程合同公證的手續(xù)
    當事人申辦建設工程合同公證的管轄及應提交的證明材料。
    (二)公證機構辦理建設工程合同公證審查的重點內容及應注意的問題
    1.審查雙方當事人的主體資格。
    2.審查雙方當事人的履約能力。
    3.審查合同內容是否真實、合法,合同條款是否齊全、明確。
    4.凡國家和地方法規(guī)明文規(guī)定必須招標、投標的基建工程,必須經過招標。對未實行招標的合同,要讓發(fā)包方提供有關主管部門出具有不需招村的批準文件。
    5.我國《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設工程合同,應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立?!睋?,公證機構在辦理該類合同公證時,要嚴格審查合同的訂立的過程是否符合上述法律的規(guī)定,以保證公證的質量。
    6.我國法人參加對外建筑工程的投標、承包活動,應當按照有關國家的法律規(guī)定,先向國內公證機構申請辦理關于“營業(yè)證書”、“工程資歷”、“授權書”等具有法律意義文書的公證,以證明承包方的法人資格、經濟實力和承包能力;然后,該公證書還需要辦理認證手續(xù),從而使之發(fā)生域外的法律效力,得到使用國的承認。
    第八節(jié) 農村承包經營合同公證
    一、農村承包經營合同公證的概念
    農村承包經營合同公證,是指公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,對集體組織與農民之間簽訂的農村承包合同的真實性、合法性予以司法證明的活動。
    二、辦理農村承包經營合同公證的程序
    (一)當事人申辦農村承包經營合同公證的手續(xù)
    (二)公證機構辦理農村承包經營合同公證審查的重點內容及應注意的問題。
    公證機構辦理農村承包經營合同公證,應重點審查發(fā)包方和承包方的資格、履約能力,以及合同內容是否合法,是否是雙方當事人真實意思的表示,合同條款是否明確、完備等。經過審查,對于既真實又合法的農村承包經營合同,公證機構即可據實出證。
    由于農村承包經營合同在我國各類經濟合同中所占比例,而且相當多的合同當事人又缺乏必要的法律知識,容易發(fā)生糾紛。因此,公證機構在辦理這類公證時,應注意以下幾個問題:
    1.為了適應農村承包經營合同數量大、涉及面廣、季節(jié)性強、履行期長的特點,公證處應堅持便民原則,盡量采取集中*、現(xiàn)場*的方法,及時提供法律服務,確保*質量,以保護各方當事人的合法權益。
    2.公證處在審查農村承包經營合同時,特別要注意審查合同中約定的雙方當事人的權利義務是否平等、合理、可行。對顯失公平的合同,公證人員要說服教育當事人修改合同條款,明確各自的法律責任。當事人不愿修改的,公證處應駁回申請,拒絕給予公證證明。
    3.農村承包經營合同的履行期一般都比較長,有的長達三十年。因此,公證人員要注意回訪,以便了解合同的履行情況,發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。對不履行合同義務的當事人要進行批評教育。這對鞏固和發(fā)展農村承包經營合同制度有著重要意義。
    第九節(jié) 企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同公證
    一、企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同公證的概念
    企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同公證,是指國家公證機構根據有關法律規(guī)定和當事人的申請,依法證明企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同的真實性與合法性的司法證明活動。
    二、辦理企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同公證的程序
    (一)當事人申辦企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同公證的手續(xù)
    (二)公證機構辦理企業(yè)兼并、租賃經營、承包經營合同公證審查的重點內容
    1.合同雙方當事人提交的證明材料是否齊全。
    2.合同的雙方當事人是否符合法律規(guī)定的出租、承租或者發(fā)包、承包的條件。
    3. 合同的簽訂是否是雙方當事人真實意思的表示。
    公證機構經過審查,認為當事人之間簽訂的企業(yè)兼并合同、企業(yè)租賃經營合同、企業(yè)承包經營合同既真實、又合法,即可按照法定的程序和期限出具公證證明。
    第十節(jié) 土地使用權出讓、轉讓合同公證
    一、土地使用權出讓合同公證
    (一)土地使用權出讓合同公證,是指公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,對國有土地所有者與土地使用者之間簽訂土地使用權出讓合同行為的真實性與合法性,予以司法證明的活動。
    (二)辦理土地使用權出讓合同公證的程序
    當事人申辦土地使用權出讓合同公證應提交的證明材料。
    公證機構辦理該類公證事務應審查的重點內容。
    (三)辦理土地使用權出讓合同公證應注意的問題
    1.根據法律規(guī)定,土地使用權出讓市場由政府壟斷經營,其他任何單位和個人都無權經營。同時,只有縣級以上政府土地管理部門才有資格代表國家成為合同中的出讓方。
    2.依據法律規(guī)定,埋藏物、地下文物以及市政公共設施等,屬于國家所有的財產,不得作為土地作用權出讓合同的標的物。
    3.雙方當事人采取協(xié)議方式出讓土地使用權的出讓金不得低于按國家規(guī)定所確定的。
    4.依據法律規(guī)定,我國土地使用權出讓的年限為:居住用地70年;工業(yè)用地50年;教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年;商業(yè)、旅游、娛樂用地40年;綜合用地或其他用地50年。因此,雙方當事人簽訂土地使用權出讓合同時,不得超過上述法定的期限。