06年4月自考“公證與律師制度”筆記(30)

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四、律師在民事訴訟代理中的權(quán)限
    (一)民事訴訟代理權(quán)的形成
    (二)律師在民事訴訟中代理權(quán)限的分類
    1.一般代理。
    2.特別代理。
    3.轉(zhuǎn)托代理。
    4.律師民事訴訟權(quán)限的變更和終結(jié)。
    (1) 代理權(quán)限的變更。代理權(quán)限的變更,無非是增大代理權(quán)限或者縮小代理權(quán)限兩種情況。
    (2) 代理權(quán)限的終結(jié)。律師民事訴訟代理權(quán)限一般是在法院審判案件結(jié)束后,或者對(duì)案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效之后而告終結(jié)。
    第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序
    一、簽訂授權(quán)委托書
    委托代理協(xié)議是委托人與被委托人雙方的法律行為,是確認(rèn)委托代理關(guān)系成立的書面法律文件,也是律師參加民事訴訟活動(dòng)的合法、有效憑證。
    二、開庭的準(zhǔn)備工作
    (一)代理撰寫起訴書或答辯狀
    (二)作好調(diào)查案情、收集證據(jù)和閱卷工作
    (三)撰寫代理詞
    代理詞是代理律師在法庭辯論階段的重要發(fā)言材料,它是對(duì)委托人主張的事實(shí)和理由進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的論證,是對(duì)對(duì)方當(dāng)事人所主張的事實(shí)和理由進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的反駁,因而,這是維護(hù)被代理人權(quán)益的重要訴訟文書。
    三、開庭審理程序中的律師代理
    (一)法庭調(diào)查階段的律師代理主要有:
    宣布法庭審理開始時(shí),律師根據(jù)代理權(quán)限,考慮是否申請(qǐng)法庭組成人員回避。
    1.代理委托人回答審判人員的詢問
    2.審查證據(jù)
    (二)法庭辯論階段的律師代理
    法庭辯論是民事訴訟中極其重要的一環(huán)。通過法庭辯論,可以進(jìn)一步判明案件中的真實(shí)與虛假、正確與錯(cuò)誤、合法與非法,對(duì)人民法院作出公正的裁判起著重要作用。
    (三)訴訟調(diào)解中的律師代理
    訴訟調(diào)解,必須遵循實(shí)事求是、合理合法和雙方自愿這三項(xiàng)原則。
    第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理
    一、律師在上訴審程序中的代理
    按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)第一審人民法院的判決、裁定不服而依法提起上訴,這是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利,任何人都無權(quán)干涉。
    (一)提出撤銷或變更一審裁判的根據(jù)
    1.一審裁判認(rèn)定事實(shí)上的錯(cuò)誤。
    2.一審裁判在適用法律上的錯(cuò)誤。
    3.一審裁判在違背法定程序上的錯(cuò)誤。
    (二)在第二審審理中的代理
    在開庭審理時(shí),律師應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴的理由和事實(shí)根據(jù)進(jìn)行全面的陳述,或者針對(duì)對(duì)方的上訴提出有理有據(jù)的答辯。對(duì)于人民法院決定逕行判決的案件,律師應(yīng)對(duì)原審法院認(rèn)定的事實(shí)和適用的法律予以全面審查,提出自己的書面代理意見,與承辦人員當(dāng)面交換意見,必要時(shí)可建議法庭開庭審判。
    二、律師在審判監(jiān)督程序中的代理
    (一)律師在審判監(jiān)督程序中的代理
    我國《民事訴訟法》第178條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?,但不停止判決、裁定的執(zhí)行?!?BR>    (二)律師在審判監(jiān)督程序中的代理
    凡是決定按照審判監(jiān)督程序再審的條件,原來是第一審的,按照第一審程序?qū)徟校蓭煹拇砼c第一審程序中的代理基本上相同。原來是第二審的,或者是上級(jí)人民法院提審的,按照第二審程序?qū)徟?,律師的代理基本上與第二審程序的代理相同。當(dāng)然,律師在代理中,可以同時(shí)請(qǐng)求撤銷第一審和第二審的兩審判決或裁定,也可以只要求撤銷第二審的判決或裁定。
    (三)律師在再審程序調(diào)解中的代理
    在這一程序中,人民法院仍應(yīng)貫徹“依法和自愿調(diào)解”的精神。律師在代理中,應(yīng)根據(jù)調(diào)解的原則、程序和方法,積極主動(dòng)地促進(jìn)調(diào)解協(xié)議的達(dá)成。
    第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理
    一、律師代理涉外民事訴訟的概念和作用
    (一)概念
    涉外民事案件的律師代理,是指律師代理涉外案件的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng),維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的訴訟行為。
    (二)作用
    1.件當(dāng)事人的合法權(quán)益。
    2.有利于宣傳法制,促進(jìn)我國與世界各國的交往與合作,推動(dòng)我國改革開放事業(yè)的發(fā)展。
    二、律師代理涉外民事訴訟的基本原則
    (一)優(yōu)先適用特別規(guī)定的原則
    (二)外國人和中國人權(quán)利與義務(wù)同等的原則
    (三)外等原則
    (四)主權(quán)原則