二、外國公司分支機構(gòu)的設(shè)立
是指外國公司依照東道國公司法規(guī)定的許可條件和程序，在東道國為其分支機構(gòu)取得經(jīng)營資格的法律行為。
（一）設(shè)立申請與許可：
1.設(shè)立申請：新公司法第193條規(guī)定：外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
根據(jù)新公司法的有關(guān)規(guī)定，外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)必須具備的條件主要包括：
（1）外國公司必須向中國境內(nèi)的分支機構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金；國務(wù)院規(guī)定了營運資金最低限額的，必須達到該最低限額標準。
（2）外國公司必須指定負責該分支機構(gòu)的代表人或代理人，作為公司在中國境內(nèi)的代表。
（3）外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。
4）外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)在其分支機構(gòu)中置備外國公司章程。
2.外國公司分支機構(gòu)的許可：如前所述，外國公司進入東道國營業(yè)，必須取得東道國政府的許可或批準。不同國家對外國公司分支機構(gòu)設(shè)立的許可和管理辦法不盡相同；發(fā)達國家對外國公司到本國設(shè)立分支機構(gòu)開展業(yè)務(wù)活動。發(fā)展中國家大多實行許可主義或核準主義，要求外國公司事先向東道國政府主管機關(guān)申請辦理審批或許可手續(xù)，經(jīng)批準后方可辦理設(shè)立分支機構(gòu)的登記注冊手續(xù)，我國也采用這種做法。外國公司設(shè)立分支機構(gòu)，由國務(wù)院對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部門或國務(wù)院授權(quán)的其他部門審核批準。審批機關(guān)在接到申請之日起90日內(nèi)決定批準或不批準。
（二）外國公司分支機構(gòu)的登記：外國公司設(shè)立分支機構(gòu)的申請經(jīng)中國主管機關(guān)審查批準后，外國公司分支機構(gòu)應(yīng)向公司登記機關(guān)依法辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構(gòu)應(yīng)依法自開業(yè)起30日內(nèi)向稅務(wù)機構(gòu)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。
三、對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動的監(jiān)管：
（一）監(jiān)管的目的：對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動進行監(jiān)督與管理（以下簡稱“監(jiān)管”），是國家主權(quán)原則的體現(xiàn)，是國家依法行使其經(jīng)濟管理職能的體現(xiàn)。我國對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動的監(jiān)管目的主要有：
1.保護我國整體經(jīng)濟協(xié)調(diào)、健康發(fā)展。
2.保護我國經(jīng)濟利益，防止外國公司分支機構(gòu)從事違法、損害中國社會公共利益的行為，維護經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。通過對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動的監(jiān)管，可以達到事先預防和事后救濟之目的。
3.保護外國公司分支機構(gòu)的合法權(quán)益。外國公司分支機構(gòu)遵守中國法律，在中國境內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)活動，其合法權(quán)益當然受到中國法律的保護。
（二）對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動監(jiān)管的主要內(nèi)容：根據(jù)外國公司分支機構(gòu)的特點，國家對其的監(jiān)督管理主要采取間接控制手段，即通過國家對其的審批和各種經(jīng)濟杠桿，引導外國公司分支機構(gòu)按照我國國民經(jīng)濟總目標發(fā)展，同時通過工商、業(yè)務(wù)管理，督促外國公司分支機構(gòu)在經(jīng)濟活動中遵守我國的法律、法規(guī)，執(zhí)行公司章程。
1.投資管理。主要是指國家計劃委員會會同國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)國家有關(guān)外商投資的法律規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策以及國家經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展情況，定期編制和適時修訂《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，經(jīng)國務(wù)院批準后公布。該《目錄》是指導審批外商投資項目的依據(jù)。
2.工商行政管理。設(shè)立外國公司分支機構(gòu)，必須經(jīng)我國有關(guān)部門審查批準并到工商行政管理機關(guān)注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構(gòu)經(jīng)營期限屆滿后，需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當報審批機關(guān)批準并辦理工商登記。外國公司分支機構(gòu)發(fā)生轉(zhuǎn)變或其他重要事項變更，應(yīng)當報審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外國公司分支機構(gòu)撤銷時，應(yīng)及時公告，并依法定程序進行清算，同時應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。
其監(jiān)督的具體內(nèi)容包括：（1）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)是否按法律辦事營業(yè)登記、變更登記和注銷登記；（2）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)是否按核準的經(jīng)營范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營活動；（3）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)辦理年度檢驗；（4）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)是否遵守中國的法律、法規(guī)。
3.計劃管理。外國公司分支機構(gòu)享有充分的經(jīng)營管理自主權(quán)，其生產(chǎn)經(jīng)營計劃可自行編制和執(zhí)行，但應(yīng)當報外國公司分支機構(gòu)的主管部門備案，以便國家了解外國公司分支機構(gòu)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。
4.財務(wù)管理。外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當依照中國法律、法規(guī)和財政部門的規(guī)定，建立財務(wù)會計制度并報所在地財政、稅務(wù)機關(guān)備案。
5.稅務(wù)管理。外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當依法納稅。
6.外匯管理。外國公司分支機構(gòu)的外匯事宜，依照國家外匯管理規(guī)定辦理。
7.進出口管理。外國公司分支機構(gòu)在批準的范圍內(nèi)，進口其自用并為生產(chǎn)所需的物資，依照中國規(guī)定應(yīng)領(lǐng)取進口許可證的，應(yīng)當編制年度進口計劃，每半年向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)一次。
8.勞動管理。外國公司分支機構(gòu)可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要，自行制訂勞動計劃，但需報其主管部門和所在地區(qū)勞動人事部門備案，專項納入國家勞動計劃。
四、外國公司分支機構(gòu)的撤離和清算：
（一）撤離：是指依法使已設(shè)立的外國公司分支機構(gòu)歸于消滅，結(jié)束其在中國境內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。根據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)和世界通例，外國公司分支機構(gòu)撤離的情形主要有以下幾種：
1.外國公司被依法解散。外國公司分支機構(gòu)是外國公司的組成部分，當外國公司被依法宣告破產(chǎn)，被其所在國以行政命令或法院判決強制解散時，或者因經(jīng)營期限屆滿、經(jīng)營目的的實現(xiàn)、股東會決議解散、不可抗力遭受損失等原因無法存續(xù)而解散，或者因合并、分立而致外國公司歸于消滅時，該外國公司所屬分支機構(gòu)當然解散。
2.外國公司向我國主管機關(guān)申請設(shè)立分支機構(gòu)的批準證書被撤銷。主管機關(guān)的批準證書是外國公司設(shè)立分支機構(gòu)的法律根據(jù)，當批準證書被撤銷時，依據(jù)該批準證書設(shè)立的分支機構(gòu)隨之喪失存在的法律根據(jù)，工商行政管理部門可以根據(jù)審批機關(guān)的通知，吊銷該外國公司分支機構(gòu)的《中華人民共和國營業(yè)按照》，并責令其撤銷。
3.外國公司分支機構(gòu)因違法經(jīng)營被撤銷。如果外國公司分支機構(gòu)違反中國的海關(guān)、工商行政管理、金融、財稅、外匯、環(huán)境保護等法律、法規(guī)，情節(jié)嚴重的，有關(guān)主管部門有權(quán)責令其停業(yè)，并吊銷其營業(yè)執(zhí)照。
是指外國公司依照東道國公司法規(guī)定的許可條件和程序，在東道國為其分支機構(gòu)取得經(jīng)營資格的法律行為。
（一）設(shè)立申請與許可：
1.設(shè)立申請：新公司法第193條規(guī)定：外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
根據(jù)新公司法的有關(guān)規(guī)定，外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)必須具備的條件主要包括：
（1）外國公司必須向中國境內(nèi)的分支機構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金；國務(wù)院規(guī)定了營運資金最低限額的，必須達到該最低限額標準。
（2）外國公司必須指定負責該分支機構(gòu)的代表人或代理人，作為公司在中國境內(nèi)的代表。
（3）外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。
4）外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)在其分支機構(gòu)中置備外國公司章程。
2.外國公司分支機構(gòu)的許可：如前所述，外國公司進入東道國營業(yè)，必須取得東道國政府的許可或批準。不同國家對外國公司分支機構(gòu)設(shè)立的許可和管理辦法不盡相同；發(fā)達國家對外國公司到本國設(shè)立分支機構(gòu)開展業(yè)務(wù)活動。發(fā)展中國家大多實行許可主義或核準主義，要求外國公司事先向東道國政府主管機關(guān)申請辦理審批或許可手續(xù)，經(jīng)批準后方可辦理設(shè)立分支機構(gòu)的登記注冊手續(xù)，我國也采用這種做法。外國公司設(shè)立分支機構(gòu)，由國務(wù)院對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部門或國務(wù)院授權(quán)的其他部門審核批準。審批機關(guān)在接到申請之日起90日內(nèi)決定批準或不批準。
（二）外國公司分支機構(gòu)的登記：外國公司設(shè)立分支機構(gòu)的申請經(jīng)中國主管機關(guān)審查批準后，外國公司分支機構(gòu)應(yīng)向公司登記機關(guān)依法辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構(gòu)應(yīng)依法自開業(yè)起30日內(nèi)向稅務(wù)機構(gòu)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。
三、對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動的監(jiān)管：
（一）監(jiān)管的目的：對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動進行監(jiān)督與管理（以下簡稱“監(jiān)管”），是國家主權(quán)原則的體現(xiàn)，是國家依法行使其經(jīng)濟管理職能的體現(xiàn)。我國對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動的監(jiān)管目的主要有：
1.保護我國整體經(jīng)濟協(xié)調(diào)、健康發(fā)展。
2.保護我國經(jīng)濟利益，防止外國公司分支機構(gòu)從事違法、損害中國社會公共利益的行為，維護經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。通過對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動的監(jiān)管，可以達到事先預防和事后救濟之目的。
3.保護外國公司分支機構(gòu)的合法權(quán)益。外國公司分支機構(gòu)遵守中國法律，在中國境內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)活動，其合法權(quán)益當然受到中國法律的保護。
（二）對外國公司分支機構(gòu)營業(yè)活動監(jiān)管的主要內(nèi)容：根據(jù)外國公司分支機構(gòu)的特點，國家對其的監(jiān)督管理主要采取間接控制手段，即通過國家對其的審批和各種經(jīng)濟杠桿，引導外國公司分支機構(gòu)按照我國國民經(jīng)濟總目標發(fā)展，同時通過工商、業(yè)務(wù)管理，督促外國公司分支機構(gòu)在經(jīng)濟活動中遵守我國的法律、法規(guī)，執(zhí)行公司章程。
1.投資管理。主要是指國家計劃委員會會同國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)國家有關(guān)外商投資的法律規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策以及國家經(jīng)濟技術(shù)發(fā)展情況，定期編制和適時修訂《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，經(jīng)國務(wù)院批準后公布。該《目錄》是指導審批外商投資項目的依據(jù)。
2.工商行政管理。設(shè)立外國公司分支機構(gòu)，必須經(jīng)我國有關(guān)部門審查批準并到工商行政管理機關(guān)注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構(gòu)經(jīng)營期限屆滿后，需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當報審批機關(guān)批準并辦理工商登記。外國公司分支機構(gòu)發(fā)生轉(zhuǎn)變或其他重要事項變更，應(yīng)當報審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外國公司分支機構(gòu)撤銷時，應(yīng)及時公告，并依法定程序進行清算，同時應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。
其監(jiān)督的具體內(nèi)容包括：（1）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)是否按法律辦事營業(yè)登記、變更登記和注銷登記；（2）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)是否按核準的經(jīng)營范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營活動；（3）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)辦理年度檢驗；（4）監(jiān)督外國公司分支機構(gòu)是否遵守中國的法律、法規(guī)。
3.計劃管理。外國公司分支機構(gòu)享有充分的經(jīng)營管理自主權(quán)，其生產(chǎn)經(jīng)營計劃可自行編制和執(zhí)行，但應(yīng)當報外國公司分支機構(gòu)的主管部門備案，以便國家了解外國公司分支機構(gòu)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。
4.財務(wù)管理。外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當依照中國法律、法規(guī)和財政部門的規(guī)定，建立財務(wù)會計制度并報所在地財政、稅務(wù)機關(guān)備案。
5.稅務(wù)管理。外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當依法納稅。
6.外匯管理。外國公司分支機構(gòu)的外匯事宜，依照國家外匯管理規(guī)定辦理。
7.進出口管理。外國公司分支機構(gòu)在批準的范圍內(nèi)，進口其自用并為生產(chǎn)所需的物資，依照中國規(guī)定應(yīng)領(lǐng)取進口許可證的，應(yīng)當編制年度進口計劃，每半年向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)一次。
8.勞動管理。外國公司分支機構(gòu)可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要，自行制訂勞動計劃，但需報其主管部門和所在地區(qū)勞動人事部門備案，專項納入國家勞動計劃。
四、外國公司分支機構(gòu)的撤離和清算：
（一）撤離：是指依法使已設(shè)立的外國公司分支機構(gòu)歸于消滅，結(jié)束其在中國境內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。根據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)和世界通例，外國公司分支機構(gòu)撤離的情形主要有以下幾種：
1.外國公司被依法解散。外國公司分支機構(gòu)是外國公司的組成部分，當外國公司被依法宣告破產(chǎn)，被其所在國以行政命令或法院判決強制解散時，或者因經(jīng)營期限屆滿、經(jīng)營目的的實現(xiàn)、股東會決議解散、不可抗力遭受損失等原因無法存續(xù)而解散，或者因合并、分立而致外國公司歸于消滅時，該外國公司所屬分支機構(gòu)當然解散。
2.外國公司向我國主管機關(guān)申請設(shè)立分支機構(gòu)的批準證書被撤銷。主管機關(guān)的批準證書是外國公司設(shè)立分支機構(gòu)的法律根據(jù)，當批準證書被撤銷時，依據(jù)該批準證書設(shè)立的分支機構(gòu)隨之喪失存在的法律根據(jù)，工商行政管理部門可以根據(jù)審批機關(guān)的通知，吊銷該外國公司分支機構(gòu)的《中華人民共和國營業(yè)按照》，并責令其撤銷。
3.外國公司分支機構(gòu)因違法經(jīng)營被撤銷。如果外國公司分支機構(gòu)違反中國的海關(guān)、工商行政管理、金融、財稅、外匯、環(huán)境保護等法律、法規(guī)，情節(jié)嚴重的，有關(guān)主管部門有權(quán)責令其停業(yè)，并吊銷其營業(yè)執(zhí)照。