2009年司法考試民法學(xué)重點(diǎn)內(nèi)容提煉(二)

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第六章 代理
    民事法律行為是代理的前提。
    代理是關(guān)系。
    三角關(guān)系:代理人與被代理人的關(guān)系(委托關(guān)系或授權(quán)關(guān)系)內(nèi)部關(guān)系
    代理人與第三人之間的關(guān)系(代理行為關(guān)系)外部關(guān)系
    被代理人與第三人之間是什么關(guān)系(具體的民事法律關(guān)系)外部關(guān)系
    有授權(quán),
    要以被代理人名義進(jìn)行,
    具有法律意義的行為,(代朋友招待客人不認(rèn)為代理,傳話,拿信都不是。)
    后果由被代理人承擔(dān)。
    不能適用代理:
    分類:
    委托代理:基于委托產(chǎn)生。
    指定代理:民訴法規(guī)定產(chǎn)生的代理權(quán)。
    法定代理:基于法律授權(quán)。代理人與監(jiān)護(hù)人區(qū)別:監(jiān)護(hù)職責(zé)要廣泛。
    本代理與再代理:
    為了被代理人的利益,事先取得被代理人的同意,事后取得被代理人追認(rèn),特殊情況下,緊急情況下(一類是由于客觀原因無法和本人取得聯(lián)系,忘了不行。二類是代理人生病)只要為了被代理人的利益,行成再代理。
    由代理人選任再代理人,是被代理人的代理人。
    代理人只承擔(dān)選任責(zé)任與指示責(zé)任,再代理人對被代理人負(fù)責(zé),負(fù)過錯責(zé)任。
    代理權(quán):是不是民事權(quán)利???不是民事權(quán)利。有利益才叫權(quán)利。
    代理權(quán)本質(zhì)是一種資格。
    授權(quán)不明及責(zé)任問題:
    授權(quán)不明時代理人要負(fù)連帶責(zé)任。不是必行的連帶責(zé)任,是補(bǔ)充的連帶責(zé)任。
    如果是違法的情況下代理時對第三人所造成的損失,要承擔(dān)必行的連帶責(zé)任。
    親自行使。
    沒有盡到義務(wù)時,負(fù)過錯責(zé)任
    濫用代理權(quán)時,(必須在有權(quán)代理中)
    自己代理和雙方代理目前尚無定論。
    惡意串通,無效造成損失,由第三人和代理人對被代理人必行的連帶責(zé)任。
    代理權(quán)消滅:
    無權(quán)代理:
    廣義的無權(quán)代理:狹義的和表見的無權(quán)代理。
    狹義的無權(quán)代理:除表見之外的。超越代理權(quán),自始無權(quán),代理權(quán)終止后的代理。
    追認(rèn)問題本人既可以向相對人追認(rèn)也可以向代理人追認(rèn)。
    表見代理:有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。
    無權(quán)代理人的責(zé)任發(fā)生在什么情況下呢:本人拒絕追認(rèn)。第三人因本人未追認(rèn)時,享有選擇權(quán):或要求代理人履行義務(wù)或向代理人要求賠償損失。
    代理人侵害了本人的名譽(yù)權(quán)。
    一定要是原件才能成立表見代理,一定要有授權(quán)表象。如果是偽造的,本人負(fù)有舉證責(zé)任。如果不能證明是偽造的就是表見代理。
    表見代理必須要求相對人善意無過錯。無過失沒寫。
    代理權(quán)的欠缺與無權(quán)處分問題:
    債權(quán)人同意的欠缺:轉(zhuǎn)租,一定要取得出租人的同意。
    分三段:
    1、如果第三人明知時,損害被代理人利益時,按照民事行為無效處理。
    而且由行為人與第三人對本人負(fù)連帶責(zé)任。
    2、如果第三人不是明知,說不好有沒有善意,效力未定的問題。本人享有追認(rèn)權(quán),撤銷權(quán)。
    3、表見代理:第三人要具有善意,后果是有權(quán)代理。本人沒享有追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)。
    房屋登記是針對所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移。合同無效時利息不支持。
    處分權(quán)的行為效力未定。被代理人死亡,只是在委托代理情況下不是必然消滅。再代理中代理人指示責(zé)任沒盡到時,代理人要對被代理人負(fù)責(zé)。未生效主要針對沒有履行程序或有關(guān)條件。沒有履行之前不能說是無效。
    以自己名義買的,不存在代理了,只是買賣關(guān)系了。
    第七章 訴訟時效
    1、勝訴權(quán):自然之債。
    2、可以起訴。
    3、是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。
    當(dāng)事人不能通過協(xié)議排除,也不能縮短或延長。
    4、和除斥期間的區(qū)別:適用中止中斷和延長,除斥期間不適用。
    訴訟時效的適用范圍:
    針對的的是債權(quán)請求權(quán)。物權(quán)請求權(quán)不適用。如果要求賠償損失,就受訴訟時效限制。身份權(quán)請求權(quán)不受訴訟時效限制。
    如:合同之債無因管理侵權(quán)不當(dāng)?shù)美畟?BR>    普通時效:兩年,從知道或應(yīng)當(dāng)知道的。
    一年的: 身體受到傷害要求賠償。
    出售質(zhì)量不合格商品未聲明的。(產(chǎn)品質(zhì)量法與民法通則這條的規(guī)定,兩年是產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)責(zé)任問題。質(zhì)量不合要求是違約問題,是合同問題。)
    延付或者拒付租金的;
    寄存財物被丟失或者損毀的。
    環(huán)境污染造成的:三年。
    最長訴訟時效:不適用中止中斷。從權(quán)利受到侵害時起算。主要和繼承法協(xié)調(diào)。
    現(xiàn)在不僅僅是繼承權(quán)。泛化了。(主流觀點(diǎn))
    起算:知道或應(yīng)當(dāng)知道時起(一般的)
    中止:當(dāng)事人之間有婚姻關(guān)系和當(dāng)事人之間有法定代理關(guān)系。一女一男結(jié)婚適用中止。
    法律后果:訴訟時效中止期間,時效不及于期間。
    中斷:主觀原因。提起訴訟從提起之日(做廣義解釋)申請支付令請求調(diào)解等是指訴訟外的請求。只要承認(rèn)債務(wù)就適用中斷。
    延長:適用:當(dāng)事人申請,人民法院批準(zhǔn)。
    所有訴訟時效都適用延長。!?。。。?!主流觀點(diǎn)。
    第八章 物權(quán)的概念
    物權(quán)的效力:
    優(yōu)先效力:本來含義是講物權(quán)和債權(quán)發(fā)生沖突時誰優(yōu)先。
    兩個都有效,發(fā)生沖突時物權(quán)優(yōu)于債權(quán)。擔(dān)保物權(quán)優(yōu)于債權(quán)。也有例外:
    1、買賣不破租賃。承租債權(quán),賣給丙了,過了戶,屬于丙了,讓乙搬出,但不可以,必須等到合同到期。
    2、對國有破產(chǎn)企業(yè)在廠房等設(shè)定抵押物權(quán)時,不能優(yōu)先清償,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先償還職工工資,及安置職工的費(fèi)用。
    3、海商法:船舶設(shè)定抵押權(quán)的,優(yōu)先權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)。
    兩個物權(quán)都有效時,哪個優(yōu)先?原則:
    1、登記物權(quán)優(yōu)于非登記物權(quán)。
    2、先成立的物權(quán)優(yōu)于后成立的物權(quán)。
    3、占有物權(quán)優(yōu)于非占有物權(quán)。
    4、法定物權(quán)優(yōu)于約定物權(quán)。
    5、他物權(quán)優(yōu)于所有權(quán)。
    所有權(quán)與擔(dān)保物權(quán)發(fā)生沖突:抵押后,不需要轉(zhuǎn)移占有,沒有拋棄權(quán)??!后者優(yōu)先。
    所有權(quán)與用益物權(quán):承包經(jīng)營權(quán),集體享有所有權(quán),但不能強(qiáng)制改變種植品種等。后者優(yōu)先。
    先租后賣時(房屋)要先通知承租人,承租人如果不主張優(yōu)先購買權(quán)時,買賣就生效了,買受人成為新出租人。
    先租后抵時(房屋)不需要通知承租人,如果要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,對承租人沒影響。
    先抵后租時(房屋)如果要求抵押時,要優(yōu)先保護(hù)抵押權(quán)人的利益。
    先抵后質(zhì)時(汽車)不存在優(yōu)先權(quán)問題,是重復(fù)擔(dān)保問題,我國法律禁止重復(fù)擔(dān)保。不得在同一財產(chǎn)同一價值設(shè)定同一擔(dān)保。后面的質(zhì)押無效,不受法律保護(hù)。如果對不同價值擔(dān)保,卻賣了十萬塊錢,應(yīng)當(dāng)是抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán),登記物權(quán)優(yōu)于未登記的物權(quán)。(馬)不需要登記時,占有物權(quán)優(yōu)于非占有物權(quán)。均是我國擔(dān)保法的規(guī)定。沒有經(jīng)過登記的不具有對抗善意第三人的效力。
    先質(zhì)后抵時登記物權(quán)優(yōu)于非登記物權(quán),占有物權(quán)優(yōu)于非登記物權(quán)。
    先抵或質(zhì)后留時留置權(quán)優(yōu)先。法定物權(quán)優(yōu)于約定物權(quán),留置權(quán)優(yōu)于其他擔(dān)保物權(quán)。
    先留后抵或質(zhì)時還是留置權(quán)優(yōu)先。質(zhì)押情況下,如果是質(zhì)權(quán)人本身將東西弄壞了,留置權(quán)優(yōu)先。擔(dān)保物權(quán)人的物上代位權(quán),是可以的。
    先抵后典時(房屋)抵押權(quán)優(yōu)于典權(quán)。抵押權(quán)是登記物權(quán),典權(quán)是非登記物權(quán)。
    等八個。
    物上請求權(quán)(也叫物權(quán)請求權(quán))
    物權(quán)的類型:物權(quán)法定。種類法定的,內(nèi)容是法定的,(如果設(shè)定交付占有的抵押權(quán)不受保護(hù))公式原則,法律規(guī)定。抵押權(quán)約定交付了,使用行為是否有效,不發(fā)生物權(quán)的效力,發(fā)生相應(yīng)的民事行為的效力。使用的視為不當(dāng)?shù)美?BR>    物權(quán)的變動:公式方式。房子本來是A的,但證上寫著B的,賣給C了,保護(hù)誰呢????
    應(yīng)當(dāng)保護(hù)C的所有權(quán)(善意第三人),如果是贈與C,就要保護(hù)A的。從死亡時起房屋就是繼承人的。手續(xù)只是被辦的問題。
    第九章 所有權(quán)
    礦藏和水流是國家的
    講公民的房屋所有權(quán):區(qū)別所有權(quán)的問題:公寓樓
    1、獨(dú)立的所有權(quán)問題:關(guān)上門所有指的是空間,還有共有權(quán)問題。獨(dú)立部分之外的,延伸的,管道等
    有些屬于共有,有些屬于專有的。樓頂是共有的是整個樓的共有。地下室的問題:一層的多數(shù)是共有。如果是多層的不好說。
    區(qū)分所有的意義:維修是按照居住面積分配
    相鄰關(guān)系
    相鄰不動產(chǎn)所有人或占有使用人,在行使不動產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
    小偷問題是不是相鄰權(quán)問題。
    動產(chǎn)所有權(quán)取得的方法:取得所有權(quán)。
    動產(chǎn)的善意取得是為維護(hù)交易中的第三人的權(quán)利。利益傾向于保護(hù)新所有人的利益。
    具備的條件:關(guān)鍵是三條其一,只能適用動產(chǎn),也不是所有的動產(chǎn),禁止流通物不適用,登記動產(chǎn)不適用善意取得。臟物原則不適用(例外:貨幣、票據(jù)基于無因性、通過競買方式取得權(quán)利機(jī)構(gòu)和拍賣行的拍賣、交易所方式取得)遺失物原則上不適用(例外和臟物相同)
    其二,要支付相應(yīng)對價。如果是無償取得的不適用。
    其三,受讓人一定是善意的。不知道或不應(yīng)當(dāng)知道處分人是無權(quán)處分的。
    如果價格明顯不合理,推定買受人不具有善意。競買等例外。
    不僅強(qiáng)調(diào)善意,而且強(qiáng)調(diào)取得。
    善意取得與效力未定的關(guān)系:這兩個制度打架。追認(rèn)權(quán)是維護(hù)本人的利益,善意取得是維護(hù)第三人的
    交付以前適用效力未定,交付以后適用善意取得。
    先占只有動產(chǎn)。拋棄物:廢棄物品。無主物或國家或集體,拋棄物也是無主物,只能是先占。
    撿來的錢是無主物。野兔等不受保護(hù)的可以。
    遺失物:失物招領(lǐng)后,招領(lǐng)過時效后歸國家所有?;诔馄陂g喪失取得權(quán)。
    埋藏物:有繼承人的歸國家。有重大文物價值的歸國家。
    添附:復(fù)合(能夠分的)、混合(不能分)、目前不承認(rèn)不動產(chǎn)與不動產(chǎn)的復(fù)合。
    加工:形成新物的。
    1、歸不動產(chǎn)所有人,但要給動產(chǎn)所有人價格補(bǔ)償。
    2、原物價值一大一小,價值大的所有,要給小的補(bǔ)償。
    3、價格差不多,雙方共有。
    法院支持補(bǔ)錢的方案還是支持拆下的方案???
    如果是按侵權(quán)處理,就要拆。如果是按照添附的話,要補(bǔ)錢。
    侵權(quán)行為與添附的區(qū)別:如果行為人主觀上有惡意的就是侵權(quán)行為,如果是沒有惡意就是添附問題。
    違章建筑問題不產(chǎn)生權(quán)利。建墳的問題是侵權(quán)問題。建窯的問題是侵權(quán)問題。
    強(qiáng)調(diào)添附是原始取得方式,不是傳來取得。
    合作建房約定不明雙方共有。(不適用添附)
    第十章共有
    按份共有:
    1、按份共有是基于整個具有共有權(quán)。
    2、處分共有份額,一是轉(zhuǎn)讓二是拋棄。必須通知其他共有人,因?yàn)槠渌灿腥擞袃?yōu)先購買權(quán)。
    1、按份共有是基于整個具有共有權(quán)。
    2、處分共有份額,一是轉(zhuǎn)讓二是拋棄。必須通知其他共有人,因?yàn)槠渌灿腥擞袃?yōu)先購買權(quán)。
    通知了,如果都主張優(yōu)先購買權(quán):書采納觀點(diǎn)是由處分人決定。(主流觀點(diǎn))
    拋棄的份額歸誰?歸其他共有人享有。怎么享有?不能說是共同共有,按照個自份額享有。依彈性。
    3、按份共有人之一處分共有物:如果是動產(chǎn),要保護(hù)善意第三人,如果登記轉(zhuǎn)讓了,也要保護(hù)善意第三人利益。
    4、外部關(guān)系:形成對第三人的債的問題(
    現(xiàn)行法律沒有規(guī)定。)主流觀點(diǎn):根據(jù)債的性質(zhì)劃分,如果可分之債,按份共有人就負(fù)按份責(zé)任,如果是共同共有就按連帶責(zé)任。一種是對共有物的修理費(fèi),另一是對共有財產(chǎn)上形成的稅。其他認(rèn)為是連帶之債。
    共同共有:
    對整個共有物平等的享有權(quán)利。
    1、不享有份額分配權(quán)也不享有處分權(quán)。
    2、共同共有基于關(guān)系的存在:基于夫妻、基于家庭、基于共同繼承財產(chǎn)。
    夫妻關(guān)系存續(xù)期間所取得的,在繼承或贈與的情況下,明確指定的為夫妻一方所有的,屬于一方。
    夫妻共同財產(chǎn)的情況下:是夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共有財產(chǎn)??
    如果不是實(shí)行約定制,應(yīng)當(dāng)是屬于夫妻共有。
    一定是收益,表現(xiàn)為貨幣,如果沒有表現(xiàn)為貨幣,就不是共有財產(chǎn)。如畫,畫家畫好了沒有賣,是個人財產(chǎn)。收益還包括約定取得的收益(但要是能夠取得的)
    家庭共有財產(chǎn)是所有家庭成員都享有還是作出貢獻(xiàn)的享有呢?主流觀點(diǎn)是所有成員都享有。