第七章 違約責(zé)任
一、違約責(zé)任的歸責(zé)原則
（1）原則上是無(wú)過(guò)錯(cuò)原則；
（2）例外。以下五種合同適用過(guò)錯(cuò)原則，并且實(shí)行過(guò)錯(cuò)推定：贈(zèng)與、委托、保管、倉(cāng)儲(chǔ)、客運(yùn)合同中的自帶物品。
二、違約行為
1．有兩大類(lèi)：
（1）第107條：實(shí)際違約。
（2）第108條：預(yù)期違約。
實(shí)際違約與預(yù)期違約的區(qū)別在于：履行期限到來(lái)的不同。
2．加顧合同的階段
（1）磋商階段：當(dāng)事人無(wú)合同關(guān)系，僅存在先合同關(guān)系，若一方違反誠(chéng)信原則，則承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。
（2）合同成立至合同生效之前：當(dāng)事人之間仍無(wú)合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不會(huì)發(fā)生違約責(zé)任，這期間，合同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生一般拘束力，即：當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同。
（3）合同生效后至履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人一方明確表示不履行或以其他方式表示不履行，發(fā)生預(yù)期違約。
（4）履行期限到來(lái)：實(shí)際違約。
（5）合同關(guān)系消滅后：后合同義務(wù)，即當(dāng)事人雙當(dāng)事人之間仍負(fù)有保密等義務(wù)。
三、違約責(zé)任形式
1．違約責(zé)任均是財(cái)產(chǎn)性的，所以在違約中不得提起精神損害賠償。
2．違約責(zé)任形式包括：
（1）繼續(xù)履行
按照第110條的規(guī)定，有三種例外，即在以下三種情形下，違約方可不繼續(xù)履行非金錢(qián)債務(wù)。
①履行不能；②債務(wù)標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過(guò)高；
③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
注意：這是僅僅是指非貨幣之債。
（2）采取補(bǔ)救措施：
采取補(bǔ)救措施可與賠償損失、繼續(xù)履行并用。
（3）違約金、定金、損害賠償金。
①損害賠償金
A．損害賠償金：對(duì)損害進(jìn)行金錢(qián)賠償。
B．損害賠償金有四種：
a. 根據(jù)是否具有懲罰性，分為懲罰性損害賠償金和補(bǔ)償性損害賠償金。
b. 根據(jù)是約定還是法定，分為約定的損害賠償金（見(jiàn)合同法第114條）和法定的損害賠償金
我們這里講的損害賠償金，一般是指法定的、補(bǔ)償性的損害賠償金。
c．損害賠償金通常有兩部分構(gòu)成：直接損失和間接損失（又稱可得利益的損失）。
例：甲出賣(mài)貨物給乙，乙轉(zhuǎn)賣(mài)給丙。乙能否如期對(duì)丙履行，很大程度上取決于甲能否對(duì)乙履行。如果甲違約，導(dǎo)致乙不能對(duì)丙履行。
乙的損失可能包括：
（1） 為了簽訂合同已購(gòu)買(mǎi)原原料，現(xiàn)甲不交付的材料，自己無(wú)法生產(chǎn)導(dǎo)致原材料無(wú)任何意義，若賣(mài)掉原材料，原價(jià)與現(xiàn)在的市價(jià)相比，市價(jià)回落了，損失1萬(wàn)元。
（2） 乙為了接收重材料，乙租賃倉(cāng)庫(kù)，交付了定金。
（3） 為了安排該生產(chǎn)，已招聘工人或正安排了生產(chǎn)任務(wù)。
（4） 生產(chǎn)后轉(zhuǎn)賣(mài)給丙，乙可賺100萬(wàn)。對(duì)于間接損失的賠償限制：
a.可預(yù)見(jiàn)規(guī)則；b.第119條：減輕損失義務(wù)（不真正義務(wù)）
②違約金。
違約金與損害賠償金在性質(zhì)、功能上完全相同，一般不能并用，應(yīng)優(yōu)先考試違約金。
對(duì)違約金的調(diào)整：
約定的違約低于造成的損害的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以增加，約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以適當(dāng)減少。
違約金原則上是補(bǔ)償性的，例外情形下具有一定的懲罰性。
③定金
A．定金是純粹的懲罰性民事責(zé)任。
第119條：定金規(guī)則：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
B．雙方懲罰性是完全區(qū)別于訂金的根本特征，而訂金具有簡(jiǎn)單懲罰性。
例：甲為顧客，乙為酒樓，甲在酒樓訂了一包房，交訂金500元，如果甲當(dāng)天晚上沒(méi)去，乙沒(méi)收訂金；如果甲當(dāng)天晚上去了，乙忘了訂房之事，現(xiàn)已無(wú)包房，乙退還甲認(rèn)金500元。
C．如果雙方均未違約，定金原價(jià)返還，無(wú)需加利息。
D．定金與違約金的關(guān)系
第116條：定金與違約金不得并用，只能由非違約方選擇一個(gè)適用。
這里講“不得并用”，指的是對(duì)于“同一個(gè)”違約行為，定金與違約金不得并用。
例1：甲乙約定：如果甲履行有瑕疵，應(yīng)沒(méi)收定金；如果甲履行遲延，應(yīng)按日計(jì)算違約金若干元，后來(lái)甲的履行既遲到了三個(gè)月，且交的貨又不合作。這時(shí)，由于定金、違約金針對(duì)的是不同的違約行為，完全可以并用。
例2：（2000年考題）甲交付乙定金4萬(wàn)，約定一方違約時(shí)違約金6萬(wàn)，后乙違約，甲最多可主張8萬(wàn)。
四、因第三人的原因違約
第121條。
例：甲乙簽訂合同，甲因?yàn)楸脑驅(qū)σ疫`約。乙不能直接追究丙的責(zé)任，而只能追究甲的違約責(zé)任，而后再由甲追究丙的責(zé)任。
五、競(jìng)合
違約與侵權(quán)的競(jìng)合。
最常見(jiàn)的形態(tài)：加害給付，即指一方違約，并引起對(duì)方的其他財(cái)產(chǎn)或人身?yè)p害。
有三種處理辦法：
（1）一并行使：侵權(quán)+違約；
（2）法律規(guī)定只能提起其中一種；
（3）當(dāng)事人選擇一種行使。
合同法解釋?zhuān)ㄒ唬┑?0條：在一審開(kāi)庭之前，可變更訴訟請(qǐng)求。
一、違約責(zé)任的歸責(zé)原則
（1）原則上是無(wú)過(guò)錯(cuò)原則；
（2）例外。以下五種合同適用過(guò)錯(cuò)原則，并且實(shí)行過(guò)錯(cuò)推定：贈(zèng)與、委托、保管、倉(cāng)儲(chǔ)、客運(yùn)合同中的自帶物品。
二、違約行為
1．有兩大類(lèi)：
（1）第107條：實(shí)際違約。
（2）第108條：預(yù)期違約。
實(shí)際違約與預(yù)期違約的區(qū)別在于：履行期限到來(lái)的不同。
2．加顧合同的階段
（1）磋商階段：當(dāng)事人無(wú)合同關(guān)系，僅存在先合同關(guān)系，若一方違反誠(chéng)信原則，則承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。
（2）合同成立至合同生效之前：當(dāng)事人之間仍無(wú)合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不會(huì)發(fā)生違約責(zé)任，這期間，合同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生一般拘束力，即：當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同。
（3）合同生效后至履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人一方明確表示不履行或以其他方式表示不履行，發(fā)生預(yù)期違約。
（4）履行期限到來(lái)：實(shí)際違約。
（5）合同關(guān)系消滅后：后合同義務(wù)，即當(dāng)事人雙當(dāng)事人之間仍負(fù)有保密等義務(wù)。
三、違約責(zé)任形式
1．違約責(zé)任均是財(cái)產(chǎn)性的，所以在違約中不得提起精神損害賠償。
2．違約責(zé)任形式包括：
（1）繼續(xù)履行
按照第110條的規(guī)定，有三種例外，即在以下三種情形下，違約方可不繼續(xù)履行非金錢(qián)債務(wù)。
①履行不能；②債務(wù)標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過(guò)高；
③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
注意：這是僅僅是指非貨幣之債。
（2）采取補(bǔ)救措施：
采取補(bǔ)救措施可與賠償損失、繼續(xù)履行并用。
（3）違約金、定金、損害賠償金。
①損害賠償金
A．損害賠償金：對(duì)損害進(jìn)行金錢(qián)賠償。
B．損害賠償金有四種：
a. 根據(jù)是否具有懲罰性，分為懲罰性損害賠償金和補(bǔ)償性損害賠償金。
b. 根據(jù)是約定還是法定，分為約定的損害賠償金（見(jiàn)合同法第114條）和法定的損害賠償金
我們這里講的損害賠償金，一般是指法定的、補(bǔ)償性的損害賠償金。
c．損害賠償金通常有兩部分構(gòu)成：直接損失和間接損失（又稱可得利益的損失）。
例：甲出賣(mài)貨物給乙，乙轉(zhuǎn)賣(mài)給丙。乙能否如期對(duì)丙履行，很大程度上取決于甲能否對(duì)乙履行。如果甲違約，導(dǎo)致乙不能對(duì)丙履行。
乙的損失可能包括：
（1） 為了簽訂合同已購(gòu)買(mǎi)原原料，現(xiàn)甲不交付的材料，自己無(wú)法生產(chǎn)導(dǎo)致原材料無(wú)任何意義，若賣(mài)掉原材料，原價(jià)與現(xiàn)在的市價(jià)相比，市價(jià)回落了，損失1萬(wàn)元。
（2） 乙為了接收重材料，乙租賃倉(cāng)庫(kù)，交付了定金。
（3） 為了安排該生產(chǎn)，已招聘工人或正安排了生產(chǎn)任務(wù)。
（4） 生產(chǎn)后轉(zhuǎn)賣(mài)給丙，乙可賺100萬(wàn)。對(duì)于間接損失的賠償限制：
a.可預(yù)見(jiàn)規(guī)則；b.第119條：減輕損失義務(wù)（不真正義務(wù)）
②違約金。
違約金與損害賠償金在性質(zhì)、功能上完全相同，一般不能并用，應(yīng)優(yōu)先考試違約金。
對(duì)違約金的調(diào)整：
約定的違約低于造成的損害的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以增加，約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以適當(dāng)減少。
違約金原則上是補(bǔ)償性的，例外情形下具有一定的懲罰性。
③定金
A．定金是純粹的懲罰性民事責(zé)任。
第119條：定金規(guī)則：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
B．雙方懲罰性是完全區(qū)別于訂金的根本特征，而訂金具有簡(jiǎn)單懲罰性。
例：甲為顧客，乙為酒樓，甲在酒樓訂了一包房，交訂金500元，如果甲當(dāng)天晚上沒(méi)去，乙沒(méi)收訂金；如果甲當(dāng)天晚上去了，乙忘了訂房之事，現(xiàn)已無(wú)包房，乙退還甲認(rèn)金500元。
C．如果雙方均未違約，定金原價(jià)返還，無(wú)需加利息。
D．定金與違約金的關(guān)系
第116條：定金與違約金不得并用，只能由非違約方選擇一個(gè)適用。
這里講“不得并用”，指的是對(duì)于“同一個(gè)”違約行為，定金與違約金不得并用。
例1：甲乙約定：如果甲履行有瑕疵，應(yīng)沒(méi)收定金；如果甲履行遲延，應(yīng)按日計(jì)算違約金若干元，后來(lái)甲的履行既遲到了三個(gè)月，且交的貨又不合作。這時(shí)，由于定金、違約金針對(duì)的是不同的違約行為，完全可以并用。
例2：（2000年考題）甲交付乙定金4萬(wàn)，約定一方違約時(shí)違約金6萬(wàn)，后乙違約，甲最多可主張8萬(wàn)。
四、因第三人的原因違約
第121條。
例：甲乙簽訂合同，甲因?yàn)楸脑驅(qū)σ疫`約。乙不能直接追究丙的責(zé)任，而只能追究甲的違約責(zé)任，而后再由甲追究丙的責(zé)任。
五、競(jìng)合
違約與侵權(quán)的競(jìng)合。
最常見(jiàn)的形態(tài)：加害給付，即指一方違約，并引起對(duì)方的其他財(cái)產(chǎn)或人身?yè)p害。
有三種處理辦法：
（1）一并行使：侵權(quán)+違約；
（2）法律規(guī)定只能提起其中一種；
（3）當(dāng)事人選擇一種行使。
合同法解釋?zhuān)ㄒ唬┑?0條：在一審開(kāi)庭之前，可變更訴訟請(qǐng)求。