第三章 外商投資企業(yè)法律制度
第三章 外商投資企業(yè)法律制度---22小點
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的投資項目——1
1.根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。
2.產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項目。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的出資方式——2
1.外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。
2.外方投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：①為企業(yè)生產(chǎn)所必需的;②作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時的國際市場價格。
3.中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費用相同。
4.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。
5.任何一方都不得以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)，以及用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以企業(yè)或投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的出資比例——3
1.中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。
2.在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。
3.對外國投資者的出資比例低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書;取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的出資期限-4
1.外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
2.未按期出資的后果：外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。
3.外商投資企業(yè)投資一方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，該方違約，其對守約方承擔(dān)違約責(zé)任，此時守約方可以行使催告權(quán)，在催告期內(nèi)仍不履行義務(wù)的，此時視為違約方自動退出，守約方可以尋找另外的投資者，并可以要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求---5
1.除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。
2.股權(quán)質(zhì)押特殊規(guī)定：
(1)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。
(2)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。
(3)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)。
(4)未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。
(5)簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，還要經(jīng)審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。
3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對需變更的股權(quán)進(jìn)行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求---6
1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
2.外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額---7
1.外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，加注“外資比例低于25%”的字樣。
2.外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：
注冊資本投資總額
210萬美元以下不得超過注冊資本的10/7
210萬美元以上至500萬美元不得超過注冊資本的2倍
500萬美元以上至1200萬美元不得超過注冊資本的2.5倍
1200萬美元以上不得超過注冊資本的3倍
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資---8
1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
2.外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。
3.外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益;其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司----9
1.外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：
(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;
(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;
(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;
(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。
2.對于特殊目的公司的特別規(guī)定
(1)境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件
①產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;③有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。
(2)特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照計劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);第三，并購境內(nèi)企業(yè)。
【考點復(fù)習(xí)】投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的要求---10
(1)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;
(2)投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外;
(3)取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;
(4)法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資;
(5)涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。
【考點復(fù)習(xí)】戰(zhàn)略投資者的要求---11
(1)依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗;
(2)境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元(投資者本身不符合要求，其母公司符合要求也可以);
(3)有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范;
(4)近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。
符合上述規(guī)定的外國公司(“母公司”)可以通過其全資擁有的境外子公司(“投資者”)進(jìn)行戰(zhàn)略投資。
【考點復(fù)習(xí)】戰(zhàn)略投資的管理---12
1.除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣(B股除外)：
(1)投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;
(2)投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;
(3)投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售;
(4)投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;
(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。
2.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)(由不加注的變?yōu)榧幼⒌?。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)。(視為內(nèi)資企業(yè))
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)合并與分立--13
1.有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。
2.注冊資本
(1)股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和(簡單相加即可)。外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。
(2)有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。
(3)分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)確定，但分立后各公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額。外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后公司注冊資本的25%。
3.與中國內(nèi)資企業(yè)合并應(yīng)當(dāng)具備的條件
(1)擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司或股份有限公司;
(2)投資者符合法律、法規(guī)和規(guī)章對合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求;
(3)外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%;
(4)合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。
4.債權(quán)債務(wù)承繼
合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。
【考點復(fù)習(xí)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程---14
合營企業(yè)的協(xié)議合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。有抵觸時，以合同為準(zhǔn)。批準(zhǔn)后生效，有修改時需要批準(zhǔn)。
合營企業(yè)的合同(13項內(nèi)容)合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。
合營企業(yè)的章程(9項內(nèi)容)按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。
【考點復(fù)習(xí)】合營企業(yè)的注冊資本--15
合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。
1.在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。
2.合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。
3.合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。
【考點復(fù)習(xí)】合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例--16
(1)投資總額在300萬美元以下的(含300萬美元)，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10;
(2)投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;
(3)投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;
(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
【考點復(fù)習(xí)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)--17
1.董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事任期4年，可以連任。
2.董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。
3.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席，涉及到合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改;(2)合營企業(yè)的中止、解散;(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;(4)合營企業(yè)的合并、分立。
【考點復(fù)習(xí)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理--18
1.合營企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)與技術(shù)輸出方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年;合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
2合營企業(yè)的下列文件、報表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：(1)合營各方的出資證明書;(2)合營企業(yè)的年度會計報表;(3)合營企業(yè)清算的會計報表。
【考點復(fù)習(xí)】合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件--19
1.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。
2.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
3.合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。
【考點復(fù)習(xí)】合作企業(yè)與合營企業(yè)特點的區(qū)別
1.合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營;而合作企業(yè)屬于契約式的合營。
2.組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè);而合作企業(yè)可以是不具備中國法人資格的企業(yè)。
3.投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本;而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。
4.經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同。合營企業(yè)的董事會為權(quán)力機(jī)構(gòu);而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。
5.利潤分配方式不同。合營企業(yè)按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配;而合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤。
【考點復(fù)習(xí)】合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)--20
1.具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。
2.董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過。但對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散、變更組織形式等事項，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。
【考點復(fù)習(xí)】外商先行回收投資的規(guī)定--21
1.先行回收投資的法定條件
(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;
(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);
(3)中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;
(4)外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;
(5)外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
2.先行回收投資的審批
合作企業(yè)申請外商先行回收投資的，應(yīng)當(dāng)向財政稅務(wù)機(jī)構(gòu)報送有關(guān)材料。財政稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)在受理申請之日起20日內(nèi)作出審批決定。
【考點復(fù)習(xí)】外資企業(yè)的經(jīng)營管理--22
1.企業(yè)應(yīng)當(dāng)每月按照企業(yè)職工實發(fā)工資總額的2%撥交工會經(jīng)費，由本企業(yè)工會依照有關(guān)工會經(jīng)費管理辦法使用。
2.企業(yè)依照中國稅法規(guī)定繳納所得稅后的利潤，應(yīng)當(dāng)提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當(dāng)累計提取金額達(dá)到注冊資本的50%時，可以不再提取。職工獎勵及福利基金的提取比例由外資企業(yè)自行確定。
3.企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計師進(jìn)行驗證并出具報告。
第三章 外商投資企業(yè)法律制度---22小點
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的投資項目——1
1.根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。
2.產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項目。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的出資方式——2
1.外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。
2.外方投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：①為企業(yè)生產(chǎn)所必需的;②作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時的國際市場價格。
3.中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費用相同。
4.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。
5.任何一方都不得以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)，以及用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以企業(yè)或投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的出資比例——3
1.中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。
2.在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。
3.對外國投資者的出資比例低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書;取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)的出資期限-4
1.外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
2.未按期出資的后果：外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。
3.外商投資企業(yè)投資一方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，該方違約，其對守約方承擔(dān)違約責(zé)任，此時守約方可以行使催告權(quán)，在催告期內(nèi)仍不履行義務(wù)的，此時視為違約方自動退出，守約方可以尋找另外的投資者，并可以要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求---5
1.除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。
2.股權(quán)質(zhì)押特殊規(guī)定：
(1)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。
(2)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。
(3)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)。
(4)未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。
(5)簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，還要經(jīng)審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。
3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對需變更的股權(quán)進(jìn)行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求---6
1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
2.外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額---7
1.外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，加注“外資比例低于25%”的字樣。
2.外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：
注冊資本投資總額
210萬美元以下不得超過注冊資本的10/7
210萬美元以上至500萬美元不得超過注冊資本的2倍
500萬美元以上至1200萬美元不得超過注冊資本的2.5倍
1200萬美元以上不得超過注冊資本的3倍
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資---8
1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
2.外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。
3.外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益;其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
【考點復(fù)習(xí)】外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司----9
1.外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：
(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;
(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;
(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;
(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。
2.對于特殊目的公司的特別規(guī)定
(1)境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件
①產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;③有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。
(2)特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照計劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);第三，并購境內(nèi)企業(yè)。
【考點復(fù)習(xí)】投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的要求---10
(1)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;
(2)投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外;
(3)取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;
(4)法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資;
(5)涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。
【考點復(fù)習(xí)】戰(zhàn)略投資者的要求---11
(1)依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗;
(2)境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元(投資者本身不符合要求，其母公司符合要求也可以);
(3)有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范;
(4)近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。
符合上述規(guī)定的外國公司(“母公司”)可以通過其全資擁有的境外子公司(“投資者”)進(jìn)行戰(zhàn)略投資。
【考點復(fù)習(xí)】戰(zhàn)略投資的管理---12
1.除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣(B股除外)：
(1)投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;
(2)投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;
(3)投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售;
(4)投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;
(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。
2.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)(由不加注的變?yōu)榧幼⒌?。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)。(視為內(nèi)資企業(yè))
【考點復(fù)習(xí)】外商投資企業(yè)合并與分立--13
1.有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。
2.注冊資本
(1)股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和(簡單相加即可)。外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。
(2)有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。
(3)分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)確定，但分立后各公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額。外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后公司注冊資本的25%。
3.與中國內(nèi)資企業(yè)合并應(yīng)當(dāng)具備的條件
(1)擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司或股份有限公司;
(2)投資者符合法律、法規(guī)和規(guī)章對合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求;
(3)外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%;
(4)合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。
4.債權(quán)債務(wù)承繼
合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。
【考點復(fù)習(xí)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程---14
合營企業(yè)的協(xié)議合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。有抵觸時，以合同為準(zhǔn)。批準(zhǔn)后生效，有修改時需要批準(zhǔn)。
合營企業(yè)的合同(13項內(nèi)容)合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。
合營企業(yè)的章程(9項內(nèi)容)按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。
【考點復(fù)習(xí)】合營企業(yè)的注冊資本--15
合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。
1.在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。
2.合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。
3.合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。
【考點復(fù)習(xí)】合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例--16
(1)投資總額在300萬美元以下的(含300萬美元)，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10;
(2)投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;
(3)投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;
(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
【考點復(fù)習(xí)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)--17
1.董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事任期4年，可以連任。
2.董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。
3.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席，涉及到合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改;(2)合營企業(yè)的中止、解散;(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;(4)合營企業(yè)的合并、分立。
【考點復(fù)習(xí)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理--18
1.合營企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)與技術(shù)輸出方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年;合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
2合營企業(yè)的下列文件、報表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：(1)合營各方的出資證明書;(2)合營企業(yè)的年度會計報表;(3)合營企業(yè)清算的會計報表。
【考點復(fù)習(xí)】合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件--19
1.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。
2.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
3.合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。
【考點復(fù)習(xí)】合作企業(yè)與合營企業(yè)特點的區(qū)別
1.合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營;而合作企業(yè)屬于契約式的合營。
2.組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè);而合作企業(yè)可以是不具備中國法人資格的企業(yè)。
3.投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本;而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。
4.經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同。合營企業(yè)的董事會為權(quán)力機(jī)構(gòu);而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。
5.利潤分配方式不同。合營企業(yè)按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配;而合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤。
【考點復(fù)習(xí)】合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)--20
1.具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。
2.董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過。但對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散、變更組織形式等事項，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。
【考點復(fù)習(xí)】外商先行回收投資的規(guī)定--21
1.先行回收投資的法定條件
(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;
(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);
(3)中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;
(4)外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;
(5)外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
2.先行回收投資的審批
合作企業(yè)申請外商先行回收投資的，應(yīng)當(dāng)向財政稅務(wù)機(jī)構(gòu)報送有關(guān)材料。財政稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)在受理申請之日起20日內(nèi)作出審批決定。
【考點復(fù)習(xí)】外資企業(yè)的經(jīng)營管理--22
1.企業(yè)應(yīng)當(dāng)每月按照企業(yè)職工實發(fā)工資總額的2%撥交工會經(jīng)費，由本企業(yè)工會依照有關(guān)工會經(jīng)費管理辦法使用。
2.企業(yè)依照中國稅法規(guī)定繳納所得稅后的利潤，應(yīng)當(dāng)提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當(dāng)累計提取金額達(dá)到注冊資本的50%時，可以不再提取。職工獎勵及福利基金的提取比例由外資企業(yè)自行確定。
3.企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計師進(jìn)行驗證并出具報告。