第十條 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批；未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。
【釋義】 本條是對公開發(fā)行證券實行核準(zhǔn)制度或者審批制度的規(guī)定。
本法規(guī)定的證券發(fā)行是指公司為籌集資金而向投資者出售股票、公司債券以及國務(wù)院認(rèn)定的其他證券的活動。證券發(fā)行按發(fā)行對象的不同，分為私募和公募兩種方式。私募又稱為不公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資者發(fā)行證券的方式。所謂“特定的”投資者可以概括為三類：一類是公司內(nèi)部人員如股東、公司員工等以及與公司有聯(lián)系的人員如公司顧問等；另一類是與發(fā)行人有密切聯(lián)系的公司、金融機(jī)構(gòu)等；第三類是有關(guān)的專業(yè)機(jī)構(gòu)和個人投資者，如投資基金、保險基金、各種套利者等。私募發(fā)行手續(xù)比較簡單，可以節(jié)省發(fā)行費(fèi)用和時間，不足之處主要在于發(fā)行對象有限，所發(fā)行的證券流通性較差。然而目前在西方成熟的證券市場上，隨著養(yǎng)老基金、共同基金和保險公司等專業(yè)機(jī)構(gòu)投資者的迅速崛起，私募發(fā)行近年來呈現(xiàn)出逐漸增長的趨勢。在我國，境內(nèi)上市的外資股（指B股）的發(fā)行幾乎全部采用私募的方式。公募又稱為公開發(fā)行，是發(fā)行人向不特定的社會公眾廣泛出售證券的方式。采用公開發(fā)行證券的方式，發(fā)行對象有兩個特點：一是發(fā)行對象是眾多的投資者，二是發(fā)行對象是不特定的投資者，這就是說任何合法的投資者均可購買公開發(fā)行的證券。以公開發(fā)行方式發(fā)行證券的，發(fā)行對象范圍大，籌集資金潛力也大，所發(fā)行的證券可以申請在證券交易所上市，增強(qiáng)了證券的流通性，投資者易于分散風(fēng)險，比較愿意購買，也有利于提高發(fā)行人的社會信譽(yù)。所以，籌資金額較大、證券發(fā)行數(shù)量較多的發(fā)行人，一般都采用公開發(fā)行的方式發(fā)行證券募集資金?？梢哉f公開發(fā)行是證券發(fā)行中最基本、最常見的方式。
證券發(fā)行是證券市場的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，是證券進(jìn)入市場流通的首要步驟，把好證券發(fā)行這一關(guān)，是保證發(fā)行上市證券質(zhì)量的基本前提。由于股票、公司債券的發(fā)行屬于公司籌集資金的行為，所以，《公司法》從規(guī)范公司行為的角度，對股票、公司債券發(fā)行的基本制度作出了規(guī)定。對于公司發(fā)行股票、公司債券的，《公司法》規(guī)定實行審批制，即除符合《公司法》規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門審查批準(zhǔn)。這一法律制度實行以來，對于規(guī)范股票、公司債券的發(fā)行行為，保障廣大投資者的利益，發(fā)揮了積極作用。但是，近年來，股票發(fā)行和上市基本上是同時進(jìn)行的，在對股票發(fā)行上市申請審批的過程中，行政干預(yù)過多，拉關(guān)系、走后門以及不公正現(xiàn)象時有發(fā)生，并出現(xiàn)了虛假包裝、過度包裝、捆綁上市等問題。因此，對股票公開發(fā)行和上市實行的審批制需要加以改進(jìn)。從我國目前的實際情況看，立即改為注冊制還不具備條件。為保證發(fā)行上市證券和上市公司的質(zhì)量，體現(xiàn)公開、公平、公正的原則，本法規(guī)定對股票公開發(fā)行上市實行核準(zhǔn)制度，即申請股票公開發(fā)行由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照法定條件和法定程序?qū)徍藴?zhǔn)許。本條規(guī)定既對《公司法》所確立的證券公開發(fā)行的審批制度進(jìn)行了重申，同時也確立了股票公開發(fā)行的核準(zhǔn)制度。
按照本條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合《公司法》和本法以及其他法律的規(guī)定，行政法規(guī)對證券公開發(fā)行的條件有具體規(guī)定的，也應(yīng)符合行政法規(guī)的規(guī)定；與此同時，公開發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)依本法規(guī)定報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)；公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》的規(guī)定報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。這里沒有明確審批的具體部門，而是規(guī)定由國務(wù)院授權(quán)的部門審批，主要有三層含義：一是與《公司法》有關(guān)由國務(wù)院證券管理部門審批的規(guī)定相銜接；二是考慮國務(wù)院實行機(jī)構(gòu)改革后，各部門職能有所調(diào)整，宜從法律上授權(quán)國務(wù)院確定負(fù)責(zé)審批的具體部門；三是國務(wù)院授權(quán)由哪個部門審批，就由哪個部門負(fù)責(zé)。公開發(fā)行國務(wù)院認(rèn)定的其他證券的，也應(yīng)當(dāng)符合本法、《公司法》以及有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批。
由于確立了公開發(fā)行證券實行核準(zhǔn)或者審批的制度，所以，本條進(jìn)一步規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。概括地講，這一規(guī)定包含四層意思：其一，公開發(fā)行證券的申請依法經(jīng)審核準(zhǔn)許或者審查批準(zhǔn)后，可以向社會公開發(fā)行。其二，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門尚未作出核準(zhǔn)或批準(zhǔn)公開發(fā)行證券的決定時，不得向社會公開發(fā)行證券。其三，經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門依法審核或者審查未獲準(zhǔn)許或未獲批準(zhǔn)公開發(fā)行的證券，不得向社會公開發(fā)行。其四，未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批而向社會公開發(fā)行證券的，是非法發(fā)行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
【釋義】 本條是對公開發(fā)行證券實行核準(zhǔn)制度或者審批制度的規(guī)定。
本法規(guī)定的證券發(fā)行是指公司為籌集資金而向投資者出售股票、公司債券以及國務(wù)院認(rèn)定的其他證券的活動。證券發(fā)行按發(fā)行對象的不同，分為私募和公募兩種方式。私募又稱為不公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資者發(fā)行證券的方式。所謂“特定的”投資者可以概括為三類：一類是公司內(nèi)部人員如股東、公司員工等以及與公司有聯(lián)系的人員如公司顧問等；另一類是與發(fā)行人有密切聯(lián)系的公司、金融機(jī)構(gòu)等；第三類是有關(guān)的專業(yè)機(jī)構(gòu)和個人投資者，如投資基金、保險基金、各種套利者等。私募發(fā)行手續(xù)比較簡單，可以節(jié)省發(fā)行費(fèi)用和時間，不足之處主要在于發(fā)行對象有限，所發(fā)行的證券流通性較差。然而目前在西方成熟的證券市場上，隨著養(yǎng)老基金、共同基金和保險公司等專業(yè)機(jī)構(gòu)投資者的迅速崛起，私募發(fā)行近年來呈現(xiàn)出逐漸增長的趨勢。在我國，境內(nèi)上市的外資股（指B股）的發(fā)行幾乎全部采用私募的方式。公募又稱為公開發(fā)行，是發(fā)行人向不特定的社會公眾廣泛出售證券的方式。采用公開發(fā)行證券的方式，發(fā)行對象有兩個特點：一是發(fā)行對象是眾多的投資者，二是發(fā)行對象是不特定的投資者，這就是說任何合法的投資者均可購買公開發(fā)行的證券。以公開發(fā)行方式發(fā)行證券的，發(fā)行對象范圍大，籌集資金潛力也大，所發(fā)行的證券可以申請在證券交易所上市，增強(qiáng)了證券的流通性，投資者易于分散風(fēng)險，比較愿意購買，也有利于提高發(fā)行人的社會信譽(yù)。所以，籌資金額較大、證券發(fā)行數(shù)量較多的發(fā)行人，一般都采用公開發(fā)行的方式發(fā)行證券募集資金?？梢哉f公開發(fā)行是證券發(fā)行中最基本、最常見的方式。
證券發(fā)行是證券市場的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，是證券進(jìn)入市場流通的首要步驟，把好證券發(fā)行這一關(guān)，是保證發(fā)行上市證券質(zhì)量的基本前提。由于股票、公司債券的發(fā)行屬于公司籌集資金的行為，所以，《公司法》從規(guī)范公司行為的角度，對股票、公司債券發(fā)行的基本制度作出了規(guī)定。對于公司發(fā)行股票、公司債券的，《公司法》規(guī)定實行審批制，即除符合《公司法》規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門審查批準(zhǔn)。這一法律制度實行以來，對于規(guī)范股票、公司債券的發(fā)行行為，保障廣大投資者的利益，發(fā)揮了積極作用。但是，近年來，股票發(fā)行和上市基本上是同時進(jìn)行的，在對股票發(fā)行上市申請審批的過程中，行政干預(yù)過多，拉關(guān)系、走后門以及不公正現(xiàn)象時有發(fā)生，并出現(xiàn)了虛假包裝、過度包裝、捆綁上市等問題。因此，對股票公開發(fā)行和上市實行的審批制需要加以改進(jìn)。從我國目前的實際情況看，立即改為注冊制還不具備條件。為保證發(fā)行上市證券和上市公司的質(zhì)量，體現(xiàn)公開、公平、公正的原則，本法規(guī)定對股票公開發(fā)行上市實行核準(zhǔn)制度，即申請股票公開發(fā)行由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照法定條件和法定程序?qū)徍藴?zhǔn)許。本條規(guī)定既對《公司法》所確立的證券公開發(fā)行的審批制度進(jìn)行了重申，同時也確立了股票公開發(fā)行的核準(zhǔn)制度。
按照本條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合《公司法》和本法以及其他法律的規(guī)定，行政法規(guī)對證券公開發(fā)行的條件有具體規(guī)定的，也應(yīng)符合行政法規(guī)的規(guī)定；與此同時，公開發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)依本法規(guī)定報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)；公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》的規(guī)定報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。這里沒有明確審批的具體部門，而是規(guī)定由國務(wù)院授權(quán)的部門審批，主要有三層含義：一是與《公司法》有關(guān)由國務(wù)院證券管理部門審批的規(guī)定相銜接；二是考慮國務(wù)院實行機(jī)構(gòu)改革后，各部門職能有所調(diào)整，宜從法律上授權(quán)國務(wù)院確定負(fù)責(zé)審批的具體部門；三是國務(wù)院授權(quán)由哪個部門審批，就由哪個部門負(fù)責(zé)。公開發(fā)行國務(wù)院認(rèn)定的其他證券的，也應(yīng)當(dāng)符合本法、《公司法》以及有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批。
由于確立了公開發(fā)行證券實行核準(zhǔn)或者審批的制度，所以，本條進(jìn)一步規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。概括地講，這一規(guī)定包含四層意思：其一，公開發(fā)行證券的申請依法經(jīng)審核準(zhǔn)許或者審查批準(zhǔn)后，可以向社會公開發(fā)行。其二，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門尚未作出核準(zhǔn)或批準(zhǔn)公開發(fā)行證券的決定時，不得向社會公開發(fā)行證券。其三，經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門依法審核或者審查未獲準(zhǔn)許或未獲批準(zhǔn)公開發(fā)行的證券，不得向社會公開發(fā)行。其四，未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批而向社會公開發(fā)行證券的，是非法發(fā)行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。