2010司法考試《法理學(xué)》強(qiáng)化輔導(dǎo)教程:法的運(yùn)行

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2010司法考試《法理學(xué)》強(qiáng)化輔導(dǎo)教程:法的運(yùn)行

    第二章 法的運(yùn)行
    一、立法、司法和守法
    1.市民張某在城市街道上無照銷售食品,在被城市綜合管理執(zhí)法人員查處過程中暴力抗法,
    導(dǎo)致一名城市綜合管理執(zhí)法人員受傷。經(jīng)媒體報(bào)道,人們議論紛紛。關(guān)于此事,下列哪一說 法是錯誤的? (08-4)
    A.王某指出,城市綜合管理執(zhí)法人員的活動屬于執(zhí)法行為,具有權(quán)威性
    B.劉某認(rèn)為,城市綜合管理機(jī)構(gòu)執(zhí)法,不僅要合法,還要強(qiáng)調(diào)公平合理,其執(zhí)法方式應(yīng)讓一般社會公眾能夠接受
    C.趙某認(rèn)為,如果老百姓認(rèn)為執(zhí)法不公,就有奮起反抗的權(quán)利
    1 立法是以國家名義對社會資源和社會利益進(jìn)行第分配的職能活動。
    2 ①國家立法權(quán)(全國人大及其常委會);②地方立法權(quán)(地方國家權(quán)力機(jī)關(guān));③行政立法權(quán)(中央行政機(jī)關(guān)和地方行政機(jī)關(guān));④授權(quán)立法權(quán)(《立法法》第 9 條,全國人大及其常委會可以特別授權(quán)國務(wù)院 享有其本不享有的立法權(quán);第 65 條,經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市的人大及其常委會根據(jù)全國人大的特別授權(quán),可以享有制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的權(quán)力)。⑤民族立法權(quán)(自治區(qū)、自治州、自治縣人大)
    3 根據(jù)我國法律,(1)有權(quán)向全國人大提出法律案的主體有:全國人大主席團(tuán)、全國人大常委會、全國人大 1 個代表團(tuán)或者 30 人以上的代表;全國人大各專門委員會、國務(wù)院、中央軍事委員會、高人民法院、高人民檢察院(3+5);(2)有權(quán)向全國人大常委會提出法律案的主體有:全國人大常委會委員長會議、 全國人大常委會委員 10 人以上;全國人大各專門委員會、國務(wù)院、中央軍事委員會、高人民法院、高 人民檢察院(2+5)(《全國人大組織法》第 9、10、32 條)
    4 司法活動的對象是具體案件,處理的是法律糾紛;執(zhí)法是以國家名義對社會進(jìn)行全面管理的活動。
    D.陳某說,守法是公民的義務(wù),如果認(rèn)為城市綜合管理機(jī)構(gòu)執(zhí)法不當(dāng),可以采用行政 復(fù)議、行政訴訟的方式尋求救濟(jì),暴力抗法顯然是不對的
    2.關(guān)于司法的表述,下列哪些選項(xiàng)可以成立? (07-54)
    A.司法的依據(jù)主要是正式的法律淵源,而當(dāng)代中國司法原則"以法律為準(zhǔn)繩"中的"法 律"則需要作廣義的理解
    B.司法是司法機(jī)關(guān)以國家名義對社會進(jìn)行全面管理的活動
    C.司法權(quán)不是一種決策權(quán)、執(zhí)行權(quán),而是一種判斷權(quán)
    D.當(dāng)代中國司法追求法律效果與社會效果的統(tǒng)一
    3.下列有關(guān)執(zhí)法與守法區(qū)別的說法哪些是不正確的?(04-52) A.執(zhí)法的主體不僅包括國家機(jī)關(guān),也包括所有的法人;守法的主體不僅包括國家機(jī)關(guān),
    也包括所有的法人和自然人
    B.行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法具有主動性,公民的守法具有被動性
    C.執(zhí)法是執(zhí)法主體將法律實(shí)施于其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體或個人的活動,守法是一切機(jī)關(guān)、團(tuán)體或個人實(shí)施法律的活動
    D.執(zhí)法須遵循程序性要求,守法毋須遵循程序性要求
    4.根據(jù)憲法和法律,下列哪些表述是正確的?(02-41) A.特別行政區(qū)立法會行使國家立法權(quán) B.自治區(qū)的人大及常委會行使地方立法權(quán) C.全國人大常委會行使國家立法權(quán) D.自治州的人大常委會行使民族立法權(quán)
    二、法適用的一般原理
    1.關(guān)于法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成,下列哪些選項(xiàng)是錯誤的? (08-52)
    A.法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成之間的區(qū)別表現(xiàn)為,內(nèi)部證成是針對案件事實(shí)問題進(jìn)行的論證,外部證成是針對法律規(guī)范問題進(jìn)行的論證
    B.無論內(nèi)部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題 C.內(nèi)部證成主要使用演繹方法,外部證成主要使用歸納方法 D.無論內(nèi)部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規(guī)則
    2.關(guān)于法的適用與法律論證,下列哪些說法是錯誤的?(09-56)
    A.法的適用所處理的問題,既包括法律事實(shí)問題也包括法律規(guī)范問題,還包括法律語言問題
    B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理 C.法的適用只要有外部證成即可,毋需內(nèi)部證成 D.法律論證是一個獨(dú)立的過程,與法律推理、法律解釋沒有關(guān)系
    三、法律解釋與法律推理
    1. 關(guān)于法律解釋和法律推理,下列哪一說法可以成立?(09-9) A.作為一種法律思維活動,法律推理的根本目的在于發(fā)現(xiàn)絕對事實(shí)和真相
    B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動,法律推理完全獨(dú)立于法律解釋
    C.法官在進(jìn)行法律推理時,既要遵守和服從法律規(guī)則又要在不同利益沖突間進(jìn)行價值平衡和選擇
    D.法律推理是嚴(yán)格的形式推理,不受人的價值觀影響
    2. 2004 年《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于<中華人民共和國刑法>有關(guān)信用卡規(guī)定的解 釋》規(guī)定:"刑法規(guī)定的'信用卡',是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。"對此,下列哪些 說法是正確的?(09-51)
    A.該解釋是學(xué)理解釋 B.該解釋屬于有權(quán)解釋
    C.該解釋和刑法本身具有同等效力 D.該解釋所采用的是文理解釋
    3.《刑法》第 263 條規(guī)定,持槍搶劫是搶劫罪的加重理由。馮某持仿真手槍搶劫了某出租車司機(jī)的錢財(cái)。在審理過程中,法官甲認(rèn)為,持仿真手槍搶劫系本條款規(guī)定的持槍搶劫,而且立法者的立法意圖也應(yīng)是這樣。因?yàn)槿绻⒎ㄕ咴谥贫ǚ蓵r不將仿真手槍包括在槍之 內(nèi),就會在該條款作出例外規(guī)定。法官乙認(rèn)為,持仿真手槍搶劫不是本條款規(guī)定的持槍搶劫,刑法之所以將持槍搶劫規(guī)定為搶劫罪的加重事由,是因?yàn)檫@種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大,而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡,因而其危害性并不大。對此,下列哪些說法是正確的?(06-56)
    A.法官甲對《刑法》第 263 條規(guī)定的解釋是一種體系解釋 B.法官乙對《刑法》第 263 條規(guī)定的解釋是一種目的解釋 C.法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實(shí)判斷 D.法官的爭議說明:法律條文中所規(guī)定的"詞"的意義具有一定的開放性,需要根據(jù)案件事實(shí)通過"解釋學(xué)循環(huán)"來確定其意義
    4. 2005 年 8 月全國人大常委會對《婦女權(quán)益保障法》進(jìn)行了修正,增加了"禁止對婦女實(shí) 施******"的規(guī)定,但沒有對"******"予以具體界定。2007 年 4 月,某省人大常委會通過《實(shí) 施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》,規(guī)定"禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實(shí)行騷擾"。關(guān)于該《辦法》,下列哪一選項(xiàng)可以成立?
    A.《辦法》對構(gòu)成"******"具體行為所作的界定,屬于對《婦女權(quán)益保障法》的立法解釋
    B.《辦法》屬于《婦女權(quán)益保障法》的下位法,按照法律高于法規(guī)的原則其效力較低 C.《辦法》屬于對《婦女權(quán)益保障法》的變通或補(bǔ)充規(guī)定 D.《辦法》對"******"進(jìn)行了體系解釋
    5.某省人大常務(wù)委員會認(rèn)為一項(xiàng)法律的個別條款在適用上存在某些困難,并認(rèn)為有必要對該條款作出法律解釋。根據(jù)我國憲法和立法法規(guī)定,該省人大常委會正確的做法是?(07-93)
    A.對該條款直接作出法律解釋
    B.提請全國人民代表大會常務(wù)委員會就該條款作出法律解釋
    C.提請高人民法院就該條款作出司法解釋
    D.提請全國人民代表大會就該條款作出法律解釋
    6.在一起案件中,主審法官認(rèn)為,生產(chǎn)假化肥案件中的"假化肥"不屬于《刑法》第一百四十條規(guī)定的"生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品
    冒充合格產(chǎn)品"中的"產(chǎn)品"范疇,因?yàn)椤缎谭ā返谝话偎氖邨l對"生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥"有專門規(guī)定。關(guān)于該案,法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種? (08-6)
    A.比較解釋 B.歷史解釋 C.體系解釋 D.目的解釋