我國國有及國有控股企業(yè)治理結(jié)構(gòu)及其法律風險防范機制
1.公司治理結(jié)構(gòu)
公司治理(Corporate Governance)源于西方發(fā)達國家，尤其是源于美國公司制的發(fā)展進程。西方發(fā)達國家?guī)缀跻恢抡J為，良好的公司治理機構(gòu)是公司競爭力的源泉和經(jīng)濟長期增長的基本條件。它是解決公司在公司法的制約下，在市場經(jīng)濟經(jīng)營過程中，產(chǎn)生的只按傳統(tǒng)的公司法無法得以解決的一系列新問題而形成的一整套制度。
通俗講，公司的治理結(jié)構(gòu)就是公司的管理結(jié)構(gòu)，不同公司有不同的治理模式，公司的治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)法律風險防范機制的基礎和前提。同時，治理結(jié)構(gòu)決定了企業(yè)法律風險防范機制的核心導向。比如，一個企業(yè)注重保護股東利益，那么它的治理結(jié)構(gòu)一定是圍繞著這個方面來制定的一些防范措施。如，上市公司，證監(jiān)會要求保護小股東的利益時，它也是通過調(diào)整公司董事會的議事規(guī)則和董事會的權限來實現(xiàn)。另外，如果一個公司僅僅制定了理論上很完善的治理結(jié)構(gòu)是不夠的，還要注意實際的操作情況，如，所有權與經(jīng)營權的分離、決策權和執(zhí)行機構(gòu)合一、董事會成員與經(jīng)理人員交叉任職等等。
2.我國企業(yè)治理結(jié)構(gòu)模式
(1)廠長(經(jīng)理)負責制
全民所有制工業(yè)企業(yè)實行廠長(經(jīng)理)負責制，這是我國1988年頒布的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》中規(guī)定的制度。廠長(經(jīng)理)在黨委的領導下全面負責企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。廠長(經(jīng)理)可以由政府部門委任或招聘、免職或解聘(須征求職工代表意見)，也可以由企業(yè)職工代表大會選舉或罷免(須報政府主管部門批準)。企業(yè)職工代表大會行使職工民主管理權力。這種治理結(jié)構(gòu)中，企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)并未真正建立，國有企業(yè)所有者代表缺位，廠長(經(jīng)理)的身份是代表所有這還是經(jīng)營者，含糊不清。企業(yè)的命運取決于廠長一個人的能力和水平，經(jīng)營過程中缺乏科學民主的決策機制，缺乏有效的監(jiān)督和風險防范機制。
廠長的產(chǎn)生，應當根據(jù)企業(yè)的不同情況，分別采取下列方式：
①按照干部管理權限，由企業(yè)主管機關或干部管理機關委派任命;
②按照企業(yè)主管機關的部署，由企業(yè)職工代表大會選舉或推薦，然后按照干部管理權限由企業(yè)主管機關或干部管理機關批準或任命;本文來源:考試大網(wǎng)
③企業(yè)主管機關招聘、提名，經(jīng)企業(yè)職工代表大會同意，按照干部管理權限，由企業(yè)主管機關或干部管理機關任命。
廠長實行任期制。每屆任期三至五年，可以連任。
廠長有企業(yè)經(jīng)營管理工作的決策權和生產(chǎn)指揮權。
(2)公司制
公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，科學的公司法人治理結(jié)構(gòu)，應該是一種由《公司法》和公司章程規(guī)范的公司股東大會、董事會(以及由董事會聘任的經(jīng)理人員)和監(jiān)事會之間的“分立——制衡”關系的制度安排。
而規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)，關鍵要看董事會能否充分發(fā)揮作用。董事會是由公司股東大會選舉產(chǎn)生的董事所組成的，是對內(nèi)管理公司事務，對外代表公司的公司執(zhí)行機關。公司治理結(jié)構(gòu)的原則是，董事會具有信托作用。作為被選擇的股東代表，董事會被期望利用它的誠實和能力去制定公司的戰(zhàn)略、計劃和重大的決策，并且根據(jù)股東和社會的利益去監(jiān)督和監(jiān)控公司的管理層。因此，任何現(xiàn)代公司的良好的公司治理結(jié)構(gòu)的核心是具有一個完善信息且能夠很好地發(fā)揮功能的董事會。
我國《公司法》規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)主要表現(xiàn)為，在股東大會下同時設立董事會和監(jiān)事會，董事會決定公司的重大事項，監(jiān)事會對其進行監(jiān)督，二者相互制衡和制約。但是，這表現(xiàn)在有限責任公司和股份有限公司中。我國《公司法》規(guī)定的國有獨資公司是一種特殊的有限責任公司形式。國有獨資公司不設立股東會，公司決策權由國家授權投資的機構(gòu)或部門行使。
另外，我國國有及國有控股企業(yè)的所有權主要集中在國有股東手中，投資主體一般相對較少或者單一，在治理結(jié)構(gòu)方面企業(yè)主要領導的權責很重，如何形成互相制衡的關系值得探索。
1.公司治理結(jié)構(gòu)
公司治理(Corporate Governance)源于西方發(fā)達國家，尤其是源于美國公司制的發(fā)展進程。西方發(fā)達國家?guī)缀跻恢抡J為，良好的公司治理機構(gòu)是公司競爭力的源泉和經(jīng)濟長期增長的基本條件。它是解決公司在公司法的制約下，在市場經(jīng)濟經(jīng)營過程中，產(chǎn)生的只按傳統(tǒng)的公司法無法得以解決的一系列新問題而形成的一整套制度。
通俗講，公司的治理結(jié)構(gòu)就是公司的管理結(jié)構(gòu)，不同公司有不同的治理模式，公司的治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)法律風險防范機制的基礎和前提。同時，治理結(jié)構(gòu)決定了企業(yè)法律風險防范機制的核心導向。比如，一個企業(yè)注重保護股東利益，那么它的治理結(jié)構(gòu)一定是圍繞著這個方面來制定的一些防范措施。如，上市公司，證監(jiān)會要求保護小股東的利益時，它也是通過調(diào)整公司董事會的議事規(guī)則和董事會的權限來實現(xiàn)。另外，如果一個公司僅僅制定了理論上很完善的治理結(jié)構(gòu)是不夠的，還要注意實際的操作情況，如，所有權與經(jīng)營權的分離、決策權和執(zhí)行機構(gòu)合一、董事會成員與經(jīng)理人員交叉任職等等。
2.我國企業(yè)治理結(jié)構(gòu)模式
(1)廠長(經(jīng)理)負責制
全民所有制工業(yè)企業(yè)實行廠長(經(jīng)理)負責制，這是我國1988年頒布的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》中規(guī)定的制度。廠長(經(jīng)理)在黨委的領導下全面負責企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。廠長(經(jīng)理)可以由政府部門委任或招聘、免職或解聘(須征求職工代表意見)，也可以由企業(yè)職工代表大會選舉或罷免(須報政府主管部門批準)。企業(yè)職工代表大會行使職工民主管理權力。這種治理結(jié)構(gòu)中，企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)并未真正建立，國有企業(yè)所有者代表缺位，廠長(經(jīng)理)的身份是代表所有這還是經(jīng)營者，含糊不清。企業(yè)的命運取決于廠長一個人的能力和水平，經(jīng)營過程中缺乏科學民主的決策機制，缺乏有效的監(jiān)督和風險防范機制。
廠長的產(chǎn)生，應當根據(jù)企業(yè)的不同情況，分別采取下列方式：
①按照干部管理權限，由企業(yè)主管機關或干部管理機關委派任命;
②按照企業(yè)主管機關的部署，由企業(yè)職工代表大會選舉或推薦，然后按照干部管理權限由企業(yè)主管機關或干部管理機關批準或任命;本文來源:考試大網(wǎng)
③企業(yè)主管機關招聘、提名，經(jīng)企業(yè)職工代表大會同意，按照干部管理權限，由企業(yè)主管機關或干部管理機關任命。
廠長實行任期制。每屆任期三至五年，可以連任。
廠長有企業(yè)經(jīng)營管理工作的決策權和生產(chǎn)指揮權。
(2)公司制
公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，科學的公司法人治理結(jié)構(gòu)，應該是一種由《公司法》和公司章程規(guī)范的公司股東大會、董事會(以及由董事會聘任的經(jīng)理人員)和監(jiān)事會之間的“分立——制衡”關系的制度安排。
而規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)，關鍵要看董事會能否充分發(fā)揮作用。董事會是由公司股東大會選舉產(chǎn)生的董事所組成的，是對內(nèi)管理公司事務，對外代表公司的公司執(zhí)行機關。公司治理結(jié)構(gòu)的原則是，董事會具有信托作用。作為被選擇的股東代表，董事會被期望利用它的誠實和能力去制定公司的戰(zhàn)略、計劃和重大的決策，并且根據(jù)股東和社會的利益去監(jiān)督和監(jiān)控公司的管理層。因此，任何現(xiàn)代公司的良好的公司治理結(jié)構(gòu)的核心是具有一個完善信息且能夠很好地發(fā)揮功能的董事會。
我國《公司法》規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)主要表現(xiàn)為，在股東大會下同時設立董事會和監(jiān)事會，董事會決定公司的重大事項，監(jiān)事會對其進行監(jiān)督，二者相互制衡和制約。但是，這表現(xiàn)在有限責任公司和股份有限公司中。我國《公司法》規(guī)定的國有獨資公司是一種特殊的有限責任公司形式。國有獨資公司不設立股東會，公司決策權由國家授權投資的機構(gòu)或部門行使。
另外，我國國有及國有控股企業(yè)的所有權主要集中在國有股東手中，投資主體一般相對較少或者單一，在治理結(jié)構(gòu)方面企業(yè)主要領導的權責很重，如何形成互相制衡的關系值得探索。