一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同進(jìn)行的劃分,也是我國(guó)《民法通則》對(duì)代理所進(jìn)行的基本分類。
(一)法定代理
1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如,依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定:"無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。
2.法定代理權(quán)的行使?;诜ǘù淼奶厥庑再|(zhì),法定代理權(quán)的行使具有以下特點(diǎn):1)法定代理權(quán)的范圍具有概括性。法定代理權(quán)不是產(chǎn)生于被代理人的委托授權(quán)行為,其代理權(quán)的范圍由法律直接規(guī)定?!睹穹ㄍ▌t》第64條規(guī)定:“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?!?)法定代理權(quán)的行使受法律規(guī)定的直接制約。法定代理中,被代理人一般為欠缺行為能力的人,其不能對(duì)法定代理人的代理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督、控制,因此,法定代理人的代理活動(dòng)只能受法律規(guī)定的直接制約。3)法定代理人有行使代理權(quán)的責(zé)任。實(shí)質(zhì)上,法定代理權(quán)的行使,是法定代理人對(duì)被代理人及社會(huì)應(yīng)盡的義務(wù)。
3.法定代理權(quán)的消滅。法定代理的產(chǎn)生和存續(xù),不以代理人和被代理人的意志為轉(zhuǎn)移。
(二)委托代理
1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理。被代理人的授權(quán)是委托代理的前提條件,因此,委托代理又稱“意定代理”。
2.委托授權(quán)行為的性質(zhì)及其與基礎(chǔ)法律關(guān)系的關(guān)系。委托授權(quán)行為是指被代理人授權(quán)于代理人的行為。一般認(rèn)為授權(quán)行為是一種單方法律行為,即只要被代理人作出向代理人授權(quán)的意思表示,代理人就享有代理權(quán)。
委托代理權(quán)的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定,可以是一次委托代理、多次委托代理、專項(xiàng)委托代理,也可以是總括委托代理即授予代理人實(shí)施與某一特定事務(wù)有關(guān)的各種民事法律行為的代理權(quán)限。代理權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)明確,對(duì)于授權(quán)不明的代理行為,我國(guó)《民法通則》第65條規(guī)定:“委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。”
(三)指定代理
指定代理是指依照法律規(guī)定,由有關(guān)單位或者由人民法院指定而產(chǎn)生的代理。
對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的,根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定:“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的,由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決?!睂?duì)無民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的,根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定:“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決?!庇扇嗣穹ㄔ褐付ǖ拇磉€有,根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定:“無訴訟行為能力人,由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟?!?BR> 例題1:小英,15歲,高中學(xué)生。其祖父去世時(shí),曾在遺囑中指明,給小英15萬元購(gòu)買一處房屋,但未指定由誰來購(gòu)買。小英的父親便以小英的名義用該15萬元買了一套商品房,下列論述正確的是( )。
A.小英的父親所為的代理屬于法定代理
B.小英的父親所為的代理屬于委托代理
C.小英的父親所為的代理屬于指定代理
D.小英的父親所為的代理屬于無權(quán)代理
答案:A
解析:法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如,依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定:“無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人”。
例題2:下列各項(xiàng)中,不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因是(?。?。
A.被代理人取消委托
B.被代理人死亡
C.代理人辭去委托
D.代理人死亡
答案:B
解析:被代理人死亡,屬于法定代理與指定代理的終止。
二、本代理與復(fù)代理
根據(jù)代理人選任和產(chǎn)生的不同,代理可分為本代理和復(fù)代理。本代理是指由本人(被代理人)選任代理人或直接依據(jù)法律的規(guī)定產(chǎn)生的代理人所進(jìn)行的代理。復(fù)代理,也稱再代理,是指代理人將代理事務(wù)的一部分或全部轉(zhuǎn)而委托他人所進(jìn)行的代理。
代理是被代理人基于信賴而授權(quán)于代理人,一般來說代理人是不能隨意未經(jīng)被代理人同意再委托他人進(jìn)行代理。但在特定條件下,為被代理人的利益,承認(rèn)復(fù)代理。我國(guó)《民法通則》第68條規(guī)定:“委托代理人為被代理人利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)在事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對(duì)自己轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任,但在緊急情況下,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?!?BR> 復(fù)代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復(fù)代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
在法定代理和指定代理的情況下,代理人是否有權(quán)選任復(fù)代理。一般認(rèn)為,由于法定代理人、指定代理人的代理范圍非常廣泛,代理人難以完全代理,所以應(yīng)該承認(rèn)代理人有權(quán)選任復(fù)代理人。
例題1:甲委托乙代簽合同,乙因病并征得甲同意后又委托丙代簽合同,則乙丙之間為(?。?。
A.共同代理
B.指定代理
C.本代理
D.再代理
答案:D
解析:復(fù)代理,也稱再代理,是指代理人將代理事務(wù)的一部分或全部轉(zhuǎn)而委托他人所進(jìn)行的代理。復(fù)代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復(fù)代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
例題2:委托代理人選定的轉(zhuǎn)托代理人是(?。?。
A.委托代理人的代理人
B.被代理人的代理人
C.委托代理人與被代理人的代理人
D.委托代理人的代理人或被代理人的代理人
答案:B
解析:復(fù)代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復(fù)代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
這是根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同進(jìn)行的劃分,也是我國(guó)《民法通則》對(duì)代理所進(jìn)行的基本分類。
(一)法定代理
1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如,依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定:"無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。
2.法定代理權(quán)的行使?;诜ǘù淼奶厥庑再|(zhì),法定代理權(quán)的行使具有以下特點(diǎn):1)法定代理權(quán)的范圍具有概括性。法定代理權(quán)不是產(chǎn)生于被代理人的委托授權(quán)行為,其代理權(quán)的范圍由法律直接規(guī)定?!睹穹ㄍ▌t》第64條規(guī)定:“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)?!?)法定代理權(quán)的行使受法律規(guī)定的直接制約。法定代理中,被代理人一般為欠缺行為能力的人,其不能對(duì)法定代理人的代理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督、控制,因此,法定代理人的代理活動(dòng)只能受法律規(guī)定的直接制約。3)法定代理人有行使代理權(quán)的責(zé)任。實(shí)質(zhì)上,法定代理權(quán)的行使,是法定代理人對(duì)被代理人及社會(huì)應(yīng)盡的義務(wù)。
3.法定代理權(quán)的消滅。法定代理的產(chǎn)生和存續(xù),不以代理人和被代理人的意志為轉(zhuǎn)移。
(二)委托代理
1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理。被代理人的授權(quán)是委托代理的前提條件,因此,委托代理又稱“意定代理”。
2.委托授權(quán)行為的性質(zhì)及其與基礎(chǔ)法律關(guān)系的關(guān)系。委托授權(quán)行為是指被代理人授權(quán)于代理人的行為。一般認(rèn)為授權(quán)行為是一種單方法律行為,即只要被代理人作出向代理人授權(quán)的意思表示,代理人就享有代理權(quán)。
委托代理權(quán)的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定,可以是一次委托代理、多次委托代理、專項(xiàng)委托代理,也可以是總括委托代理即授予代理人實(shí)施與某一特定事務(wù)有關(guān)的各種民事法律行為的代理權(quán)限。代理權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)明確,對(duì)于授權(quán)不明的代理行為,我國(guó)《民法通則》第65條規(guī)定:“委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。”
(三)指定代理
指定代理是指依照法律規(guī)定,由有關(guān)單位或者由人民法院指定而產(chǎn)生的代理。
對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的,根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定:“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的,由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決?!睂?duì)無民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)有爭(zhēng)議的,根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定:“對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決?!庇扇嗣穹ㄔ褐付ǖ拇磉€有,根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定:“無訴訟行為能力人,由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟?!?BR> 例題1:小英,15歲,高中學(xué)生。其祖父去世時(shí),曾在遺囑中指明,給小英15萬元購(gòu)買一處房屋,但未指定由誰來購(gòu)買。小英的父親便以小英的名義用該15萬元買了一套商品房,下列論述正確的是( )。
A.小英的父親所為的代理屬于法定代理
B.小英的父親所為的代理屬于委托代理
C.小英的父親所為的代理屬于指定代理
D.小英的父親所為的代理屬于無權(quán)代理
答案:A
解析:法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如,依據(jù)我國(guó)《民法通則》第14條的規(guī)定:“無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人”。
例題2:下列各項(xiàng)中,不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因是(?。?。
A.被代理人取消委托
B.被代理人死亡
C.代理人辭去委托
D.代理人死亡
答案:B
解析:被代理人死亡,屬于法定代理與指定代理的終止。
二、本代理與復(fù)代理
根據(jù)代理人選任和產(chǎn)生的不同,代理可分為本代理和復(fù)代理。本代理是指由本人(被代理人)選任代理人或直接依據(jù)法律的規(guī)定產(chǎn)生的代理人所進(jìn)行的代理。復(fù)代理,也稱再代理,是指代理人將代理事務(wù)的一部分或全部轉(zhuǎn)而委托他人所進(jìn)行的代理。
代理是被代理人基于信賴而授權(quán)于代理人,一般來說代理人是不能隨意未經(jīng)被代理人同意再委托他人進(jìn)行代理。但在特定條件下,為被代理人的利益,承認(rèn)復(fù)代理。我國(guó)《民法通則》第68條規(guī)定:“委托代理人為被代理人利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)在事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對(duì)自己轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任,但在緊急情況下,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?!?BR> 復(fù)代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復(fù)代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
在法定代理和指定代理的情況下,代理人是否有權(quán)選任復(fù)代理。一般認(rèn)為,由于法定代理人、指定代理人的代理范圍非常廣泛,代理人難以完全代理,所以應(yīng)該承認(rèn)代理人有權(quán)選任復(fù)代理人。
例題1:甲委托乙代簽合同,乙因病并征得甲同意后又委托丙代簽合同,則乙丙之間為(?。?。
A.共同代理
B.指定代理
C.本代理
D.再代理
答案:D
解析:復(fù)代理,也稱再代理,是指代理人將代理事務(wù)的一部分或全部轉(zhuǎn)而委托他人所進(jìn)行的代理。復(fù)代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復(fù)代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
例題2:委托代理人選定的轉(zhuǎn)托代理人是(?。?。
A.委托代理人的代理人
B.被代理人的代理人
C.委托代理人與被代理人的代理人
D.委托代理人的代理人或被代理人的代理人
答案:B
解析:復(fù)代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復(fù)代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。