摘要：隨著我國證券市場由政府主導(dǎo)型向市場主導(dǎo)型轉(zhuǎn)變，人們的投資觀念發(fā)生了根本性轉(zhuǎn)變，一些本原性的、市場主導(dǎo)型的機(jī)制和制度正逐步形成。新《證券法》充分體現(xiàn)了證券市場的市場化價(jià)值取向，權(quán)利制衡、效益至上等價(jià)值理念進(jìn)一步得到彰顯。同時(shí)，新法加強(qiáng)了對中小投資者權(quán)益的保護(hù)。
關(guān)鍵詞：證券法 證券發(fā)行 證券交易 投資者
2005年10月27日，十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了《公司法》和《證券法》修訂草案，并將于2006年1月1日正式實(shí)施?！豆痉ā泛汀蹲C券法》是規(guī)范證券市場運(yùn)行的基本法律，新公司法和《證券法》的出臺是證券市場法制建設(shè)的重要里程碑。
由于特定的歷史背景，98年《證券法》在指導(dǎo)思想上帶有比較濃厚的政府干預(yù)與管制色彩。幾年來的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，我國證券市場正由政府主導(dǎo)型向市場主導(dǎo)型轉(zhuǎn)變，一些本原性的、市場主導(dǎo)型的機(jī)制和制度已逐步形成。這就要求作為證券市場根本大法的《證券法》，必須以市場化作為其立法價(jià)值取向。這次《證券法》的修改正是以“大力發(fā)展資本和其他要素市場。積極推進(jìn)資本市場的改革開放和穩(wěn)定發(fā)展，擴(kuò)大直接融資。建立多層次資本市場體系，完善資本市場結(jié)構(gòu)，豐富資本市場產(chǎn)品”的精神為指導(dǎo)思想，而就立法機(jī)關(guān)對《證券法》修訂的內(nèi)容來分析，無論是證券發(fā)行、交易、上市還是監(jiān)管等環(huán)節(jié)的制度設(shè)計(jì)都充分體現(xiàn)了證券市場的市場化價(jià)值取向。
一、 新《證券法》為建立多層次的資本市場體系保駕護(hù)航
這次《證券法》修改主要涉及社會普遍關(guān)注的幾個(gè)問題，如分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，現(xiàn)貨交易，融資融券，國企炒股和銀行資金入市等。在舊法中，這五個(gè)問題都有嚴(yán)格限制，新法中則采取更為務(wù)實(shí)的態(tài)度，為其在法律上提供了發(fā)展和創(chuàng)新的空間。
1、原則上實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，但同時(shí)為金融體制的進(jìn)一步改革預(yù)留空間
改革開放之初我國對證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行混業(yè)經(jīng)營、混業(yè)管理。近年來，隨著我國金融體制改革不斷深化和金融市場逐步對外開放，繼續(xù)對銀行業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，導(dǎo)致市場管理高成本低效率的情形十分明顯。為此，國家陸續(xù)出臺了一系列的措施和辦法。但是，我們應(yīng)該理性地看到，我國資本市場畢竟起步晚，與發(fā)達(dá)國家相比還不成熟，雖然發(fā)展很快，但是中小投資者多，市場投機(jī)性強(qiáng)。為了有利于金融創(chuàng)新，同時(shí)有效防范金融風(fēng)險(xiǎn)，新《證券法》（以下簡稱“新法”）規(guī)定，“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。國家另有規(guī)定的除外?！庇纱耍覈鴮ψC券業(yè)與其他金融業(yè)繼續(xù)實(shí)行以分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理為基本原則，以“國家另有規(guī)定”為補(bǔ)充形式。從而為我國金融體制的進(jìn)一步改革和證券市場的可持續(xù)發(fā)展預(yù)留了空間，也為銀行資金間接進(jìn)入資本市場準(zhǔn)備了條件。
事實(shí)上，世界上大多數(shù)國家都實(shí)行混業(yè)經(jīng)營，金融控股集團(tuán)式的混業(yè)經(jīng)營也將是中國金融業(yè)的發(fā)展方向。實(shí)行混業(yè)經(jīng)營，銀行可以介入證券、投資、保險(xiǎn)等業(yè)務(wù)，打通資本市場和貨幣市場的隔閡，可以改變銀行的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)銀行資產(chǎn)多元化。同時(shí)可以實(shí)現(xiàn)客戶資源共享，實(shí)現(xiàn)全能型的客戶理財(cái)，在一張銀行卡上就可以集成和整合絕大多數(shù)銀行和資本市場業(yè)務(wù)，客戶可以得到全方位的金融服務(wù)。這也為我國的證券業(yè)、金融業(yè)將來與外國同行進(jìn)行公平競爭提供了一個(gè)法律平臺。
2、證券交易方式多樣化，積極、穩(wěn)妥地推出證券衍生品種
對證券交易進(jìn)行分類，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類方法，其中，按照訂約和清算期限的關(guān)系劃分，可以將證券交易分為現(xiàn)貨交易、期貨交易、期權(quán)交易等。
現(xiàn)貨交易，又稱為“現(xiàn)款交易”、“即期交易”。1998年《證券法》（以下簡稱“舊法”）規(guī)定，“證券交易以現(xiàn)貨進(jìn)行交易”，并未將證券衍生品種納入其調(diào)整范圍，排除了在國際上通行的證券期貨、期權(quán)等交易品種，禁止信用交易行為，不利于證券市場的健康發(fā)展。
新法規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易。同時(shí)，在新法總則第2條第3款規(guī)定，“證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定?！边@就為積極、穩(wěn)妥地推出期貨、期權(quán)等證券衍生品種以及為未來的證券產(chǎn)品創(chuàng)新和衍生工具的產(chǎn)生留下了法律空間，為將來證券衍生工具創(chuàng)新提供了配套制度。
3、開啟信用交易的空間，為資本市場繁榮創(chuàng)造條件
融資融券交易，又稱保證金交易或者信用交易，是指客戶依照法律規(guī)定，在買賣證券時(shí)只向證券公司支付一定數(shù)額的保證金或交付部分證券，其應(yīng)當(dāng)支付的價(jià)款和應(yīng)交付的證券不足時(shí)，由證券公司墊付的一種交易方式。其中，融資買入證券為買空，融券賣出證券為賣空。
1998年制定《證券法》時(shí)，考慮到當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況，為了抑制和防止證券交易中的過度危機(jī)，防范金融風(fēng)險(xiǎn)，故明令禁止“融資融券”交易。
勿庸諱言，“融資融券”是資本市場發(fā)展應(yīng)具有的基本功能，它有利于增加市場流動性，提供風(fēng)險(xiǎn)回避手段，提高資金利用率，同時(shí)也是以后實(shí)施股指期貨等衍生工具交易必不可少的條件。當(dāng)然，風(fēng)險(xiǎn)與利益同在，融資融券也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，需要制定融資融券的法規(guī)，在嚴(yán)格監(jiān)管條件下，穩(wěn)步組織實(shí)施。我國經(jīng)過多年的迅速發(fā)展，股市抵抗風(fēng)險(xiǎn)的能力不斷增強(qiáng)，為開展證券融資融券交易提供了現(xiàn)實(shí)條件。所以，新法規(guī)定，證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；同時(shí)規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易。雖然沒有明確規(guī)定可以采用信用交易方式進(jìn)行證券交易，但是為信用交易的開啟留下了空間，為券商業(yè)務(wù)創(chuàng)新和提高市場流動性埋下了伏筆。所以，從此種意義上說，新法允許衍生工具和融資融券的存在，意味著資本市場產(chǎn)品創(chuàng)新時(shí)代已經(jīng)來臨。
4、規(guī)范國有企業(yè)股票交易制度，依法拓寬資金入市渠道
一段時(shí)間以來，在我國股票市場上，有一批國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，把本來應(yīng)當(dāng)用于生產(chǎn)經(jīng)營的自有資金和從銀行取得的信貸資金投入股市，買賣上市交易的股票。這種狀況助長了股市的過度危機(jī)，也使國有資產(chǎn)處于高風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)，嚴(yán)重危及國有資產(chǎn)的安全，同時(shí)又容易造成操縱證券交易市場，損害中小投資者的利益。為了整頓和規(guī)范證券市場秩序，發(fā)揮股票市場為經(jīng)濟(jì)建設(shè)籌集資金和促進(jìn)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制的功能，國家對于國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票作出了專門的規(guī)定。新法第83條規(guī)定，國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關(guān)規(guī)定。從該條的規(guī)定來看，國有企業(yè)可以在國家的有關(guān)規(guī)定范圍內(nèi)進(jìn)行炒股，這是有條件地為國企炒股解禁。
就銀行資金入市問題，舊法明令禁止銀行資金違規(guī)流入股市。我們知道，銀行資金入市屬于銀行監(jiān)管范疇，受商業(yè)銀行法等其他法律法規(guī)的調(diào)整，沒有必要在證券法中規(guī)定。不管是銀行資金還是任何其他資金，只要違規(guī)，就應(yīng)當(dāng)限制。為繁榮證券市場，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，證券法應(yīng)當(dāng)鼓勵依法拓寬合規(guī)資金入市渠道，同時(shí)禁止資金違規(guī)流入股市。所以，新法第81條修改為，“依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市?！?BR> 二、 完善證券發(fā)行和證券交易制度，進(jìn)一步規(guī)范證券市場秩序
（一）、完善證券發(fā)行制度，提升投行業(yè)務(wù)管理水平
在我國，根據(jù)新法的規(guī)定，凡是向不特定對象或者向累計(jì)超過二百人的特定對象發(fā)行證券的（即公開發(fā)行），必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。由此可見，我國對公開發(fā)行證券的行為實(shí)行核準(zhǔn)制。同時(shí)，為了完善證券發(fā)行制度，我國還開拓性地引入了其他制度。
1、公開發(fā)行證券時(shí)，實(shí)行保薦人制度
保薦人制度源于英國，該制度旨在通過連帶責(zé)任機(jī)制把發(fā)行公司的質(zhì)量和保薦機(jī)構(gòu)及其保薦人的利益掛鉤，督導(dǎo)上市公司規(guī)范運(yùn)作，防范市場風(fēng)險(xiǎn)，以期保護(hù)投資者的合法權(quán)益。
為了加強(qiáng)對公開發(fā)行證券及證券上市交易的監(jiān)管，保證公開發(fā)行證券符合法定條件，保證上市公司的質(zhì)量，保護(hù)投資者的利益，這次修改證券法，在申請公開發(fā)行證券環(huán)節(jié)和申請證券上市交易環(huán)節(jié)都規(guī)定了保薦人制度，即發(fā)行人申請公開發(fā)行股票或發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券而依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，都應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。但同時(shí)，新法為保薦人設(shè)定了一定的義務(wù)和責(zé)任，即應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。否則，如果保薦人未盡勤勉之責(zé)而致使發(fā)行人發(fā)行不符合法定條件的證券或者發(fā)行程序違法給投資者造成損失的，保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、發(fā)行人首次公開發(fā)行股票，實(shí)行預(yù)先披露制度
新法第21條規(guī)定，發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請文件。由此，我國確立了發(fā)行人申請預(yù)先披露制度。
所謂預(yù)先披露制度，是指申請首次公開發(fā)行股票的，在按照證券法的規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送有關(guān)申請文件并在其受理后，將有關(guān)申請文件向社會公眾披露，而不必等到國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對發(fā)行文件審核完畢，作出核準(zhǔn)發(fā)行的決定后再進(jìn)行披露。實(shí)行發(fā)行人申請預(yù)先披露制度具有以下功能：其一，對發(fā)行審核工作形成監(jiān)督，能有效避免發(fā)行審核中可能出現(xiàn)的問題；其二，將申請材料提前披露，社會公眾可以對發(fā)行申請人文件中的問題進(jìn)行舉報(bào)，使核準(zhǔn)機(jī)關(guān)能夠提前了解、調(diào)查有關(guān)情況，有利于縮短審核時(shí)間，提高發(fā)行審核的效率；其三，提前披露發(fā)行文件，可以使社會公眾提前了解發(fā)行文件的內(nèi)容，有利于其進(jìn)行投資決策，進(jìn)而言之，實(shí)行保薦人制度有利于拓寬社會監(jiān)督渠道，防范發(fā)行人采取虛假手段騙取發(fā)行上市資格。
3、發(fā)行人公開發(fā)行股票的，實(shí)行市場化定價(jià)機(jī)制
股票發(fā)行價(jià)格是股票發(fā)行中最基本和最重要的內(nèi)容，發(fā)行價(jià)格的確定關(guān)系到發(fā)行人、證券公司和投資者三方面的根本利益，也關(guān)系到股票發(fā)行后在市場上的表現(xiàn)。如果發(fā)行價(jià)格定得過低，則難以限度地滿足發(fā)行人籌集資金的需要，不僅增大發(fā)行成本，甚至損害原有股東的利益；如果發(fā)行價(jià)格定得過高，則會增大承銷的證券公司的發(fā)行責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，抑制投資者的認(rèn)購需求。因此，合理確定股票發(fā)行價(jià)格，對于股票順利發(fā)行，以及股票未來在市場上的表現(xiàn)，都具有重要意義。
按照公司法的規(guī)定，我國股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以高于票面金額，但不得低于票面金額。一般情況下，我國股票都是采溢價(jià)發(fā)行的，也就是說股票的發(fā)行價(jià)格高于票面金額。溢價(jià)發(fā)行股票的，在確定發(fā)行價(jià)格的過程中，發(fā)行人與承銷的證券公司的利益往往是對立的，發(fā)行人都希望將價(jià)格定得高一些，以期獲得更多資金；而承銷的證券公司總想把價(jià)格壓得低一些，以盡快完成承銷任務(wù)，結(jié)果往往由雙方根據(jù)發(fā)行公司的自身素質(zhì)（包括行業(yè)前景、盈利水平、市場競爭地位等）、同類公司市盈利水平、主承銷證券公司的信譽(yù)和經(jīng)驗(yàn)以及二級市場的股價(jià)水平等條件經(jīng)過討價(jià)還價(jià)形成發(fā)行價(jià)。而這樣的價(jià)格機(jī)制上通過市場競爭形成的，對雙方當(dāng)事人來說形成的價(jià)格比較公平，既能滿足發(fā)行人的需要，也能符合承銷公司的利益。
正是基于這種市場因素的考慮，我國新法第34條規(guī)定，“股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。”此次新法對股票發(fā)行價(jià)格實(shí)行市場化定價(jià)機(jī)制的舉措，無疑會為我國未來的股票發(fā)行機(jī)制改革及其具體實(shí)施清除障礙。在發(fā)行機(jī)制改革的過程中，券商的投行業(yè)務(wù)競爭將呈現(xiàn)白熱化狀態(tài)。從此，新股跌破發(fā)行價(jià)的現(xiàn)象將會有所遏制，一級市場的暴利時(shí)代也將一去不復(fù)返，一、二級市場必然會逐步走向接軌。
4、強(qiáng)化發(fā)行人的社會責(zé)任，證券法規(guī)定發(fā)行失敗以期建立完善的股票定價(jià)機(jī)制
證券法規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的，為發(fā)行失敗。一旦發(fā)行失敗，發(fā)行人就應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。
根據(jù)證券法的規(guī)定，證券承銷包括代銷和包銷兩種。發(fā)行失敗僅存在于代銷這種方式中，包銷方式不存在發(fā)行失敗的問題，因?yàn)樵诎N中，剩余股票全部由承銷人買入。發(fā)行失敗制度的存在要求發(fā)行人和承銷人要充分考慮市場需求，合理確定發(fā)行價(jià)格，否則將承擔(dān)發(fā)行失敗的風(fēng)險(xiǎn)。因此，有利于建立完善的定價(jià)機(jī)制，并在一定程度上降低承銷風(fēng)險(xiǎn)。
（二）、證券交易制度觀念更新，為建立多層次資本市場留下空間
為培育和建立多元資本市場，此次證券法修改時(shí)對證券交易制度進(jìn)行了觀念更新。
首先，對證券交易場所進(jìn)行了突破。舊法規(guī)定，經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易。新法則規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。之所以作出上述修改是為了滿足不同層次的資金需求，拓展中小企業(yè)融資渠道，完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。
其次，突破了傳統(tǒng)的證券交易方式。我國原來對證券在交易所掛牌交易采取集中競價(jià)交易方式，交易方式過于單一。新法第40條規(guī)定，證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。這就為大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、做市商制度等其他交易方式的適用留下空間，表明我國多層次資本市場法律框架將得以確立。
再次，對交易品種的突破。舊法規(guī)定了證券交易必須以現(xiàn)貨進(jìn)行交易，排除了期貨、期權(quán)等其他交易方式。新法則規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易。由此可見，我國證券市場除現(xiàn)貨交易方式外，證券交易還可以采用國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易，這有利于活躍市場、為市場提供有效的避險(xiǎn)工具。
最后，取消了T＋0交易制度。舊法規(guī)定不得進(jìn)行T+0交易，即當(dāng)日買入的證券，當(dāng)日不得賣出。新法取消了上述規(guī)定，為適用T+0交易留下了空間，至于具體采取何種方式則視交易規(guī)則而定。
三、 完善證券監(jiān)管制度，防范和化解證券市場風(fēng)險(xiǎn)
1、加強(qiáng)對證券公司的管理，從源頭上防范風(fēng)險(xiǎn)
我國原來的證券業(yè)務(wù)比較單一，而現(xiàn)在，證券公司業(yè)務(wù)種類大大擴(kuò)展了，即只要經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司就可以從事證券經(jīng)紀(jì)、證券投資咨詢、證券承銷與保薦、證券自營、證券資產(chǎn)管理及其他證券業(yè)務(wù)的部分或者全部業(yè)務(wù)，等等。
為了防范交易風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者特別是中小投資者的利益，新法針對證券公司所從事的業(yè)務(wù)范圍的不同而對其注冊資本最低限額作了不同的規(guī)定。具體來說，證券公司經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)，證券投資咨詢，與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)的，其注冊資本最低限額為人民幣五千萬元。經(jīng)營證券承銷與保薦、證券自營、證券資產(chǎn)管理和其他證券業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)的，注冊資本最低限額為人民幣一億元；經(jīng)營其中兩項(xiàng)以上業(yè)務(wù)的，則注冊資本最低限額為人民幣五億元。同時(shí)，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)審慎監(jiān)管原則和各項(xiàng)業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)程度，可以調(diào)整注冊資本最低限額，但不得少于前述規(guī)定的限額。
必須特別指出的是，證券公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本。進(jìn)而言之，證券公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)實(shí)繳，不得分期繳付。一方面可以保證證券公司的資本足額按時(shí)到位，維持較好的償付能力；另一方面，證券公司經(jīng)營證券業(yè)務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)較高，涉及眾多投資者的利益，所以法律對其注冊資本作出了嚴(yán)格的要求。
2、明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系，采取有效的隔離措施。具體表現(xiàn)在：其一，建立健全內(nèi)部控制制度，采取有效隔離措施。新法規(guī)定，證券公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度，采取有效隔離措施，防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。證券公司必須將其證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分開辦理、不得混合操作，而這正是證券公司建立健全內(nèi)部控制制度的最重要的要求。其二，明確區(qū)分證券公司與客戶的資產(chǎn)，嚴(yán)禁挪用客戶資金，建立破產(chǎn)隔離帶制度。為此，新法作了如下規(guī)定：首先，證券公司的自營業(yè)務(wù)必須以自己的名義進(jìn)行，不得假借他人名義或者以個(gè)人名義進(jìn)行。其次，證券公司的自營業(yè)務(wù)必須使用自有資金和依法籌集的資金，不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)，也不得將其自營賬戶借給他人使用。再次，證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個(gè)客戶的名義單獨(dú)立戶管理，不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)。同時(shí)，禁止任何單位或者個(gè)人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。最后，證券公司破產(chǎn)或者清算時(shí)，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)，非因客戶本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形，不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強(qiáng)制執(zhí)行客戶的交易結(jié)算資金和證券。
3、明確證券公司董事、監(jiān)事、高管人員任職資格管理制度
在完善公司治理結(jié)構(gòu)的同時(shí)，強(qiáng)化了公司董事、監(jiān)事、高管人員任職資格和職責(zé)的規(guī)定，如新法規(guī)定，證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)正直誠實(shí)，品行良好，應(yīng)熟悉證券法律、行政法規(guī)，具有履行職責(zé)所需的經(jīng)營管理能力，并在任職前取得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的任職資格。
（二）、賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)“準(zhǔn)司法權(quán)”及其他職權(quán)，完善證券監(jiān)督管理制度
眾所周知，證券違法行為具有資金轉(zhuǎn)移快、調(diào)查取證難、社會危害大等特點(diǎn)，所以有必要強(qiáng)化國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管權(quán)力和執(zhí)法手段，特別是對違法行為實(shí)施檢查和調(diào)查的強(qiáng)制權(quán)力，以便及時(shí)查明案情，打擊各種違法犯罪行為。鑒于證監(jiān)會被賦予的職能和手段還不足以對市場發(fā)生的一些大案要案進(jìn)行有力的查處，影響市場的規(guī)范發(fā)展。故新法參考了國外的經(jīng)驗(yàn)，在明確國務(wù)院證監(jiān)機(jī)構(gòu)八項(xiàng)職責(zé)的同時(shí)，增加了監(jiān)管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法手段和權(quán)限，社會上通稱為“準(zhǔn)司法權(quán)”。具體表現(xiàn)在：
首先，賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使調(diào)查、檢查的權(quán)力，特別是對“問題賬戶”可以凍結(jié)、查封。如果證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要，則可以委托會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對證券公司的財(cái)務(wù)狀況、內(nèi)部控制狀況、資產(chǎn)價(jià)值進(jìn)行審計(jì)或者評估。
其次，對證券公司的凈資本或其他風(fēng)險(xiǎn)控制不符合規(guī)定的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正；逾期未改正，或者其行為嚴(yán)重危及該證券公司的穩(wěn)健運(yùn)行、損害客戶合法權(quán)益的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)采取限制其業(yè)務(wù)活動，限制分配紅利，限制向董事、監(jiān)事、高級管理人員支付報(bào)酬、提供福利；有權(quán)責(zé)令更換董事、監(jiān)事、高級管理人員或者限制其權(quán)利，或者責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東行使股東權(quán)利及至撤銷有關(guān)業(yè)務(wù)許可等措施。
再次，對于證券公司的股東有虛假出資、抽逃出資行為的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正，并可責(zé)令其轉(zhuǎn)讓所持證券公司的股權(quán)。
最后，當(dāng)證券公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害投資者利益的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)對該證券公司采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施。同時(shí)，對于證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員未能勤勉盡責(zé)，致使證券公司存在重大違法違規(guī)行為或者重大風(fēng)險(xiǎn)的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以撤銷其任職資格，并責(zé)令公司予以更換。
四、 加強(qiáng)對中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)，保障證券市場可持續(xù)性發(fā)展
要促進(jìn)證券市場健康發(fā)展？就必須強(qiáng)化對投資者的權(quán)益保護(hù)。就我國而言，加強(qiáng)對投資者特別是中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)力度是這次《證券法》修訂的一個(gè)重要指導(dǎo)思想，這點(diǎn)在證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管方面都有體現(xiàn)。
（一）、證券投資者保護(hù)基金的設(shè)立，為中小投資者筑起了一道安全閥
是否注重對投資者特別是中小投資者的權(quán)益保護(hù)是檢驗(yàn)一個(gè)資本市場是否公正、成熟的試金石，是衡量一個(gè)證券市場文明程度與法治化程度的標(biāo)志。針對近年來一些證券公司嚴(yán)重侵害投資者合法權(quán)益的情況，新法參照國際上的通行做法，規(guī)定“國家設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。證券投資者保護(hù)基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！庇纱丝梢?，證券投資者保護(hù)基金由國家設(shè)立，具體來說，是由證監(jiān)會設(shè)立，其他任何個(gè)人、企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、部門都不能私自設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。
目前證券投資者保護(hù)基金承擔(dān)的責(zé)任是，當(dāng)證券公司面臨破產(chǎn)、關(guān)閉或撤消等情形時(shí)，投資者資產(chǎn)因證券公司非法挪用所遭受的損失可通過投資者保護(hù)基金獲得一定的補(bǔ)償。這可以在一定程度上保護(hù)中小投資者，避免因部分證券公司發(fā)生危機(jī)后導(dǎo)致投資者對股市失去信心，并進(jìn)而引發(fā)股市動蕩和金融系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，有利于證券公司風(fēng)險(xiǎn)防范和處置長效機(jī)制的建立，為建立完善的證券公司市場退出機(jī)制打下基礎(chǔ)。所以，從這個(gè)層面來說，證券投資者保護(hù)基金的設(shè)立表明了從立法上和政策上都健全和完善了保護(hù)中小投資者權(quán)益的機(jī)制？對中小投資者的利益來說必將是一大福音。
（二）、完善民事賠償制度，凈化投資環(huán)境
新法明確規(guī)定了對投資者造成損害的民事賠償制度，首先，內(nèi)幕交易、操縱證券市場和欺詐客戶的行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其次，發(fā)行人、上市公司因虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。再次，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司對投資者造成損害的，要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，上市公司的收購人利用收購損害被收購公司及其股東合法權(quán)益并造成損失的，要依法承擔(dān)賠償責(zé)任。最后，證券公司違背客戶的委托買賣證券、辦理交易事項(xiàng)給客戶造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任，等等。
（三）、加強(qiáng)信息披露透明度，加強(qiáng)對中小投資者的保護(hù)
上市公司的信息披露對證券市場的影響很大？尤其是對投資者的判斷有直接的影響。因此？對上市公司信息披露業(yè)務(wù)要實(shí)行嚴(yán)格的責(zé)任。首先？發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司就得承擔(dān)無過錯責(zé)任；其次，提供上述信息的發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人也要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。不過，法律對其承擔(dān)責(zé)任所采取的是過錯推定原則；再次？出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)？比如會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估或者是信用評級的機(jī)構(gòu)等？對于虛假信息的披露也要承擔(dān)連帶責(zé)任。最后，現(xiàn)在新聞媒體所作的股評對客戶進(jìn)行的誤導(dǎo)也很值得關(guān)注。新聞媒體做新聞報(bào)道時(shí)一定要真實(shí)？不能散布虛假的信息？擾亂證券市場，否則就得承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（四）、公司收購行為中股東權(quán)益的特別保護(hù)
在公司收購行為中，當(dāng)收購人持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有的被收購的上市公司的股份使該公司的股權(quán)分布不符合上市的時(shí)候，意味著收購人實(shí)際上已經(jīng)完全控制了被收購的上市公司，其余仍持有被收購的上市公司股票的股東，已經(jīng)處于明顯的少數(shù)。收購人作為被收購的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，有可能會利用其優(yōu)勢地位，損害小股東的利益。為了保護(hù)被收購的上市公司的中小股東利益，基于公平的價(jià)值理念，法律就應(yīng)當(dāng)授予小股東“強(qiáng)制受讓股份提起權(quán)”，從而實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間的權(quán)利平衡。所以，新法第97條規(guī)定，收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。這給予了他們在該公司被終止上市以后賣出其所持有的股票的機(jī)會，有利于保護(hù)這些小股東的利益。
五、 余論
新證券法的修訂集中體現(xiàn)了權(quán)利制衡、效益至上等價(jià)值理念，必將為證券市場的可持續(xù)發(fā)展和繁榮奠定堅(jiān)實(shí)的制度基礎(chǔ)。盡管在開拓性地引進(jìn)的制度中有些地方值得進(jìn)一步研究探討，并需要在以后的實(shí)踐中不斷完善，但瑕不掩瑜。相信新法的實(shí)施定會為廣大投資者特別是中小投資者帶來福音。
On the Two Subjects of Securities Law： Regulation and Development
————On How the New Securities Law Protects the Minor Investors
ZHANG Xiao-ping XIAO Shao-qi
（Department of Law， Shaoguan University， Shaoguan 512005， Guangdong， China）
Abstract： With the transformation from government-orientation to market-orientation related to securities market， we have witnessed fundamental changes in people‘s investment concepts. Some originally market-oriented mechanisms and systems are coming into being. The new Securities Law has profoundly demonstrated the market value， of which ideology of checks and balances of rights as well as supremacy of efficiency prevails. At the same time， the new law enhances the protection of minor investors’ rights and. Interests.
Key words： Securities Law； securities issuance； securities exchanges； investors
關(guān)鍵詞：證券法 證券發(fā)行 證券交易 投資者
2005年10月27日，十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了《公司法》和《證券法》修訂草案，并將于2006年1月1日正式實(shí)施?！豆痉ā泛汀蹲C券法》是規(guī)范證券市場運(yùn)行的基本法律，新公司法和《證券法》的出臺是證券市場法制建設(shè)的重要里程碑。
由于特定的歷史背景，98年《證券法》在指導(dǎo)思想上帶有比較濃厚的政府干預(yù)與管制色彩。幾年來的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，我國證券市場正由政府主導(dǎo)型向市場主導(dǎo)型轉(zhuǎn)變，一些本原性的、市場主導(dǎo)型的機(jī)制和制度已逐步形成。這就要求作為證券市場根本大法的《證券法》，必須以市場化作為其立法價(jià)值取向。這次《證券法》的修改正是以“大力發(fā)展資本和其他要素市場。積極推進(jìn)資本市場的改革開放和穩(wěn)定發(fā)展，擴(kuò)大直接融資。建立多層次資本市場體系，完善資本市場結(jié)構(gòu)，豐富資本市場產(chǎn)品”的精神為指導(dǎo)思想，而就立法機(jī)關(guān)對《證券法》修訂的內(nèi)容來分析，無論是證券發(fā)行、交易、上市還是監(jiān)管等環(huán)節(jié)的制度設(shè)計(jì)都充分體現(xiàn)了證券市場的市場化價(jià)值取向。
一、 新《證券法》為建立多層次的資本市場體系保駕護(hù)航
這次《證券法》修改主要涉及社會普遍關(guān)注的幾個(gè)問題，如分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，現(xiàn)貨交易，融資融券，國企炒股和銀行資金入市等。在舊法中，這五個(gè)問題都有嚴(yán)格限制，新法中則采取更為務(wù)實(shí)的態(tài)度，為其在法律上提供了發(fā)展和創(chuàng)新的空間。
1、原則上實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，但同時(shí)為金融體制的進(jìn)一步改革預(yù)留空間
改革開放之初我國對證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行混業(yè)經(jīng)營、混業(yè)管理。近年來，隨著我國金融體制改革不斷深化和金融市場逐步對外開放，繼續(xù)對銀行業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，導(dǎo)致市場管理高成本低效率的情形十分明顯。為此，國家陸續(xù)出臺了一系列的措施和辦法。但是，我們應(yīng)該理性地看到，我國資本市場畢竟起步晚，與發(fā)達(dá)國家相比還不成熟，雖然發(fā)展很快，但是中小投資者多，市場投機(jī)性強(qiáng)。為了有利于金融創(chuàng)新，同時(shí)有效防范金融風(fēng)險(xiǎn)，新《證券法》（以下簡稱“新法”）規(guī)定，“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。國家另有規(guī)定的除外?！庇纱耍覈鴮ψC券業(yè)與其他金融業(yè)繼續(xù)實(shí)行以分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理為基本原則，以“國家另有規(guī)定”為補(bǔ)充形式。從而為我國金融體制的進(jìn)一步改革和證券市場的可持續(xù)發(fā)展預(yù)留了空間，也為銀行資金間接進(jìn)入資本市場準(zhǔn)備了條件。
事實(shí)上，世界上大多數(shù)國家都實(shí)行混業(yè)經(jīng)營，金融控股集團(tuán)式的混業(yè)經(jīng)營也將是中國金融業(yè)的發(fā)展方向。實(shí)行混業(yè)經(jīng)營，銀行可以介入證券、投資、保險(xiǎn)等業(yè)務(wù)，打通資本市場和貨幣市場的隔閡，可以改變銀行的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)銀行資產(chǎn)多元化。同時(shí)可以實(shí)現(xiàn)客戶資源共享，實(shí)現(xiàn)全能型的客戶理財(cái)，在一張銀行卡上就可以集成和整合絕大多數(shù)銀行和資本市場業(yè)務(wù)，客戶可以得到全方位的金融服務(wù)。這也為我國的證券業(yè)、金融業(yè)將來與外國同行進(jìn)行公平競爭提供了一個(gè)法律平臺。
2、證券交易方式多樣化，積極、穩(wěn)妥地推出證券衍生品種
對證券交易進(jìn)行分類，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類方法，其中，按照訂約和清算期限的關(guān)系劃分，可以將證券交易分為現(xiàn)貨交易、期貨交易、期權(quán)交易等。
現(xiàn)貨交易，又稱為“現(xiàn)款交易”、“即期交易”。1998年《證券法》（以下簡稱“舊法”）規(guī)定，“證券交易以現(xiàn)貨進(jìn)行交易”，并未將證券衍生品種納入其調(diào)整范圍，排除了在國際上通行的證券期貨、期權(quán)等交易品種，禁止信用交易行為，不利于證券市場的健康發(fā)展。
新法規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易。同時(shí)，在新法總則第2條第3款規(guī)定，“證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定?！边@就為積極、穩(wěn)妥地推出期貨、期權(quán)等證券衍生品種以及為未來的證券產(chǎn)品創(chuàng)新和衍生工具的產(chǎn)生留下了法律空間，為將來證券衍生工具創(chuàng)新提供了配套制度。
3、開啟信用交易的空間，為資本市場繁榮創(chuàng)造條件
融資融券交易，又稱保證金交易或者信用交易，是指客戶依照法律規(guī)定，在買賣證券時(shí)只向證券公司支付一定數(shù)額的保證金或交付部分證券，其應(yīng)當(dāng)支付的價(jià)款和應(yīng)交付的證券不足時(shí)，由證券公司墊付的一種交易方式。其中，融資買入證券為買空，融券賣出證券為賣空。
1998年制定《證券法》時(shí)，考慮到當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況，為了抑制和防止證券交易中的過度危機(jī)，防范金融風(fēng)險(xiǎn)，故明令禁止“融資融券”交易。
勿庸諱言，“融資融券”是資本市場發(fā)展應(yīng)具有的基本功能，它有利于增加市場流動性，提供風(fēng)險(xiǎn)回避手段，提高資金利用率，同時(shí)也是以后實(shí)施股指期貨等衍生工具交易必不可少的條件。當(dāng)然，風(fēng)險(xiǎn)與利益同在，融資融券也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，需要制定融資融券的法規(guī)，在嚴(yán)格監(jiān)管條件下，穩(wěn)步組織實(shí)施。我國經(jīng)過多年的迅速發(fā)展，股市抵抗風(fēng)險(xiǎn)的能力不斷增強(qiáng)，為開展證券融資融券交易提供了現(xiàn)實(shí)條件。所以，新法規(guī)定，證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；同時(shí)規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易。雖然沒有明確規(guī)定可以采用信用交易方式進(jìn)行證券交易，但是為信用交易的開啟留下了空間，為券商業(yè)務(wù)創(chuàng)新和提高市場流動性埋下了伏筆。所以，從此種意義上說，新法允許衍生工具和融資融券的存在，意味著資本市場產(chǎn)品創(chuàng)新時(shí)代已經(jīng)來臨。
4、規(guī)范國有企業(yè)股票交易制度，依法拓寬資金入市渠道
一段時(shí)間以來，在我國股票市場上，有一批國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，把本來應(yīng)當(dāng)用于生產(chǎn)經(jīng)營的自有資金和從銀行取得的信貸資金投入股市，買賣上市交易的股票。這種狀況助長了股市的過度危機(jī)，也使國有資產(chǎn)處于高風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)，嚴(yán)重危及國有資產(chǎn)的安全，同時(shí)又容易造成操縱證券交易市場，損害中小投資者的利益。為了整頓和規(guī)范證券市場秩序，發(fā)揮股票市場為經(jīng)濟(jì)建設(shè)籌集資金和促進(jìn)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制的功能，國家對于國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票作出了專門的規(guī)定。新法第83條規(guī)定，國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關(guān)規(guī)定。從該條的規(guī)定來看，國有企業(yè)可以在國家的有關(guān)規(guī)定范圍內(nèi)進(jìn)行炒股，這是有條件地為國企炒股解禁。
就銀行資金入市問題，舊法明令禁止銀行資金違規(guī)流入股市。我們知道，銀行資金入市屬于銀行監(jiān)管范疇，受商業(yè)銀行法等其他法律法規(guī)的調(diào)整，沒有必要在證券法中規(guī)定。不管是銀行資金還是任何其他資金，只要違規(guī)，就應(yīng)當(dāng)限制。為繁榮證券市場，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，證券法應(yīng)當(dāng)鼓勵依法拓寬合規(guī)資金入市渠道，同時(shí)禁止資金違規(guī)流入股市。所以，新法第81條修改為，“依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市?！?BR> 二、 完善證券發(fā)行和證券交易制度，進(jìn)一步規(guī)范證券市場秩序
（一）、完善證券發(fā)行制度，提升投行業(yè)務(wù)管理水平
在我國，根據(jù)新法的規(guī)定，凡是向不特定對象或者向累計(jì)超過二百人的特定對象發(fā)行證券的（即公開發(fā)行），必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。由此可見，我國對公開發(fā)行證券的行為實(shí)行核準(zhǔn)制。同時(shí)，為了完善證券發(fā)行制度，我國還開拓性地引入了其他制度。
1、公開發(fā)行證券時(shí)，實(shí)行保薦人制度
保薦人制度源于英國，該制度旨在通過連帶責(zé)任機(jī)制把發(fā)行公司的質(zhì)量和保薦機(jī)構(gòu)及其保薦人的利益掛鉤，督導(dǎo)上市公司規(guī)范運(yùn)作，防范市場風(fēng)險(xiǎn)，以期保護(hù)投資者的合法權(quán)益。
為了加強(qiáng)對公開發(fā)行證券及證券上市交易的監(jiān)管，保證公開發(fā)行證券符合法定條件，保證上市公司的質(zhì)量，保護(hù)投資者的利益，這次修改證券法，在申請公開發(fā)行證券環(huán)節(jié)和申請證券上市交易環(huán)節(jié)都規(guī)定了保薦人制度，即發(fā)行人申請公開發(fā)行股票或發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券而依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，都應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。但同時(shí)，新法為保薦人設(shè)定了一定的義務(wù)和責(zé)任，即應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。否則，如果保薦人未盡勤勉之責(zé)而致使發(fā)行人發(fā)行不符合法定條件的證券或者發(fā)行程序違法給投資者造成損失的，保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、發(fā)行人首次公開發(fā)行股票，實(shí)行預(yù)先披露制度
新法第21條規(guī)定，發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請文件。由此，我國確立了發(fā)行人申請預(yù)先披露制度。
所謂預(yù)先披露制度，是指申請首次公開發(fā)行股票的，在按照證券法的規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送有關(guān)申請文件并在其受理后，將有關(guān)申請文件向社會公眾披露，而不必等到國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對發(fā)行文件審核完畢，作出核準(zhǔn)發(fā)行的決定后再進(jìn)行披露。實(shí)行發(fā)行人申請預(yù)先披露制度具有以下功能：其一，對發(fā)行審核工作形成監(jiān)督，能有效避免發(fā)行審核中可能出現(xiàn)的問題；其二，將申請材料提前披露，社會公眾可以對發(fā)行申請人文件中的問題進(jìn)行舉報(bào)，使核準(zhǔn)機(jī)關(guān)能夠提前了解、調(diào)查有關(guān)情況，有利于縮短審核時(shí)間，提高發(fā)行審核的效率；其三，提前披露發(fā)行文件，可以使社會公眾提前了解發(fā)行文件的內(nèi)容，有利于其進(jìn)行投資決策，進(jìn)而言之，實(shí)行保薦人制度有利于拓寬社會監(jiān)督渠道，防范發(fā)行人采取虛假手段騙取發(fā)行上市資格。
3、發(fā)行人公開發(fā)行股票的，實(shí)行市場化定價(jià)機(jī)制
股票發(fā)行價(jià)格是股票發(fā)行中最基本和最重要的內(nèi)容，發(fā)行價(jià)格的確定關(guān)系到發(fā)行人、證券公司和投資者三方面的根本利益，也關(guān)系到股票發(fā)行后在市場上的表現(xiàn)。如果發(fā)行價(jià)格定得過低，則難以限度地滿足發(fā)行人籌集資金的需要，不僅增大發(fā)行成本，甚至損害原有股東的利益；如果發(fā)行價(jià)格定得過高，則會增大承銷的證券公司的發(fā)行責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，抑制投資者的認(rèn)購需求。因此，合理確定股票發(fā)行價(jià)格，對于股票順利發(fā)行，以及股票未來在市場上的表現(xiàn)，都具有重要意義。
按照公司法的規(guī)定，我國股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以高于票面金額，但不得低于票面金額。一般情況下，我國股票都是采溢價(jià)發(fā)行的，也就是說股票的發(fā)行價(jià)格高于票面金額。溢價(jià)發(fā)行股票的，在確定發(fā)行價(jià)格的過程中，發(fā)行人與承銷的證券公司的利益往往是對立的，發(fā)行人都希望將價(jià)格定得高一些，以期獲得更多資金；而承銷的證券公司總想把價(jià)格壓得低一些，以盡快完成承銷任務(wù)，結(jié)果往往由雙方根據(jù)發(fā)行公司的自身素質(zhì)（包括行業(yè)前景、盈利水平、市場競爭地位等）、同類公司市盈利水平、主承銷證券公司的信譽(yù)和經(jīng)驗(yàn)以及二級市場的股價(jià)水平等條件經(jīng)過討價(jià)還價(jià)形成發(fā)行價(jià)。而這樣的價(jià)格機(jī)制上通過市場競爭形成的，對雙方當(dāng)事人來說形成的價(jià)格比較公平，既能滿足發(fā)行人的需要，也能符合承銷公司的利益。
正是基于這種市場因素的考慮，我國新法第34條規(guī)定，“股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。”此次新法對股票發(fā)行價(jià)格實(shí)行市場化定價(jià)機(jī)制的舉措，無疑會為我國未來的股票發(fā)行機(jī)制改革及其具體實(shí)施清除障礙。在發(fā)行機(jī)制改革的過程中，券商的投行業(yè)務(wù)競爭將呈現(xiàn)白熱化狀態(tài)。從此，新股跌破發(fā)行價(jià)的現(xiàn)象將會有所遏制，一級市場的暴利時(shí)代也將一去不復(fù)返，一、二級市場必然會逐步走向接軌。
4、強(qiáng)化發(fā)行人的社會責(zé)任，證券法規(guī)定發(fā)行失敗以期建立完善的股票定價(jià)機(jī)制
證券法規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的，為發(fā)行失敗。一旦發(fā)行失敗，發(fā)行人就應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。
根據(jù)證券法的規(guī)定，證券承銷包括代銷和包銷兩種。發(fā)行失敗僅存在于代銷這種方式中，包銷方式不存在發(fā)行失敗的問題，因?yàn)樵诎N中，剩余股票全部由承銷人買入。發(fā)行失敗制度的存在要求發(fā)行人和承銷人要充分考慮市場需求，合理確定發(fā)行價(jià)格，否則將承擔(dān)發(fā)行失敗的風(fēng)險(xiǎn)。因此，有利于建立完善的定價(jià)機(jī)制，并在一定程度上降低承銷風(fēng)險(xiǎn)。
（二）、證券交易制度觀念更新，為建立多層次資本市場留下空間
為培育和建立多元資本市場，此次證券法修改時(shí)對證券交易制度進(jìn)行了觀念更新。
首先，對證券交易場所進(jìn)行了突破。舊法規(guī)定，經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易。新法則規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。之所以作出上述修改是為了滿足不同層次的資金需求，拓展中小企業(yè)融資渠道，完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。
其次，突破了傳統(tǒng)的證券交易方式。我國原來對證券在交易所掛牌交易采取集中競價(jià)交易方式，交易方式過于單一。新法第40條規(guī)定，證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。這就為大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、做市商制度等其他交易方式的適用留下空間，表明我國多層次資本市場法律框架將得以確立。
再次，對交易品種的突破。舊法規(guī)定了證券交易必須以現(xiàn)貨進(jìn)行交易，排除了期貨、期權(quán)等其他交易方式。新法則規(guī)定，證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易。由此可見，我國證券市場除現(xiàn)貨交易方式外，證券交易還可以采用國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易，這有利于活躍市場、為市場提供有效的避險(xiǎn)工具。
最后，取消了T＋0交易制度。舊法規(guī)定不得進(jìn)行T+0交易，即當(dāng)日買入的證券，當(dāng)日不得賣出。新法取消了上述規(guī)定，為適用T+0交易留下了空間，至于具體采取何種方式則視交易規(guī)則而定。
三、 完善證券監(jiān)管制度，防范和化解證券市場風(fēng)險(xiǎn)
1、加強(qiáng)對證券公司的管理，從源頭上防范風(fēng)險(xiǎn)
我國原來的證券業(yè)務(wù)比較單一，而現(xiàn)在，證券公司業(yè)務(wù)種類大大擴(kuò)展了，即只要經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司就可以從事證券經(jīng)紀(jì)、證券投資咨詢、證券承銷與保薦、證券自營、證券資產(chǎn)管理及其他證券業(yè)務(wù)的部分或者全部業(yè)務(wù)，等等。
為了防范交易風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者特別是中小投資者的利益，新法針對證券公司所從事的業(yè)務(wù)范圍的不同而對其注冊資本最低限額作了不同的規(guī)定。具體來說，證券公司經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)，證券投資咨詢，與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)的，其注冊資本最低限額為人民幣五千萬元。經(jīng)營證券承銷與保薦、證券自營、證券資產(chǎn)管理和其他證券業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)的，注冊資本最低限額為人民幣一億元；經(jīng)營其中兩項(xiàng)以上業(yè)務(wù)的，則注冊資本最低限額為人民幣五億元。同時(shí)，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)審慎監(jiān)管原則和各項(xiàng)業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)程度，可以調(diào)整注冊資本最低限額，但不得少于前述規(guī)定的限額。
必須特別指出的是，證券公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本。進(jìn)而言之，證券公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)實(shí)繳，不得分期繳付。一方面可以保證證券公司的資本足額按時(shí)到位，維持較好的償付能力；另一方面，證券公司經(jīng)營證券業(yè)務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)較高，涉及眾多投資者的利益，所以法律對其注冊資本作出了嚴(yán)格的要求。
2、明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系，采取有效的隔離措施。具體表現(xiàn)在：其一，建立健全內(nèi)部控制制度，采取有效隔離措施。新法規(guī)定，證券公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度，采取有效隔離措施，防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。證券公司必須將其證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分開辦理、不得混合操作，而這正是證券公司建立健全內(nèi)部控制制度的最重要的要求。其二，明確區(qū)分證券公司與客戶的資產(chǎn)，嚴(yán)禁挪用客戶資金，建立破產(chǎn)隔離帶制度。為此，新法作了如下規(guī)定：首先，證券公司的自營業(yè)務(wù)必須以自己的名義進(jìn)行，不得假借他人名義或者以個(gè)人名義進(jìn)行。其次，證券公司的自營業(yè)務(wù)必須使用自有資金和依法籌集的資金，不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)，也不得將其自營賬戶借給他人使用。再次，證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個(gè)客戶的名義單獨(dú)立戶管理，不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)。同時(shí)，禁止任何單位或者個(gè)人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。最后，證券公司破產(chǎn)或者清算時(shí)，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)，非因客戶本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形，不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強(qiáng)制執(zhí)行客戶的交易結(jié)算資金和證券。
3、明確證券公司董事、監(jiān)事、高管人員任職資格管理制度
在完善公司治理結(jié)構(gòu)的同時(shí)，強(qiáng)化了公司董事、監(jiān)事、高管人員任職資格和職責(zé)的規(guī)定，如新法規(guī)定，證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)正直誠實(shí)，品行良好，應(yīng)熟悉證券法律、行政法規(guī)，具有履行職責(zé)所需的經(jīng)營管理能力，并在任職前取得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的任職資格。
（二）、賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)“準(zhǔn)司法權(quán)”及其他職權(quán)，完善證券監(jiān)督管理制度
眾所周知，證券違法行為具有資金轉(zhuǎn)移快、調(diào)查取證難、社會危害大等特點(diǎn)，所以有必要強(qiáng)化國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管權(quán)力和執(zhí)法手段，特別是對違法行為實(shí)施檢查和調(diào)查的強(qiáng)制權(quán)力，以便及時(shí)查明案情，打擊各種違法犯罪行為。鑒于證監(jiān)會被賦予的職能和手段還不足以對市場發(fā)生的一些大案要案進(jìn)行有力的查處，影響市場的規(guī)范發(fā)展。故新法參考了國外的經(jīng)驗(yàn)，在明確國務(wù)院證監(jiān)機(jī)構(gòu)八項(xiàng)職責(zé)的同時(shí)，增加了監(jiān)管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法手段和權(quán)限，社會上通稱為“準(zhǔn)司法權(quán)”。具體表現(xiàn)在：
首先，賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使調(diào)查、檢查的權(quán)力，特別是對“問題賬戶”可以凍結(jié)、查封。如果證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要，則可以委托會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對證券公司的財(cái)務(wù)狀況、內(nèi)部控制狀況、資產(chǎn)價(jià)值進(jìn)行審計(jì)或者評估。
其次，對證券公司的凈資本或其他風(fēng)險(xiǎn)控制不符合規(guī)定的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正；逾期未改正，或者其行為嚴(yán)重危及該證券公司的穩(wěn)健運(yùn)行、損害客戶合法權(quán)益的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)采取限制其業(yè)務(wù)活動，限制分配紅利，限制向董事、監(jiān)事、高級管理人員支付報(bào)酬、提供福利；有權(quán)責(zé)令更換董事、監(jiān)事、高級管理人員或者限制其權(quán)利，或者責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東行使股東權(quán)利及至撤銷有關(guān)業(yè)務(wù)許可等措施。
再次，對于證券公司的股東有虛假出資、抽逃出資行為的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正，并可責(zé)令其轉(zhuǎn)讓所持證券公司的股權(quán)。
最后，當(dāng)證券公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害投資者利益的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)對該證券公司采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施。同時(shí)，對于證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員未能勤勉盡責(zé)，致使證券公司存在重大違法違規(guī)行為或者重大風(fēng)險(xiǎn)的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以撤銷其任職資格，并責(zé)令公司予以更換。
四、 加強(qiáng)對中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)，保障證券市場可持續(xù)性發(fā)展
要促進(jìn)證券市場健康發(fā)展？就必須強(qiáng)化對投資者的權(quán)益保護(hù)。就我國而言，加強(qiáng)對投資者特別是中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)力度是這次《證券法》修訂的一個(gè)重要指導(dǎo)思想，這點(diǎn)在證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管方面都有體現(xiàn)。
（一）、證券投資者保護(hù)基金的設(shè)立，為中小投資者筑起了一道安全閥
是否注重對投資者特別是中小投資者的權(quán)益保護(hù)是檢驗(yàn)一個(gè)資本市場是否公正、成熟的試金石，是衡量一個(gè)證券市場文明程度與法治化程度的標(biāo)志。針對近年來一些證券公司嚴(yán)重侵害投資者合法權(quán)益的情況，新法參照國際上的通行做法，規(guī)定“國家設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。證券投資者保護(hù)基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！庇纱丝梢?，證券投資者保護(hù)基金由國家設(shè)立，具體來說，是由證監(jiān)會設(shè)立，其他任何個(gè)人、企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、部門都不能私自設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。
目前證券投資者保護(hù)基金承擔(dān)的責(zé)任是，當(dāng)證券公司面臨破產(chǎn)、關(guān)閉或撤消等情形時(shí)，投資者資產(chǎn)因證券公司非法挪用所遭受的損失可通過投資者保護(hù)基金獲得一定的補(bǔ)償。這可以在一定程度上保護(hù)中小投資者，避免因部分證券公司發(fā)生危機(jī)后導(dǎo)致投資者對股市失去信心，并進(jìn)而引發(fā)股市動蕩和金融系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，有利于證券公司風(fēng)險(xiǎn)防范和處置長效機(jī)制的建立，為建立完善的證券公司市場退出機(jī)制打下基礎(chǔ)。所以，從這個(gè)層面來說，證券投資者保護(hù)基金的設(shè)立表明了從立法上和政策上都健全和完善了保護(hù)中小投資者權(quán)益的機(jī)制？對中小投資者的利益來說必將是一大福音。
（二）、完善民事賠償制度，凈化投資環(huán)境
新法明確規(guī)定了對投資者造成損害的民事賠償制度，首先，內(nèi)幕交易、操縱證券市場和欺詐客戶的行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其次，發(fā)行人、上市公司因虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。再次，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司對投資者造成損害的，要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，上市公司的收購人利用收購損害被收購公司及其股東合法權(quán)益并造成損失的，要依法承擔(dān)賠償責(zé)任。最后，證券公司違背客戶的委托買賣證券、辦理交易事項(xiàng)給客戶造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任，等等。
（三）、加強(qiáng)信息披露透明度，加強(qiáng)對中小投資者的保護(hù)
上市公司的信息披露對證券市場的影響很大？尤其是對投資者的判斷有直接的影響。因此？對上市公司信息披露業(yè)務(wù)要實(shí)行嚴(yán)格的責(zé)任。首先？發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司就得承擔(dān)無過錯責(zé)任；其次，提供上述信息的發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人也要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。不過，法律對其承擔(dān)責(zé)任所采取的是過錯推定原則；再次？出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)？比如會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估或者是信用評級的機(jī)構(gòu)等？對于虛假信息的披露也要承擔(dān)連帶責(zé)任。最后，現(xiàn)在新聞媒體所作的股評對客戶進(jìn)行的誤導(dǎo)也很值得關(guān)注。新聞媒體做新聞報(bào)道時(shí)一定要真實(shí)？不能散布虛假的信息？擾亂證券市場，否則就得承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（四）、公司收購行為中股東權(quán)益的特別保護(hù)
在公司收購行為中，當(dāng)收購人持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有的被收購的上市公司的股份使該公司的股權(quán)分布不符合上市的時(shí)候，意味著收購人實(shí)際上已經(jīng)完全控制了被收購的上市公司，其余仍持有被收購的上市公司股票的股東，已經(jīng)處于明顯的少數(shù)。收購人作為被收購的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，有可能會利用其優(yōu)勢地位，損害小股東的利益。為了保護(hù)被收購的上市公司的中小股東利益，基于公平的價(jià)值理念，法律就應(yīng)當(dāng)授予小股東“強(qiáng)制受讓股份提起權(quán)”，從而實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間的權(quán)利平衡。所以，新法第97條規(guī)定，收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。這給予了他們在該公司被終止上市以后賣出其所持有的股票的機(jī)會，有利于保護(hù)這些小股東的利益。
五、 余論
新證券法的修訂集中體現(xiàn)了權(quán)利制衡、效益至上等價(jià)值理念，必將為證券市場的可持續(xù)發(fā)展和繁榮奠定堅(jiān)實(shí)的制度基礎(chǔ)。盡管在開拓性地引進(jìn)的制度中有些地方值得進(jìn)一步研究探討，并需要在以后的實(shí)踐中不斷完善，但瑕不掩瑜。相信新法的實(shí)施定會為廣大投資者特別是中小投資者帶來福音。
On the Two Subjects of Securities Law： Regulation and Development
————On How the New Securities Law Protects the Minor Investors
ZHANG Xiao-ping XIAO Shao-qi
（Department of Law， Shaoguan University， Shaoguan 512005， Guangdong， China）
Abstract： With the transformation from government-orientation to market-orientation related to securities market， we have witnessed fundamental changes in people‘s investment concepts. Some originally market-oriented mechanisms and systems are coming into being. The new Securities Law has profoundly demonstrated the market value， of which ideology of checks and balances of rights as well as supremacy of efficiency prevails. At the same time， the new law enhances the protection of minor investors’ rights and. Interests.
Key words： Securities Law； securities issuance； securities exchanges； investors