證券發(fā)行條件是現(xiàn)行法律規(guī)定的、證券發(fā)行必須具備的各種條件的總和。股票、公司債券和認定證券屬于不同類型的證券，其發(fā)行條件也有所不同。我國《證券法》通過轉(zhuǎn)引其他法律的方式，規(guī)定了證券公開發(fā)行的條件。《證券法》第 10條規(guī)定，“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件”。
根據(jù)《公司法》及《證券法》的規(guī)定，我國證券發(fā)行條件具有以下特點：
1.發(fā)行條件是法定條件。證券種類不同，其發(fā)行條件也有差別。對股票及公司債券的發(fā)行條件，我國現(xiàn)行法律作有嚴格規(guī)定，證券發(fā)行人不得發(fā)行低于法定條件的證券。證券發(fā)行條件法定化，可以盡力排斥劣質(zhì)證券進入公開市場的機會，它也同時奠定了證券監(jiān)管機構(gòu)審核權(quán)的基礎(chǔ)，并使投資者在素質(zhì)相對較好、公開程度相對較高的證券中作出投資選擇。
2.發(fā)行條件是實質(zhì)條件。根據(jù)公司法及相關(guān)法規(guī)，證券發(fā)行條件屬于實質(zhì)條件，而非形式條件。實質(zhì)條件即證券發(fā)行的客觀條件，主要包括法律性條件及財務(wù)性條件等，形式條件則主要指是否履行法定信息披露義務(wù)。我國現(xiàn)行法律側(cè)重規(guī)定證券發(fā)行的實質(zhì)條件，即使發(fā)行申請人完全和充分地履行信息披露義務(wù)，但若其實際狀況低于法定實質(zhì)條件，也不得公開發(fā)行證券。
3.發(fā)行條件偏重于財務(wù)條件?！豆痉ā范笠亓信e了證券發(fā)行基本條件，但根據(jù)目前采取的發(fā)行審核規(guī)則及信息披露制度，其實質(zhì)內(nèi)容包含大量財務(wù)指標。根據(jù)現(xiàn)行法律，發(fā)行人應(yīng)提供最近三年的財務(wù)文件及審計文件，盈利預(yù)測也主要是以大量財務(wù)數(shù)據(jù)體現(xiàn)出來的。相對而言，公司債券發(fā)行人資格、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等法律事項，尚未作為明確的法定條件加以規(guī)定。
4.發(fā)行條件側(cè)重于公開發(fā)行條件。按照發(fā)行人是否向社會公眾投資者募集資金作為標準，證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行，相應(yīng)地，證券發(fā)行條件包括公開發(fā)行條件和非公開發(fā)行條件。我國1992年《股份有限公司規(guī)范意見》曾專門規(guī)定定向募集公司及其股票發(fā)行條件，《公司法》頒布實施后，取消了定向募集公司。因此，股票主要以公開方式發(fā)行，股票發(fā)行條件也主要是股票公開發(fā)行條件。公司債券則可以分別采取公開發(fā)行與非公開發(fā)行，但根據(jù)現(xiàn)行法律，公司債券之公開發(fā)行與非公開發(fā)行的條件并無重大區(qū)別。
5.發(fā)行條件與上市條件的一致性。多數(shù)國家由于允許證券的私募發(fā)行，公開發(fā)行的證券可以是非上市證券，證券的發(fā)行條件和上市條件有所不同。根據(jù)此類制度，證券發(fā)行條件主要反映在證券法和信息披露制度中，上市條件主要由證券交易場所自律機構(gòu)制定。在采取注冊制的國家和地區(qū)中，證券監(jiān)管機構(gòu)主要審查發(fā)行條件，上市條件則由證券交易所依照上市規(guī)則進行獨立審查。因此，即使公開發(fā)行的證券，也未必符合上市條件。在我國，證券發(fā)行條件及上市條件是同一的，證券監(jiān)管機構(gòu)在審查證券發(fā)行申請中，實際上已同時完成了上市資格審查，從而消弱了證券交易所上市審查的獨立性。
如前所述，新設(shè)發(fā)行系旨在設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股票的行為。根據(jù)國外公司立法，股份公司之設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種。發(fā)起設(shè)立為僅由發(fā)起人認繳股款而設(shè)立公司的情形，因該種設(shè)立方式不涉及向其他投資者募集股份，故沒有股票發(fā)行問題。募集設(shè)立則有私募與公募之分，在私募情形下，不僅發(fā)起人認繳股款，特定投資者也得認購公司股份，存在股票發(fā)行問題;在公募情形下，除由發(fā)起人認購股份外，其他特定投資者或社會公眾投資者也可認購股份，也存在股票發(fā)行問題。我國《公司法》允許股份公司采取發(fā)起設(shè)立與公開募集方式設(shè)立，故于發(fā)起設(shè)立時，無股票發(fā)行問題;于公開募集設(shè)立時，則存在股票發(fā)行問題。
根據(jù)我國公司立法，股份公司新設(shè)發(fā)行時，除應(yīng)符合《公司法》第73條規(guī)定的一般條件外，還要符合上市公司設(shè)立與存續(xù)條件以及法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。
(一)股份公司設(shè)立的一般條件
根據(jù)《公司法》第73條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)?！豆痉ā返?5條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)有 5人以上為發(fā)起人;國有企業(yè)改建為股份公司的發(fā)起人可以少于5人。
2.發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。根據(jù)公司法規(guī)定，公開募集設(shè)立并上市的股份公司，其股本總額不得少于5 000萬人民幣，其中，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。
3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法規(guī)定，股份公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。發(fā)起人除應(yīng)認購一定比例的股份，還應(yīng)承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。
4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過?！豆痉ā返?9條對股份公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項作有列舉性規(guī)定，證監(jiān)會對上市公司章程也作有指導(dǎo)性規(guī)定。此類規(guī)定是上市公司應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范。
5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。股份公司選定名稱時，應(yīng)依照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定辦理;公司組織機構(gòu)應(yīng)依照《公司法》第三章第二、三、四節(jié)的規(guī)定辦理，分別設(shè)立股東大會、董事會、經(jīng)理以及監(jiān)事會。
6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。從實踐做法來看，這一條件主要包括經(jīng)營場所使用證明，以及公司經(jīng)營所必須的其他物質(zhì)條件。
(二)股份公司的上市條件
股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立，無法直接申請上市，通過發(fā)行股票募集設(shè)立的股份公司，則均為上市公司。根據(jù)我國股份制改造實踐，以募集方式設(shè)立的股份公司不僅要符合公司設(shè)立的一般條件，還應(yīng)符合《公司法》關(guān)于上市公司的條件?！豆痉ā返?52條規(guī)定，股份公司申請其股票上市，必須符合下列條件：
1.股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行。根據(jù)《證券法》第 11條規(guī)定，公開發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。雖然《公司法》和《證券法》分別采取“國務(wù)院證券管理部門”和“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)”的提法，根據(jù)學(xué)者解釋，在股票發(fā)行制度中，該兩種提法均指中國證監(jiān)會。
2.公司股本總額不少于人民幣5 000萬元。這里所稱公司股本總額，系指公司公開發(fā)行股票后的股本總額，而非股票發(fā)行前的股本總額。
3.開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利;原國有企業(yè)依法改建設(shè)立的，或者《公司法》實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算。
4.持有股票面值達人民幣1 000元以上的股東人數(shù)不少于1 000人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上。
5.公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。
6.國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
(三)新設(shè)發(fā)行的特別條件
嚴格地說，新設(shè)發(fā)行僅適用于國有企業(yè)依法改建設(shè)立股份公司發(fā)行股票，以及國有大中型企業(yè)作為發(fā)起人募集設(shè)立股份公司而發(fā)行股票。其他企業(yè)改建設(shè)立股份公司或者非國有大中型企業(yè)作為發(fā)起人設(shè)立的股份公司，因無法滿足開業(yè)三年以及連續(xù)盈利滿三年的規(guī)定，故無法按照新設(shè)發(fā)行的規(guī)則募集股份。
根據(jù)《股票條例》，設(shè)立股份公司申請公開發(fā)行股票，應(yīng)符合下列條件：
1.其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策。國家產(chǎn)業(yè)政策是個變量因素，會隨著國家經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r及其外部環(huán)境而發(fā)生變化，在不同的年份，國家的產(chǎn)業(yè)政策也會有所差別。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，我國，目前支持的產(chǎn)業(yè)主要包括基礎(chǔ)設(shè)施、能源、交通、通信、高科技企業(yè)等。房地產(chǎn)業(yè)以及商業(yè)不屬于鼓勵投資的產(chǎn)業(yè)。
2.其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)。我國公司法和證券法并不排斥公司發(fā)行優(yōu)先股，故公司股份可在理論上分為普通股和優(yōu)先股。依照《股票條例》上述規(guī)定，申請公開發(fā)行股票的公司只能發(fā)行普通股，不得發(fā)行優(yōu)先股。值得注意的是，普通股可分為A股、B股和H股等類別股份。
3.發(fā)起人認購的股本總額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%。要求發(fā)起人股在公司總股本中占有適當(dāng)比例，有利于持續(xù)和穩(wěn)定推進公司的發(fā)展戰(zhàn)略，有利于實現(xiàn)招股說明書確立的公司宗旨，保護投資者利益。
4.在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3 000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外。
5.向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%，其中公司職工認購的股本數(shù)額不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的10%;公司擬發(fā)行的股本總額超過4億元的，證監(jiān)會按照規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不得少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%。根據(jù)證監(jiān)會的規(guī)定，公司不得將其擬向社會公眾發(fā)行的部分股本交由公司職工認購。
6.發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為。
7.證券委規(guī)定的其他條件。
(四)國有企業(yè)改組發(fā)行的特別條件
根據(jù)《股票條例》，原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，除應(yīng)當(dāng)符合前述條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%，但是證券委另有規(guī)定的除外;(2)近年連續(xù)盈利。
新股發(fā)行指已設(shè)立的股份公司為了增加資本或者調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行股票。其中，旨在增加公司股本而發(fā)行新股，是典型的新股發(fā)行，也稱“增資發(fā)行”;旨在調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行新股，主要表現(xiàn)為“股票合并”和“股票拆細”。股票合并及股票拆細沒有改變公司的總股本，與增資發(fā)行不同。這里所稱新股發(fā)行，限于增資發(fā)行新股。
(一)新股發(fā)行的一般條件
根據(jù)《公司法》第137條規(guī)定，股份公司發(fā)行新股，必須具備下列條件：
1.前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上。這里所稱“前一次發(fā)行的股份”，泛指各種形式的股份發(fā)行，如定向募集公司增資發(fā)行股票、上市公司新股發(fā)行、股份公司以送配形式發(fā)行股份。
2.公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利?！白罱?年內(nèi)連續(xù)盈利”屬于新股發(fā)行的一般條件，就特定新股發(fā)行方式來說，相關(guān)規(guī)則可能作出更嚴格的規(guī)定。
3.公司在最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載。
4.公司預(yù)期利潤率可達同期銀行存款利率。
(二)上市公司增資發(fā)行新股的條件
1.公司前一次公開發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說明書所述用途相符，并且資金使用效益良好。另根據(jù)《證券法》第20條第2款規(guī)定，上市公司擅自改變募股資金用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得發(fā)行新股。
2.公司本次發(fā)行距前一次公開發(fā)行股票的時間不少于12個月。
3.公司從前一次公開發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為。
4.證券委規(guī)定的其他條件。
(三)定向募集公司增資公開發(fā)行新股的條件
1.定向募集所得資金的使用與招股說明書所述的用途相符，并且資金使用效益良好。
2，距最近一次定向募集股份的時間不少于12個月。
3.從最近一次定向募集到本次公開發(fā)行期間沒有重大違法行為。
4.內(nèi)部職工股權(quán)證按規(guī)定范圍發(fā)放，且已交國家指定的證券機構(gòu)集中托管。
5.證券委規(guī)定的其他條件。
股份公司送股或配股，是發(fā)行新股的特殊方式。對于非上市公司的送配股問題，我國現(xiàn)行法律尚缺具體規(guī)定。但對上市公司送配股問題，證監(jiān)會頒布的《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》作有較具體規(guī)定。
(一)上市公司配股條件
配股作為新股發(fā)行的特殊形式，系股份公司為了擴大股本規(guī)模，以較優(yōu)惠價格向公司股東發(fā)行新股的行為。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》，上市公司辦理配股事宜時，應(yīng)符合以下條件：
1.距前一次發(fā)行股票的時間間隔不少于12個月?！扒耙淮伟l(fā)行”，包括新設(shè)發(fā)行以及包括送配股在內(nèi)的各種新股發(fā)行;時間間隔不少于12個月，則依前一次招募文件公布日期到本次配股說明書公布日期的間隔為準。
2.前一次發(fā)行股票所募集的資金用途與該公司的《招股說明書》、《配股說明書》或者股東大會有關(guān)決議相符。如果前一次發(fā)行股份所募資金違反招募文件，且未經(jīng)股東大會批準，不得進行配股。
3.公司連續(xù)兩年盈利。
4.近3年無重大違法行為。
5.本次配股募集資金的用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策規(guī)定。
6.配售的股票限于普通股，配售對象為股東大會決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
7.本次配售的股份總數(shù)不超過公司原有總股本的30%;發(fā)行B股和H股的上市公司，還應(yīng)遵守該類別股份的其他法規(guī)規(guī)定。
8.配售股票的發(fā)行價格不低于本次配售前最新公布的該公司財務(wù)報表中每股凈資產(chǎn)。
(二)上市公司送股條件
上市公司送股，系上市公司依法動用公積金，向公司股東分派股份的特殊發(fā)行方式。公積金屬于公司股東權(quán)益的重要組成部分，由公司股東按照所持股份比例享有，公司動用公積金向股東送股，其實質(zhì)是減少公司公積金并擴大公司股本總額，不影響公司凈資產(chǎn)和股東權(quán)益。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》的規(guī)定，上市公司辦理送股時，應(yīng)符合以下條件：
1.已經(jīng)按照法律規(guī)定彌補虧損，提取法定盈余公積金和公益金。
2.動用公積金送股后留存的法定盈余公積金和資本公積金不少于公司總股本的50%。
3.發(fā)行的股票限于普通股，發(fā)行對象為股東大會決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
4.因送股增加的股本額與同一財務(wù)年度內(nèi)配股增加的股本額兩者之和不超過上一財務(wù)年度截止日期的股本額。
B股股票是境內(nèi)上市外資股的簡稱。B股股票也可采取新設(shè)發(fā)行和增資發(fā)行，相應(yīng)地，其發(fā)行條件分為新設(shè)發(fā)行條件和增資發(fā)行條件。
(一)B股新設(shè)發(fā)行條件
1.所募資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
2.符合國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定。
3.符合國家有關(guān)利用外資的規(guī)定。
4.發(fā)起人認購的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%。
5.發(fā)起人出資總額不少于1.5億元人民幣。
6.擬向社會發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上;擬發(fā)行的股本總額超過4億元人民幣的，其擬向社會發(fā)行股份的比例達15%以上。
7.改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒有重大違法行為。
8.改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，最近3年連續(xù)盈利。
9.國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件。
(二)B股增資發(fā)行條件
公司為了增加資本而申請發(fā)行境內(nèi)上市外資股的，除應(yīng)符合新設(shè)發(fā)行條件中第1—3項規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)公司前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，所得資金的用途與募股時確定的用途相符;(2)公司凈資產(chǎn)總值不低于1.5億元人民幣;(3)公司從前一次發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為;(4)公司最近3年連續(xù)盈利;原有企業(yè)改組或者國有企業(yè)作為主要發(fā)起人設(shè)立的公司，可以連續(xù)計算;(5)國務(wù)院證券委規(guī)定的其他條件。
根據(jù)《公司法》第159條的規(guī)定，股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依法發(fā)行公司債券。其他企業(yè)或有限公司可以依照《企業(yè)債券管理條例》發(fā)行企業(yè)債券，但不得按照《公司法》發(fā)行公司債券。
(一)發(fā)行公司債券的實體條件
1.發(fā)行債券必須是為了籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，發(fā)行公司債券所籌集資金必須用于審批機關(guān)批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。
2.股份公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3 000萬元，有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元。在公司法上，凈資產(chǎn)為資產(chǎn)負債表所載之“股東權(quán)益”，也即公司股本、公積金、公益金和未分配利潤之和。
3.累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。依照公司凈資產(chǎn)額限制債券發(fā)行總額，在國外公司法上非常普遍，這有助于維持公司還本付息能力。日本《商法典》第297條第一項規(guī)定，“公司債，不能超過資本和公積金的總額進行募集”，故發(fā)行公司債券的限額公式為“公司債券總額≤公司資產(chǎn)”。
4.最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。
5.籌集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
6.債券利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。
7：國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
(二)再次發(fā)行的限制條件
《公司法》除對公司債券的一般發(fā)行條件作出規(guī)定，還對再次發(fā)行公司債券作出限制。根據(jù)《公司法》第162條規(guī)定，存有下列情況之一的，不得再次發(fā)行公司債券：(1)前一次發(fā)行的公司債券尚未募足;(2)對已發(fā)行的玲司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實，且處于繼續(xù)狀態(tài)。
可轉(zhuǎn)換公司債券，是公司債券的特殊形態(tài)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為上市公司，《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》將發(fā)行人擴張至上市公司及重點國有企業(yè)?！豆痉ā返?72條對于可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件，作有特殊規(guī)定，據(jù)此，公司債券可轉(zhuǎn)換為股票的，除具備發(fā)行公司債券的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合股票發(fā)行的條件。
(一)上市公司之可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件
《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第9條規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)最近3年連續(xù)盈利，且最近3年凈資產(chǎn)利潤率平均在10%以上，屬于能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類的公司可以略低，但是不得低于 7%;(2)可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負債率不高于70%;(3)累計債券金額余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%;(4)募集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;(5)可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平;(6)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元;(7)國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件o
(二)重點國有企業(yè)之發(fā)行條件
重點國有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，除要符合上市公司發(fā)行條件中的第3— 7項條件外，還應(yīng)當(dāng)同時符合以下條件：(1)債券發(fā)行人最近3年連續(xù)盈利，且最近3年的財務(wù)報告已經(jīng)具有從事證券業(yè)資格的會計師事務(wù)所審計;(2)債券發(fā)行人有明確、可行的企業(yè)改制和上市計劃;(3)債券發(fā)行人有可靠的償債能力;(4)債券發(fā)行人有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔(dān)保。
根據(jù)《公司法》及《證券法》的規(guī)定，我國證券發(fā)行條件具有以下特點：
1.發(fā)行條件是法定條件。證券種類不同，其發(fā)行條件也有差別。對股票及公司債券的發(fā)行條件，我國現(xiàn)行法律作有嚴格規(guī)定，證券發(fā)行人不得發(fā)行低于法定條件的證券。證券發(fā)行條件法定化，可以盡力排斥劣質(zhì)證券進入公開市場的機會，它也同時奠定了證券監(jiān)管機構(gòu)審核權(quán)的基礎(chǔ)，并使投資者在素質(zhì)相對較好、公開程度相對較高的證券中作出投資選擇。
2.發(fā)行條件是實質(zhì)條件。根據(jù)公司法及相關(guān)法規(guī)，證券發(fā)行條件屬于實質(zhì)條件，而非形式條件。實質(zhì)條件即證券發(fā)行的客觀條件，主要包括法律性條件及財務(wù)性條件等，形式條件則主要指是否履行法定信息披露義務(wù)。我國現(xiàn)行法律側(cè)重規(guī)定證券發(fā)行的實質(zhì)條件，即使發(fā)行申請人完全和充分地履行信息披露義務(wù)，但若其實際狀況低于法定實質(zhì)條件，也不得公開發(fā)行證券。
3.發(fā)行條件偏重于財務(wù)條件?！豆痉ā范笠亓信e了證券發(fā)行基本條件，但根據(jù)目前采取的發(fā)行審核規(guī)則及信息披露制度，其實質(zhì)內(nèi)容包含大量財務(wù)指標。根據(jù)現(xiàn)行法律，發(fā)行人應(yīng)提供最近三年的財務(wù)文件及審計文件，盈利預(yù)測也主要是以大量財務(wù)數(shù)據(jù)體現(xiàn)出來的。相對而言，公司債券發(fā)行人資格、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等法律事項，尚未作為明確的法定條件加以規(guī)定。
4.發(fā)行條件側(cè)重于公開發(fā)行條件。按照發(fā)行人是否向社會公眾投資者募集資金作為標準，證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行，相應(yīng)地，證券發(fā)行條件包括公開發(fā)行條件和非公開發(fā)行條件。我國1992年《股份有限公司規(guī)范意見》曾專門規(guī)定定向募集公司及其股票發(fā)行條件，《公司法》頒布實施后，取消了定向募集公司。因此，股票主要以公開方式發(fā)行，股票發(fā)行條件也主要是股票公開發(fā)行條件。公司債券則可以分別采取公開發(fā)行與非公開發(fā)行，但根據(jù)現(xiàn)行法律，公司債券之公開發(fā)行與非公開發(fā)行的條件并無重大區(qū)別。
5.發(fā)行條件與上市條件的一致性。多數(shù)國家由于允許證券的私募發(fā)行，公開發(fā)行的證券可以是非上市證券，證券的發(fā)行條件和上市條件有所不同。根據(jù)此類制度，證券發(fā)行條件主要反映在證券法和信息披露制度中，上市條件主要由證券交易場所自律機構(gòu)制定。在采取注冊制的國家和地區(qū)中，證券監(jiān)管機構(gòu)主要審查發(fā)行條件，上市條件則由證券交易所依照上市規(guī)則進行獨立審查。因此，即使公開發(fā)行的證券，也未必符合上市條件。在我國，證券發(fā)行條件及上市條件是同一的，證券監(jiān)管機構(gòu)在審查證券發(fā)行申請中，實際上已同時完成了上市資格審查，從而消弱了證券交易所上市審查的獨立性。
如前所述，新設(shè)發(fā)行系旨在設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股票的行為。根據(jù)國外公司立法，股份公司之設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種。發(fā)起設(shè)立為僅由發(fā)起人認繳股款而設(shè)立公司的情形，因該種設(shè)立方式不涉及向其他投資者募集股份，故沒有股票發(fā)行問題。募集設(shè)立則有私募與公募之分，在私募情形下，不僅發(fā)起人認繳股款，特定投資者也得認購公司股份，存在股票發(fā)行問題;在公募情形下，除由發(fā)起人認購股份外，其他特定投資者或社會公眾投資者也可認購股份，也存在股票發(fā)行問題。我國《公司法》允許股份公司采取發(fā)起設(shè)立與公開募集方式設(shè)立，故于發(fā)起設(shè)立時，無股票發(fā)行問題;于公開募集設(shè)立時，則存在股票發(fā)行問題。
根據(jù)我國公司立法，股份公司新設(shè)發(fā)行時，除應(yīng)符合《公司法》第73條規(guī)定的一般條件外，還要符合上市公司設(shè)立與存續(xù)條件以及法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。
(一)股份公司設(shè)立的一般條件
根據(jù)《公司法》第73條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)?！豆痉ā返?5條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)有 5人以上為發(fā)起人;國有企業(yè)改建為股份公司的發(fā)起人可以少于5人。
2.發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。根據(jù)公司法規(guī)定，公開募集設(shè)立并上市的股份公司，其股本總額不得少于5 000萬人民幣，其中，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。
3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法規(guī)定，股份公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。發(fā)起人除應(yīng)認購一定比例的股份，還應(yīng)承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。
4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過?！豆痉ā返?9條對股份公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項作有列舉性規(guī)定，證監(jiān)會對上市公司章程也作有指導(dǎo)性規(guī)定。此類規(guī)定是上市公司應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范。
5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。股份公司選定名稱時，應(yīng)依照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定辦理;公司組織機構(gòu)應(yīng)依照《公司法》第三章第二、三、四節(jié)的規(guī)定辦理，分別設(shè)立股東大會、董事會、經(jīng)理以及監(jiān)事會。
6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。從實踐做法來看，這一條件主要包括經(jīng)營場所使用證明，以及公司經(jīng)營所必須的其他物質(zhì)條件。
(二)股份公司的上市條件
股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立，無法直接申請上市，通過發(fā)行股票募集設(shè)立的股份公司，則均為上市公司。根據(jù)我國股份制改造實踐，以募集方式設(shè)立的股份公司不僅要符合公司設(shè)立的一般條件，還應(yīng)符合《公司法》關(guān)于上市公司的條件?！豆痉ā返?52條規(guī)定，股份公司申請其股票上市，必須符合下列條件：
1.股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行。根據(jù)《證券法》第 11條規(guī)定，公開發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。雖然《公司法》和《證券法》分別采取“國務(wù)院證券管理部門”和“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)”的提法，根據(jù)學(xué)者解釋，在股票發(fā)行制度中，該兩種提法均指中國證監(jiān)會。
2.公司股本總額不少于人民幣5 000萬元。這里所稱公司股本總額，系指公司公開發(fā)行股票后的股本總額，而非股票發(fā)行前的股本總額。
3.開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利;原國有企業(yè)依法改建設(shè)立的，或者《公司法》實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算。
4.持有股票面值達人民幣1 000元以上的股東人數(shù)不少于1 000人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上。
5.公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。
6.國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
(三)新設(shè)發(fā)行的特別條件
嚴格地說，新設(shè)發(fā)行僅適用于國有企業(yè)依法改建設(shè)立股份公司發(fā)行股票，以及國有大中型企業(yè)作為發(fā)起人募集設(shè)立股份公司而發(fā)行股票。其他企業(yè)改建設(shè)立股份公司或者非國有大中型企業(yè)作為發(fā)起人設(shè)立的股份公司，因無法滿足開業(yè)三年以及連續(xù)盈利滿三年的規(guī)定，故無法按照新設(shè)發(fā)行的規(guī)則募集股份。
根據(jù)《股票條例》，設(shè)立股份公司申請公開發(fā)行股票，應(yīng)符合下列條件：
1.其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策。國家產(chǎn)業(yè)政策是個變量因素，會隨著國家經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r及其外部環(huán)境而發(fā)生變化，在不同的年份，國家的產(chǎn)業(yè)政策也會有所差別。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，我國，目前支持的產(chǎn)業(yè)主要包括基礎(chǔ)設(shè)施、能源、交通、通信、高科技企業(yè)等。房地產(chǎn)業(yè)以及商業(yè)不屬于鼓勵投資的產(chǎn)業(yè)。
2.其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)。我國公司法和證券法并不排斥公司發(fā)行優(yōu)先股，故公司股份可在理論上分為普通股和優(yōu)先股。依照《股票條例》上述規(guī)定，申請公開發(fā)行股票的公司只能發(fā)行普通股，不得發(fā)行優(yōu)先股。值得注意的是，普通股可分為A股、B股和H股等類別股份。
3.發(fā)起人認購的股本總額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%。要求發(fā)起人股在公司總股本中占有適當(dāng)比例，有利于持續(xù)和穩(wěn)定推進公司的發(fā)展戰(zhàn)略，有利于實現(xiàn)招股說明書確立的公司宗旨，保護投資者利益。
4.在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3 000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外。
5.向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%，其中公司職工認購的股本數(shù)額不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的10%;公司擬發(fā)行的股本總額超過4億元的，證監(jiān)會按照規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不得少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%。根據(jù)證監(jiān)會的規(guī)定，公司不得將其擬向社會公眾發(fā)行的部分股本交由公司職工認購。
6.發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為。
7.證券委規(guī)定的其他條件。
(四)國有企業(yè)改組發(fā)行的特別條件
根據(jù)《股票條例》，原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，除應(yīng)當(dāng)符合前述條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%，但是證券委另有規(guī)定的除外;(2)近年連續(xù)盈利。
新股發(fā)行指已設(shè)立的股份公司為了增加資本或者調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行股票。其中，旨在增加公司股本而發(fā)行新股，是典型的新股發(fā)行，也稱“增資發(fā)行”;旨在調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行新股，主要表現(xiàn)為“股票合并”和“股票拆細”。股票合并及股票拆細沒有改變公司的總股本，與增資發(fā)行不同。這里所稱新股發(fā)行，限于增資發(fā)行新股。
(一)新股發(fā)行的一般條件
根據(jù)《公司法》第137條規(guī)定，股份公司發(fā)行新股，必須具備下列條件：
1.前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上。這里所稱“前一次發(fā)行的股份”，泛指各種形式的股份發(fā)行，如定向募集公司增資發(fā)行股票、上市公司新股發(fā)行、股份公司以送配形式發(fā)行股份。
2.公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利?！白罱?年內(nèi)連續(xù)盈利”屬于新股發(fā)行的一般條件，就特定新股發(fā)行方式來說，相關(guān)規(guī)則可能作出更嚴格的規(guī)定。
3.公司在最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載。
4.公司預(yù)期利潤率可達同期銀行存款利率。
(二)上市公司增資發(fā)行新股的條件
1.公司前一次公開發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說明書所述用途相符，并且資金使用效益良好。另根據(jù)《證券法》第20條第2款規(guī)定，上市公司擅自改變募股資金用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得發(fā)行新股。
2.公司本次發(fā)行距前一次公開發(fā)行股票的時間不少于12個月。
3.公司從前一次公開發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為。
4.證券委規(guī)定的其他條件。
(三)定向募集公司增資公開發(fā)行新股的條件
1.定向募集所得資金的使用與招股說明書所述的用途相符，并且資金使用效益良好。
2，距最近一次定向募集股份的時間不少于12個月。
3.從最近一次定向募集到本次公開發(fā)行期間沒有重大違法行為。
4.內(nèi)部職工股權(quán)證按規(guī)定范圍發(fā)放，且已交國家指定的證券機構(gòu)集中托管。
5.證券委規(guī)定的其他條件。
股份公司送股或配股，是發(fā)行新股的特殊方式。對于非上市公司的送配股問題，我國現(xiàn)行法律尚缺具體規(guī)定。但對上市公司送配股問題，證監(jiān)會頒布的《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》作有較具體規(guī)定。
(一)上市公司配股條件
配股作為新股發(fā)行的特殊形式，系股份公司為了擴大股本規(guī)模，以較優(yōu)惠價格向公司股東發(fā)行新股的行為。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》，上市公司辦理配股事宜時，應(yīng)符合以下條件：
1.距前一次發(fā)行股票的時間間隔不少于12個月?！扒耙淮伟l(fā)行”，包括新設(shè)發(fā)行以及包括送配股在內(nèi)的各種新股發(fā)行;時間間隔不少于12個月，則依前一次招募文件公布日期到本次配股說明書公布日期的間隔為準。
2.前一次發(fā)行股票所募集的資金用途與該公司的《招股說明書》、《配股說明書》或者股東大會有關(guān)決議相符。如果前一次發(fā)行股份所募資金違反招募文件，且未經(jīng)股東大會批準，不得進行配股。
3.公司連續(xù)兩年盈利。
4.近3年無重大違法行為。
5.本次配股募集資金的用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策規(guī)定。
6.配售的股票限于普通股，配售對象為股東大會決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
7.本次配售的股份總數(shù)不超過公司原有總股本的30%;發(fā)行B股和H股的上市公司，還應(yīng)遵守該類別股份的其他法規(guī)規(guī)定。
8.配售股票的發(fā)行價格不低于本次配售前最新公布的該公司財務(wù)報表中每股凈資產(chǎn)。
(二)上市公司送股條件
上市公司送股，系上市公司依法動用公積金，向公司股東分派股份的特殊發(fā)行方式。公積金屬于公司股東權(quán)益的重要組成部分，由公司股東按照所持股份比例享有，公司動用公積金向股東送股，其實質(zhì)是減少公司公積金并擴大公司股本總額，不影響公司凈資產(chǎn)和股東權(quán)益。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》的規(guī)定，上市公司辦理送股時，應(yīng)符合以下條件：
1.已經(jīng)按照法律規(guī)定彌補虧損，提取法定盈余公積金和公益金。
2.動用公積金送股后留存的法定盈余公積金和資本公積金不少于公司總股本的50%。
3.發(fā)行的股票限于普通股，發(fā)行對象為股東大會決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
4.因送股增加的股本額與同一財務(wù)年度內(nèi)配股增加的股本額兩者之和不超過上一財務(wù)年度截止日期的股本額。
B股股票是境內(nèi)上市外資股的簡稱。B股股票也可采取新設(shè)發(fā)行和增資發(fā)行，相應(yīng)地，其發(fā)行條件分為新設(shè)發(fā)行條件和增資發(fā)行條件。
(一)B股新設(shè)發(fā)行條件
1.所募資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
2.符合國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定。
3.符合國家有關(guān)利用外資的規(guī)定。
4.發(fā)起人認購的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%。
5.發(fā)起人出資總額不少于1.5億元人民幣。
6.擬向社會發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上;擬發(fā)行的股本總額超過4億元人民幣的，其擬向社會發(fā)行股份的比例達15%以上。
7.改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒有重大違法行為。
8.改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，最近3年連續(xù)盈利。
9.國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件。
(二)B股增資發(fā)行條件
公司為了增加資本而申請發(fā)行境內(nèi)上市外資股的，除應(yīng)符合新設(shè)發(fā)行條件中第1—3項規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)公司前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，所得資金的用途與募股時確定的用途相符;(2)公司凈資產(chǎn)總值不低于1.5億元人民幣;(3)公司從前一次發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為;(4)公司最近3年連續(xù)盈利;原有企業(yè)改組或者國有企業(yè)作為主要發(fā)起人設(shè)立的公司，可以連續(xù)計算;(5)國務(wù)院證券委規(guī)定的其他條件。
根據(jù)《公司法》第159條的規(guī)定，股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依法發(fā)行公司債券。其他企業(yè)或有限公司可以依照《企業(yè)債券管理條例》發(fā)行企業(yè)債券，但不得按照《公司法》發(fā)行公司債券。
(一)發(fā)行公司債券的實體條件
1.發(fā)行債券必須是為了籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，發(fā)行公司債券所籌集資金必須用于審批機關(guān)批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。
2.股份公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3 000萬元，有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元。在公司法上，凈資產(chǎn)為資產(chǎn)負債表所載之“股東權(quán)益”，也即公司股本、公積金、公益金和未分配利潤之和。
3.累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。依照公司凈資產(chǎn)額限制債券發(fā)行總額，在國外公司法上非常普遍，這有助于維持公司還本付息能力。日本《商法典》第297條第一項規(guī)定，“公司債，不能超過資本和公積金的總額進行募集”，故發(fā)行公司債券的限額公式為“公司債券總額≤公司資產(chǎn)”。
4.最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。
5.籌集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
6.債券利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。
7：國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
(二)再次發(fā)行的限制條件
《公司法》除對公司債券的一般發(fā)行條件作出規(guī)定，還對再次發(fā)行公司債券作出限制。根據(jù)《公司法》第162條規(guī)定，存有下列情況之一的，不得再次發(fā)行公司債券：(1)前一次發(fā)行的公司債券尚未募足;(2)對已發(fā)行的玲司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實，且處于繼續(xù)狀態(tài)。
可轉(zhuǎn)換公司債券，是公司債券的特殊形態(tài)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為上市公司，《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》將發(fā)行人擴張至上市公司及重點國有企業(yè)?！豆痉ā返?72條對于可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件，作有特殊規(guī)定，據(jù)此，公司債券可轉(zhuǎn)換為股票的，除具備發(fā)行公司債券的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合股票發(fā)行的條件。
(一)上市公司之可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件
《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第9條規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)最近3年連續(xù)盈利，且最近3年凈資產(chǎn)利潤率平均在10%以上，屬于能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類的公司可以略低，但是不得低于 7%;(2)可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負債率不高于70%;(3)累計債券金額余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%;(4)募集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;(5)可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平;(6)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元;(7)國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件o
(二)重點國有企業(yè)之發(fā)行條件
重點國有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，除要符合上市公司發(fā)行條件中的第3— 7項條件外，還應(yīng)當(dāng)同時符合以下條件：(1)債券發(fā)行人最近3年連續(xù)盈利，且最近3年的財務(wù)報告已經(jīng)具有從事證券業(yè)資格的會計師事務(wù)所審計;(2)債券發(fā)行人有明確、可行的企業(yè)改制和上市計劃;(3)債券發(fā)行人有可靠的償債能力;(4)債券發(fā)行人有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔(dān)保。