四、法的作用：
法的作用分為：規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用是法作用于社會(huì)的特殊形式，是對(duì)人的行為的作用，社會(huì)作用是法規(guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的目的，是對(duì)社會(huì)生活的影響。
但法的作用是有局限性的。
論述題要注意法的作用是有局限性的，沒有法律是萬萬不能的，但法律也不是萬能的，法律也有它的局限性。這是因?yàn)椋旱谝?，法律?guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍和深度是有限的。也就是說，法律只調(diào)整人的外在行為不調(diào)整人的外在思想。因此，馬克思曾說：“我除了我的行為是不存在的，行為是我和法律打交道的領(lǐng)域?！?BR> 第二，法律自身的特點(diǎn)也有局限性，包括：一，法是一種規(guī)范，它不是規(guī)律。總是體現(xiàn)人們的意志，法律總會(huì)存在著某種不合理不科學(xué)的地方。二，法是一種概括性的規(guī)范，不能在一切問題上做到天衣無縫，周密縝嚴(yán)，也不能處處做到個(gè)別周密。三，法具有穩(wěn)定性和保守性，它總是落后于社會(huì)生活的變化。法律具有滯后性，不能夠隨時(shí)適應(yīng)社會(huì)生活變化。四，法是講究程序的規(guī)范，缺乏對(duì)社會(huì)、社會(huì)實(shí)踐的及時(shí)應(yīng)對(duì)和處理。
同時(shí)，法律的制定和實(shí)施除受到了人的因素的影響，還受到政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的影響。這些都導(dǎo)致法的作用是具有局限性。
法律的作用不是無限的，法律的作用是有局限性的，因此法律也不是解決糾紛的方式，有時(shí)甚至也不是方式。中國的古代雖然講究無訴，他們更多的是用調(diào)解來解決糾紛。這里也包含某些合理的因素，能夠?yàn)槲覀兘裉旖鉀Q糾紛提供有意的啟示。今天我們應(yīng)該強(qiáng)調(diào)糾紛解決他的多元化的機(jī)制。不僅是用依據(jù)法律進(jìn)行訴訟的方式來解決，還應(yīng)重視包括調(diào)解在內(nèi)的其他解決糾紛的途徑。
法的規(guī)范作用具體分為：指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育和強(qiáng)制。例如，在一個(gè)閉塞的小村莊，村民的法律意識(shí)普遍薄弱。村長的法律意識(shí)也很薄弱，所以村長對(duì)村民動(dòng)輒進(jìn)行處罰，對(duì)村民拳打腳踢。村民都以為村長的做法是合理的、合法的。有一次，村長踢一位村民時(shí)，用力過猛，導(dǎo)致村民受傷，后來村長被法院抓走，并被法院因故意傷害罪判處了有期徒刑。村民聽說村長因?yàn)樘呷硕讶颂邆麡?gòu)成犯罪都恍然大悟。過去都不知道村長的這種做法是犯罪的。以以上這個(gè)材料作為論述的對(duì)象，就可以考察法的規(guī)范作用。村長因?yàn)楣室鈧Ρ环ㄔ号刑幱衅谕叫踢@是法的強(qiáng)制作用。村民因?yàn)榇彘L受到處罰，受到了教育，這是法的教育作用。
五、法的價(jià)值的沖突及解決
法的價(jià)值：自由、正義、秩序、效率、利益等。
價(jià)值發(fā)生沖突，有幾個(gè)解決的方式。第一，價(jià)值位階原則，就是指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。具體說來，是自由大于正義，正義大于秩序。例如，某地方出臺(tái)了治理交通的新舉措，為了治理日益混亂的交通秩序，該市規(guī)定，如果行人如果違章過馬路，被車撞死或撞傷，則司機(jī)完全不承擔(dān)責(zé)任。這引起了廣泛的爭(zhēng)議，請(qǐng)進(jìn)行論述。第二，個(gè)案平衡原則。第三，比例原則。
這個(gè)地方政府出臺(tái)這個(gè)措施是由于很多行人經(jīng)常違章過馬路，結(jié)果撞傷或被撞死，引起了交通混亂，為了治理交通，形成良好的交通秩序，出臺(tái)了這個(gè)措施。所以這個(gè)措施的目的是為了維護(hù)秩序，但他是以人的生命為代價(jià)或是以漠視人的生命來換取秩序，顯然違反了價(jià)值位階原則，這不是正義的法。違反了正義大于秩序的位階原則。
例如，很多城市也是為了治理社會(huì)秩序出臺(tái)一項(xiàng)措施：禁止乞丐在商場(chǎng)、地鐵、車站等地方乞討。請(qǐng)對(duì)這個(gè)“禁討令”從價(jià)值位階原則進(jìn)行論述。
“禁討令”的出臺(tái)是為了治理秩序，但侵犯了乞丐的自由。這是有關(guān)自由和秩序有沖突的例子。
例如，2003年發(fā)生的孫志剛案件，他發(fā)生背景有法律規(guī)定，就是國務(wù)院行政法規(guī)收容遣送條例的出臺(tái)是為了維護(hù)城市秩序，但它卻限制了農(nóng)民到城里去的自由。農(nóng)民進(jìn)城，這是遷徙自由。收容審查條例的問題在于，也是違反了自由和秩序的位階關(guān)系，它是以犧牲人的自由來達(dá)到這種治理秩序。也是不合理的。
例如，出租車司機(jī)甲送孕婦去醫(yī)院，途中孕婦臨產(chǎn)，情形危急，為了爭(zhēng)取時(shí)間，于是司機(jī)將車開到了非機(jī)動(dòng)車上調(diào)頭，結(jié)果被交警攔住并被告知罰款，經(jīng)過司機(jī)的解釋，交警對(duì)司機(jī)不僅不處罰，還用警車為它開道，將孕婦及時(shí)送到了醫(yī)院，請(qǐng)根據(jù)這個(gè)材料，有關(guān)法律價(jià)值問題或法律推理問題進(jìn)行論述。
本題從法的價(jià)值角度論述的話，交警把違章行使的出租車攔住是為了維護(hù)交通秩序，這是法的秩序價(jià)值，但是如果交警把出租車攔住進(jìn)行處罰，有可能會(huì)因?yàn)榈⒄`時(shí)間，使母子生命受到危險(xiǎn)。于是交警不但不處罰，還用警車為它開道，及時(shí)將孕婦送到了醫(yī)院，這里有個(gè)價(jià)值判斷，就是交警在自由和正義之間進(jìn)行價(jià)值選擇，結(jié)果他認(rèn)為該當(dāng)要以母子的生命安全放在第一位，維護(hù)了正義。所以正確的適用了價(jià)值位階原則，正義大于秩序。
第二，是有關(guān)法律推理，道路交通安全法明確規(guī)定，機(jī)動(dòng)車不能行駛到非機(jī)動(dòng)車道調(diào)頭，否則將被罰款，這是大前提，現(xiàn)在司機(jī)在非機(jī)動(dòng)車道上調(diào)頭被交警攔住，并被告知罰款，這是一個(gè)從大前提出發(fā)得出結(jié)論的推理，這是演繹推理。但后來交警聽完了司機(jī)的解釋不但不處罰，還用警車為它開道，這是交警在有大前提的情況下不用大前提，這是辯證推理。因?yàn)槿绻麖拇笄疤岬某霭l(fā)進(jìn)行推理會(huì)得出一個(gè)顯然不公正的結(jié)論。如果交警從道路交通安全法這個(gè)大前提出發(fā)進(jìn)行推理，這個(gè)司機(jī)將被罰款，孕婦及孩子的生命將受到威脅。這是不正義的結(jié)論。因此，他能夠進(jìn)行演繹推理而沒有進(jìn)行演繹推理，在不同的價(jià)值之間進(jìn)行選擇和判斷這就是辯證推理。
法律有規(guī)定的依照法律，這是演繹推理，法律沒有規(guī)定，就是出現(xiàn)了立法的空白或立法的漏洞，如果出現(xiàn)立法的空白或立法的漏洞，則就沒法進(jìn)行演繹推理，只能用辯證推理。所以辯證推理基本上發(fā)生了兩個(gè)整合。第一，如果進(jìn)行演繹推理，顯然會(huì)得出一個(gè)不公正的結(jié)論。第二，沒有大前提，無法進(jìn)行演繹推理，因此只能用辯證推理。
六、法律規(guī)則與法律原則
法律原則在以下情況下適用：第一，窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則；第二，除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。因?yàn)榉梢?guī)則是明確的是具體的，而法律原則上抽象的，是模糊的。所以法官一般情況下，要首先適用具體明確的規(guī)則，然后才適用抽象模糊的原則。第三，沒有更強(qiáng)理由，不得經(jīng)行適用法律原則。
七、正式的法的淵源與非正式的法的淵源
法的淵源就是法的表現(xiàn)形式。分為正式的法的淵源與非正式的法的淵源。正式的法的淵源指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料。如憲法、法律、法規(guī)等。主要是制定法。那些能夠從國家制定的規(guī)范性法律的明確條文中得到的，為正式淵源。那些不能夠從國家制定的規(guī)范性法律文件淵源，而僅僅是表現(xiàn)為由法律意義的準(zhǔn)則和管理，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、學(xué)說等，是非法的淵源。法官在適用法律時(shí)，首先適用正式的法的淵源，沒有正式的法的淵源時(shí)才使用非正式的法的淵源。
注意：判例也是非正式的法律淵源。作為法律淵源就，能夠作為法官裁判的依據(jù)。
判例法包括兩個(gè)部分：一是普通法。二是衡平法。在判例法國家，判例法具有遵循先例的效果。同時(shí)判例法還有程序先于權(quán)利的特點(diǎn)。因?yàn)樵谟胀ǚǚㄔ?，如果想去普通法院起訴，首先應(yīng)當(dāng)向國王審請(qǐng)令狀，這些令狀的種類和范圍都是有規(guī)定的。只有先審請(qǐng)令狀才有可能去法院爭(zhēng)取權(quán)利。因此是程序先于權(quán)利。
判例法國家也有制定法，如英國，美國。在英國，制定法的地位要高于判例法，制定法可以修改判例法。美國也有成文的憲法，1787年的憲法。但在大陸法律國家也日益重視對(duì)判例法的作用。如法國，法國雖說是成文法國家，但其行政法幾乎全由行政法院的判例產(chǎn)生。在我國，案例指導(dǎo)制度日益受到重視，我國也越來越重視判例法的地位和作用。
法的作用分為：規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用是法作用于社會(huì)的特殊形式，是對(duì)人的行為的作用，社會(huì)作用是法規(guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的目的，是對(duì)社會(huì)生活的影響。
但法的作用是有局限性的。
論述題要注意法的作用是有局限性的，沒有法律是萬萬不能的，但法律也不是萬能的，法律也有它的局限性。這是因?yàn)椋旱谝?，法律?guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍和深度是有限的。也就是說，法律只調(diào)整人的外在行為不調(diào)整人的外在思想。因此，馬克思曾說：“我除了我的行為是不存在的，行為是我和法律打交道的領(lǐng)域?！?BR> 第二，法律自身的特點(diǎn)也有局限性，包括：一，法是一種規(guī)范，它不是規(guī)律。總是體現(xiàn)人們的意志，法律總會(huì)存在著某種不合理不科學(xué)的地方。二，法是一種概括性的規(guī)范，不能在一切問題上做到天衣無縫，周密縝嚴(yán)，也不能處處做到個(gè)別周密。三，法具有穩(wěn)定性和保守性，它總是落后于社會(huì)生活的變化。法律具有滯后性，不能夠隨時(shí)適應(yīng)社會(huì)生活變化。四，法是講究程序的規(guī)范，缺乏對(duì)社會(huì)、社會(huì)實(shí)踐的及時(shí)應(yīng)對(duì)和處理。
同時(shí)，法律的制定和實(shí)施除受到了人的因素的影響，還受到政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的影響。這些都導(dǎo)致法的作用是具有局限性。
法律的作用不是無限的，法律的作用是有局限性的，因此法律也不是解決糾紛的方式，有時(shí)甚至也不是方式。中國的古代雖然講究無訴，他們更多的是用調(diào)解來解決糾紛。這里也包含某些合理的因素，能夠?yàn)槲覀兘裉旖鉀Q糾紛提供有意的啟示。今天我們應(yīng)該強(qiáng)調(diào)糾紛解決他的多元化的機(jī)制。不僅是用依據(jù)法律進(jìn)行訴訟的方式來解決，還應(yīng)重視包括調(diào)解在內(nèi)的其他解決糾紛的途徑。
法的規(guī)范作用具體分為：指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育和強(qiáng)制。例如，在一個(gè)閉塞的小村莊，村民的法律意識(shí)普遍薄弱。村長的法律意識(shí)也很薄弱，所以村長對(duì)村民動(dòng)輒進(jìn)行處罰，對(duì)村民拳打腳踢。村民都以為村長的做法是合理的、合法的。有一次，村長踢一位村民時(shí)，用力過猛，導(dǎo)致村民受傷，后來村長被法院抓走，并被法院因故意傷害罪判處了有期徒刑。村民聽說村長因?yàn)樘呷硕讶颂邆麡?gòu)成犯罪都恍然大悟。過去都不知道村長的這種做法是犯罪的。以以上這個(gè)材料作為論述的對(duì)象，就可以考察法的規(guī)范作用。村長因?yàn)楣室鈧Ρ环ㄔ号刑幱衅谕叫踢@是法的強(qiáng)制作用。村民因?yàn)榇彘L受到處罰，受到了教育，這是法的教育作用。
五、法的價(jià)值的沖突及解決
法的價(jià)值：自由、正義、秩序、效率、利益等。
價(jià)值發(fā)生沖突，有幾個(gè)解決的方式。第一，價(jià)值位階原則，就是指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。具體說來，是自由大于正義，正義大于秩序。例如，某地方出臺(tái)了治理交通的新舉措，為了治理日益混亂的交通秩序，該市規(guī)定，如果行人如果違章過馬路，被車撞死或撞傷，則司機(jī)完全不承擔(dān)責(zé)任。這引起了廣泛的爭(zhēng)議，請(qǐng)進(jìn)行論述。第二，個(gè)案平衡原則。第三，比例原則。
這個(gè)地方政府出臺(tái)這個(gè)措施是由于很多行人經(jīng)常違章過馬路，結(jié)果撞傷或被撞死，引起了交通混亂，為了治理交通，形成良好的交通秩序，出臺(tái)了這個(gè)措施。所以這個(gè)措施的目的是為了維護(hù)秩序，但他是以人的生命為代價(jià)或是以漠視人的生命來換取秩序，顯然違反了價(jià)值位階原則，這不是正義的法。違反了正義大于秩序的位階原則。
例如，很多城市也是為了治理社會(huì)秩序出臺(tái)一項(xiàng)措施：禁止乞丐在商場(chǎng)、地鐵、車站等地方乞討。請(qǐng)對(duì)這個(gè)“禁討令”從價(jià)值位階原則進(jìn)行論述。
“禁討令”的出臺(tái)是為了治理秩序，但侵犯了乞丐的自由。這是有關(guān)自由和秩序有沖突的例子。
例如，2003年發(fā)生的孫志剛案件，他發(fā)生背景有法律規(guī)定，就是國務(wù)院行政法規(guī)收容遣送條例的出臺(tái)是為了維護(hù)城市秩序，但它卻限制了農(nóng)民到城里去的自由。農(nóng)民進(jìn)城，這是遷徙自由。收容審查條例的問題在于，也是違反了自由和秩序的位階關(guān)系，它是以犧牲人的自由來達(dá)到這種治理秩序。也是不合理的。
例如，出租車司機(jī)甲送孕婦去醫(yī)院，途中孕婦臨產(chǎn)，情形危急，為了爭(zhēng)取時(shí)間，于是司機(jī)將車開到了非機(jī)動(dòng)車上調(diào)頭，結(jié)果被交警攔住并被告知罰款，經(jīng)過司機(jī)的解釋，交警對(duì)司機(jī)不僅不處罰，還用警車為它開道，將孕婦及時(shí)送到了醫(yī)院，請(qǐng)根據(jù)這個(gè)材料，有關(guān)法律價(jià)值問題或法律推理問題進(jìn)行論述。
本題從法的價(jià)值角度論述的話，交警把違章行使的出租車攔住是為了維護(hù)交通秩序，這是法的秩序價(jià)值，但是如果交警把出租車攔住進(jìn)行處罰，有可能會(huì)因?yàn)榈⒄`時(shí)間，使母子生命受到危險(xiǎn)。于是交警不但不處罰，還用警車為它開道，及時(shí)將孕婦送到了醫(yī)院，這里有個(gè)價(jià)值判斷，就是交警在自由和正義之間進(jìn)行價(jià)值選擇，結(jié)果他認(rèn)為該當(dāng)要以母子的生命安全放在第一位，維護(hù)了正義。所以正確的適用了價(jià)值位階原則，正義大于秩序。
第二，是有關(guān)法律推理，道路交通安全法明確規(guī)定，機(jī)動(dòng)車不能行駛到非機(jī)動(dòng)車道調(diào)頭，否則將被罰款，這是大前提，現(xiàn)在司機(jī)在非機(jī)動(dòng)車道上調(diào)頭被交警攔住，并被告知罰款，這是一個(gè)從大前提出發(fā)得出結(jié)論的推理，這是演繹推理。但后來交警聽完了司機(jī)的解釋不但不處罰，還用警車為它開道，這是交警在有大前提的情況下不用大前提，這是辯證推理。因?yàn)槿绻麖拇笄疤岬某霭l(fā)進(jìn)行推理會(huì)得出一個(gè)顯然不公正的結(jié)論。如果交警從道路交通安全法這個(gè)大前提出發(fā)進(jìn)行推理，這個(gè)司機(jī)將被罰款，孕婦及孩子的生命將受到威脅。這是不正義的結(jié)論。因此，他能夠進(jìn)行演繹推理而沒有進(jìn)行演繹推理，在不同的價(jià)值之間進(jìn)行選擇和判斷這就是辯證推理。
法律有規(guī)定的依照法律，這是演繹推理，法律沒有規(guī)定，就是出現(xiàn)了立法的空白或立法的漏洞，如果出現(xiàn)立法的空白或立法的漏洞，則就沒法進(jìn)行演繹推理，只能用辯證推理。所以辯證推理基本上發(fā)生了兩個(gè)整合。第一，如果進(jìn)行演繹推理，顯然會(huì)得出一個(gè)不公正的結(jié)論。第二，沒有大前提，無法進(jìn)行演繹推理，因此只能用辯證推理。
六、法律規(guī)則與法律原則
法律原則在以下情況下適用：第一，窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則；第二，除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。因?yàn)榉梢?guī)則是明確的是具體的，而法律原則上抽象的，是模糊的。所以法官一般情況下，要首先適用具體明確的規(guī)則，然后才適用抽象模糊的原則。第三，沒有更強(qiáng)理由，不得經(jīng)行適用法律原則。
七、正式的法的淵源與非正式的法的淵源
法的淵源就是法的表現(xiàn)形式。分為正式的法的淵源與非正式的法的淵源。正式的法的淵源指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料。如憲法、法律、法規(guī)等。主要是制定法。那些能夠從國家制定的規(guī)范性法律的明確條文中得到的，為正式淵源。那些不能夠從國家制定的規(guī)范性法律文件淵源，而僅僅是表現(xiàn)為由法律意義的準(zhǔn)則和管理，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、學(xué)說等，是非法的淵源。法官在適用法律時(shí)，首先適用正式的法的淵源，沒有正式的法的淵源時(shí)才使用非正式的法的淵源。
注意：判例也是非正式的法律淵源。作為法律淵源就，能夠作為法官裁判的依據(jù)。
判例法包括兩個(gè)部分：一是普通法。二是衡平法。在判例法國家，判例法具有遵循先例的效果。同時(shí)判例法還有程序先于權(quán)利的特點(diǎn)。因?yàn)樵谟胀ǚǚㄔ?，如果想去普通法院起訴，首先應(yīng)當(dāng)向國王審請(qǐng)令狀，這些令狀的種類和范圍都是有規(guī)定的。只有先審請(qǐng)令狀才有可能去法院爭(zhēng)取權(quán)利。因此是程序先于權(quán)利。
判例法國家也有制定法，如英國，美國。在英國，制定法的地位要高于判例法，制定法可以修改判例法。美國也有成文的憲法，1787年的憲法。但在大陸法律國家也日益重視對(duì)判例法的作用。如法國，法國雖說是成文法國家，但其行政法幾乎全由行政法院的判例產(chǎn)生。在我國，案例指導(dǎo)制度日益受到重視，我國也越來越重視判例法的地位和作用。