第一節(jié) 證券公司概述
一、證券公司的概念和產(chǎn)生
（一）證券公司的概念
證券公司，是指依照公司法和證券法規(guī)定的設(shè)立條件，經(jīng)證券監(jiān)管機構(gòu)批準設(shè)立并從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的有限公司或者股份公司。
根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券公司可以采取有限公司形式，也可以采取股份公司形式，但不應(yīng)是采取其他組織形式的企業(yè)。證券公司從事證券業(yè)務(wù)，直接涉足證券市場和金融市場，涉及廣大投資者的切身利益，必須實現(xiàn)安全運行。有限公司和股份公司具有投資多元化特點，由兩個或兩個以上股東共同設(shè)立和管理，股東之間相互監(jiān)督和制約，可以減少不當管理或不當操作引起的內(nèi)部風(fēng)險。由單一投資者設(shè)立并管理證券公司時，往往難以推行證券公司內(nèi)部制衡機制，容易加大經(jīng)營風(fēng)險，進而損害證券投資者利益?！豆痉ā肥俏覈壳白顬橥陚涞钠髽I(yè)立法，無論就公司設(shè)立條件、程序、決策制度及內(nèi)部管理制度等方面，與其他企業(yè)法相比，都是最為規(guī)范的。如果放棄最規(guī)范和完備的法律規(guī)則，轉(zhuǎn)而采取其它不完備和不規(guī)范的企業(yè)組織法，顯然不利于證券公司自身發(fā)展，也不利于對證券公司的監(jiān)管。因此，按照《公司法》組建和規(guī)范證券公司，有利于維護證券市場的安全和穩(wěn)定，有助于減弱或消除證券市場風(fēng)險，更有利于保護投資者利益。
（二）我國證券公司的產(chǎn)生
在我國證券市場發(fā)展早期，證券經(jīng)營機構(gòu)被視為非銀行金融機構(gòu)，不是獨立公司類型，并與其他非銀行金融機構(gòu)共同產(chǎn)生、并存發(fā)展。1986年國務(wù)院發(fā)布《銀行管理暫行條例》，規(guī)定凡經(jīng)營存款、貸款、個人儲蓄、票據(jù)貼現(xiàn)、外匯、結(jié)算、信托、投資、金融租賃、代募證券等業(yè)務(wù)的銀行和其他金融機構(gòu)，都應(yīng)遵守該暫行條例規(guī)定。該暫行條例沒有對證券公司作出單獨規(guī)定，但其所稱“其他金融機構(gòu)”包括了從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的非銀行金融機構(gòu)。按照該暫行條例，除全國性信托投資公司外，其他信托投資公司應(yīng)由地方人民銀行審核并報請中國人民銀行批準。為了規(guī)范非銀行金融機構(gòu)的發(fā)展，中國人民銀行又于1986年4月26日發(fā)布了《金融信托投資機構(gòu)管理暫行規(guī)定》，對信托投資公司的業(yè)務(wù)范圍、設(shè)立條件、設(shè)立申請文件及程序、業(yè)務(wù)管理等問題作出進一步明確規(guī)定。
隨著我國證券市場的發(fā)展，1988年前后，有些地方政府和部門未經(jīng)當?shù)厝嗣胥y行審核和中國人民銀行的批準，擅自成立了屬于金融機構(gòu)性質(zhì)的證券公司或者證券經(jīng)營機構(gòu)。由于這類公司和機構(gòu)在設(shè)立上不規(guī)范，導(dǎo)致了公司運營混亂。為了規(guī)范非銀行金融機構(gòu)的發(fā)展和運作，中國人民銀行于1988年7月16日發(fā)布《關(guān)于設(shè)立證券公司或類似金融機構(gòu)須經(jīng)中國人民銀行審批的通知》。該通知不僅對清理已有證券經(jīng)營機構(gòu)起到積極作用，而且?guī)缀踝钤缣岢隽俗C券公司的概念。1990年10月19日，中國人民銀行發(fā)布《證券公司管理暫行辦法》，共5章22條，分別就證券公司的概念、機構(gòu)管理、業(yè)務(wù)范圍、管理監(jiān)督等問題作出較明確規(guī)定。該暫行辦法明確規(guī)定，證券公司是指依本辦法規(guī)定設(shè)立的、專門經(jīng)營證券業(yè)務(wù)、具有獨立企業(yè)法人地位的金融機構(gòu)；中國人民銀行是國家證券管理機關(guān)；設(shè)立證券公司必須報經(jīng)中國人民銀行批準。1990年10月19日，中國人民銀行頒布了《跨地區(qū)證券交易管理暫行辦法》；明確將“證券公司”和“金融機構(gòu)設(shè)立的證券交易營業(yè)部”作為“證券交易機構(gòu)”的兩個基本類型。同年11月27日，中國人民銀行又印發(fā)《證券交易營業(yè)部管理暫行辦法》，對由金融機構(gòu)設(shè)置的、專門經(jīng)營證券交易業(yè)務(wù)的對外營業(yè)場所，作出較為詳細的規(guī)定，確立了以信托投資公司為主體的證券經(jīng)營機構(gòu)的法律地位。某些地方性法規(guī)也對證券經(jīng)營機構(gòu)做有規(guī)定，1990年11月27日上海市人民政府發(fā)布的《上海市證券交易管理辦法》就專章對證券經(jīng)營機構(gòu)作出明確規(guī)定。
我國以往規(guī)范性文件將證券經(jīng)營機構(gòu)與證券公司一并規(guī)定，但嚴格地說，證券經(jīng)營機構(gòu)與證券公司有所不同。證券經(jīng)營機構(gòu)是泛指各種依法從事證券經(jīng)營的金融機構(gòu)，側(cè)重強調(diào)該機構(gòu)的營業(yè)范圍和經(jīng)營性質(zhì)，與該機構(gòu)是否采取公司制組織形式無關(guān)。從實踐情況看，證券經(jīng)營機構(gòu)不僅包括證券公司，也包括其他證券經(jīng)營機構(gòu)，如信托投資公司設(shè)立的證券營業(yè)部和各種證券代辦點。所以，證券經(jīng)營機構(gòu)和證券公司有重大不同。第一，證券經(jīng)營機構(gòu)是證券公司的上位概念，證券公司是證券經(jīng)營機構(gòu)的特殊類型，證券經(jīng)營機構(gòu)包含但不限于證券公司。第二，證券經(jīng)營機構(gòu)概念主要反映出金融機構(gòu)的營業(yè)性質(zhì)，與其是否具有法人資格無直接關(guān)系，甚至與其是否具有公司資格無關(guān)，證券公司鮮明地表現(xiàn)出其公司法人資格。第三，證券經(jīng)營機構(gòu)可反映其他金融機構(gòu)兼營證券業(yè)務(wù)的情況，證券公司直接反映出以證券經(jīng)營為業(yè)的公司屬性。
從90年代中后期開始，我國金融業(yè)一直著力探討信托制度改革，學(xué)術(shù)界也逐漸形成這樣的共識，即信托與證券是兩個相對獨立的金融行業(yè)，信托業(yè)不應(yīng)直接介入證券經(jīng)營業(yè)務(wù)。在《信托法》起草中，草案起草者根據(jù)國際上通行規(guī)則，傾向于采取信托業(yè)與證券業(yè)分別管理的態(tài)度。在逐步展開的金融體制改革中，我國金融監(jiān)管機構(gòu)考慮到信托投資公司在經(jīng)營上的特殊性及實踐中出現(xiàn)的問題，開始對各類信托投資公司進行清理，并提出了信托業(yè)與證券業(yè)之間的分業(yè)政策。這一政策的直接結(jié)果，就是信托投資公司之證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的逐漸萎縮。在機構(gòu)方面，一些信托投資公司逐漸與原主管銀行分離，已設(shè)立的證券營業(yè)部以各種方式并人證券公司；在營業(yè)方面，證券經(jīng)營業(yè)務(wù)逐漸轉(zhuǎn)移至證券公司，使信托投資公司專注于替人理財。
《證券法》第6條將我國數(shù)年來的改革成果作出歸納，專門規(guī)定“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務(wù)機構(gòu)分別設(shè)立”，從而確立了證券公司在我國金融體系中的獨立地位。
二、證券公司的特點
證券公司作為特種公司，其設(shè)立、運行須同時符合《公司法》和《證券法》。據(jù)此，可將證券公司特殊性概括如下：
1．業(yè)務(wù)范圍的特殊性。證券公司以證券經(jīng)營為其業(yè)務(wù)范圍，顯然不同于普通的商事公司。普通商事公司主要從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動或向社會提供各種勞務(wù)或服務(wù)，并通過商品生產(chǎn)經(jīng)營或服務(wù)活動獲得利益。依照《證券法》規(guī)定，證券經(jīng)營業(yè)務(wù)包括證券承銷業(yè)務(wù)、證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)以及其他證券業(yè)務(wù)四類。這些業(yè)務(wù)活動雖也具有服務(wù)性質(zhì)，但其服務(wù)對象具有特殊性，即僅為投資者的投資行為提供服務(wù)。以自營業(yè)務(wù)來說，證券公司買賣證券屬于證券公司的直接投資行為；從事證券承銷或經(jīng)紀業(yè)務(wù)，則是為他人或代理他人進行直接融資或投資。這種業(yè)務(wù)內(nèi)容有別于普通商業(yè)行為。證券經(jīng)營業(yè)務(wù)以證券買賣為基本表現(xiàn)形式，業(yè)務(wù)開展過程中，與證券交易和投資有關(guān)的所有風(fēng)險都會顯現(xiàn)出來，從而形成證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的高風(fēng)險性。針對這種特殊性，必須通過加強法律監(jiān)管，才會實現(xiàn)證券市場的安全運行?？梢哉f，業(yè)務(wù)范圍的特殊性，決定了證券公司與其他公司在其他方面的差異。
2．設(shè)立程序的特殊性。依照《證券法》規(guī)定，設(shè)立證券公司，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)審查批準。未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)批準，不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。也即設(shè)立證券公司，雖應(yīng)獲得公司登記管理機關(guān)簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，但申請公司登
記前，必須獲得證券監(jiān)管機構(gòu)的事先審核。這種事先審核屬于公司正常設(shè)立程序的前置程序。證券公司設(shè)立申請人必須事先向證券監(jiān)管機構(gòu)提出設(shè)立申請，在該申請獲核準后，才可辦理證券公司設(shè)立籌備事務(wù)，否則，公司設(shè)立有可能遇到失敗，設(shè)立申請人也會面臨投資風(fēng)險。值得注意的是，《公司法》對設(shè)立股份公司，也采取事先審核程序。根據(jù)《公司法》，設(shè)立股份公司必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府的批準；依照《證券法》，設(shè)立證券公司必須獲得國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的事先審核。在此意義上，以股份公司形式組建證券公司時，應(yīng)事先獲得雙重批準，即國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府的批準，以及國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的審核同意或批準。
3．設(shè)立條件的特殊性。證券公司是從事特殊營業(yè)的公司組織，其設(shè)立條件應(yīng)當同時符合《公司法》和《證券法》?！豆痉ā穼τ邢薰炯肮煞莨镜囊话阍O(shè)立條件已作出明確規(guī)定，《證券法》對證券公司設(shè)立條件又有特別規(guī)定。凡屬《證券法》特別規(guī)定的，應(yīng)遵守《證券法》規(guī)定；《證券法》沒有規(guī)定的，應(yīng)遵守《公司法》。根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券公司設(shè)立條件主要包括法定最低注冊資本限額的規(guī)定、從業(yè)人員資格條件的規(guī)定、設(shè)施與證券業(yè)務(wù)適應(yīng)性的規(guī)定、資產(chǎn)負債比率的規(guī)定等?？梢姡蹲C券法》所定設(shè)立條件比《公司法》條件更為嚴格，這可以增強證券公司抗風(fēng)險能力，也有助于妥善保護投資者利益。
4．管理制度的特殊性?！蹲C券法》第122條規(guī)定，經(jīng)紀類證券公司必須具有健全的管理制度，這一強制性規(guī)定并不適用于普通商業(yè)公司。對“健全的管理制度”的含義，現(xiàn)行法律未作出統(tǒng)一概括。但綜合有關(guān)規(guī)定，至少應(yīng)包括以下方面：（1）公司必須有健全、完整和符合規(guī)定的業(yè)務(wù)規(guī)則，置備必要業(yè)務(wù)文件，聘有合格從業(yè)人員，建立必要、安全的風(fēng)險控制系統(tǒng)；（2）公司須遵守特別法規(guī)定的強制性規(guī)則，如分開辦理自營和經(jīng)紀業(yè)務(wù)、分賬管理客戶資金和證券、不得提供信用交易服務(wù)等；（3）公司必須接受證券監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督管理，并向監(jiān)管機構(gòu)履行法定義務(wù)與責(zé)任。
三、證券公司的分類
證券公司可依照多種標準進行分類?！蹲C券法》根據(jù)公司組織形式和業(yè)務(wù)范圍，對證券公司進行分類。按照組織形式，證券公司分為有限公司和股份公司；按照業(yè)務(wù)范圍，證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀類證券公司。
（一）組織形式與證券公司分類
有限公司是股東以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)負責(zé)的公司。有限公司由2人以上、50人以下的股東組成。我國《公司法》將有限公司分為普通有限公司和國有獨資公司。前者為依上述法定人數(shù)標準設(shè)立的有限公司，后者是國家授權(quán)投資者的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的國有獨資有限公司。但國務(wù)院尚未確定證券公司屬于經(jīng)營特殊產(chǎn)品的公司，也未確定其屬于特定行業(yè)，故證券公司不應(yīng)以國有獨資公司方式組建。
股份公司是全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司，也稱“股份有限公司”。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份公司的設(shè)立方式分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。所謂發(fā)起設(shè)立，是指發(fā)起人足額認繳公司全部股份，不向其他投資者發(fā)行股份而設(shè)立股份公司；募集設(shè)立則指，公司資本除法定比例和數(shù)額由公司發(fā)起人認繳外，其余股份通過向社會公眾募集而設(shè)立股份公司。
上述分類具有重大法律意義：（1）法律適用不同。設(shè)立證券公司必須符合《證券法》的特別規(guī)定，但以有限公司形式設(shè)立證券公司的，必須同時適用《公司法》關(guān)于有限公司的規(guī)定；以股份公司組建證券公司時，則必須符合《公司法》關(guān)于股份公司的規(guī)定。（2）公司名稱差異。按照《證券法》的規(guī)定，證券公司必須在其名稱中標明證券有限責(zé)任公司或者證券股份有限公司字樣。（3）審核程序不同。證券有限公司僅需獲得國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的事先批準即可籌備設(shè)立，證券股份公司除須獲得國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的批準，還須獲得國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府的事先批準。（4）法定義務(wù)不同。證券有限公司具有封閉性，其財務(wù)及管理等對社會公眾具有不公開性；證券股份公司特別是募集設(shè)立的證券股份公司，其各項活動須依法履行信息公開義務(wù)。
（二）業(yè)務(wù)范圍與證券公司分類
設(shè)立證券公司時，應(yīng)向證券監(jiān)管機構(gòu)提出擬從事的業(yè)務(wù)范圍，由證券監(jiān)管機構(gòu)依法核定其業(yè)務(wù)范圍，確定證券公司屬于經(jīng)紀類證券公司或綜合類證券公司。
經(jīng)紀類證券公司是經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準，僅得從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)的證券公司。證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)，在實踐中也稱為證券代理業(yè)務(wù)，是證券公司根據(jù)投資者的委托和授權(quán)，以作為委托指令的投資者名義和賬戶進行的買賣證券或其他證券業(yè)務(wù)。根據(jù)證券交易規(guī)則，非會員投資者進行證券投資時，必須通過證券公司進行，此等借助證券公司完成證券投資或交易的，即為證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)。在證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)中，證券公司的基本職責(zé)，是依照證券法律、法規(guī)和證券交易規(guī)則的規(guī)定，執(zhí)行投資者作出的委托指令。
綜合類證券公司是經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準，在核定范圍內(nèi)從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)以及證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)或其他證券業(yè)務(wù)的證券公司。也就是說，綜合類證券公司除可依法從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)外，還可同時從事核定的其他證券業(yè)務(wù)，如證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)和其他證券業(yè)務(wù)。
區(qū)分經(jīng)紀類和綜合類證券公司的意義如下：（1）公司名稱不同。經(jīng)紀類證券公司必須在其名稱中標明“經(jīng)紀”字樣，綜合類證券公司則無須標明“綜合”或“經(jīng)紀”字樣。若證券公司名稱中沒有“經(jīng)紀”字樣，即可直觀判定其屬于綜合類證券公司。（2）設(shè)立條件不同。經(jīng)紀類證券公司從事證券代理投資業(yè)務(wù)，公司風(fēng)險相對較小，綜合類證券公司因開展自營業(yè)務(wù)，經(jīng)營風(fēng)險較大。為了合理調(diào)整證券公司的抗風(fēng)險能力，《證券法》分別確立兩種證券公司的設(shè)立條件，經(jīng)紀類證券公司設(shè)立條件比較寬松，綜合類證券公司的設(shè)立條件比較嚴格。（3）法定義務(wù)不同。經(jīng)紀類證券公司因受托從事證券投資，業(yè)務(wù)活動比較單純，主要在經(jīng)紀業(yè)務(wù)中對投資者承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)紀類證券公司不得接受全權(quán)委托，不得透支或提供融資融券，必須承擔(dān)誠信義務(wù)等。綜合類證券公司除在辦理經(jīng)紀業(yè)務(wù)過程中應(yīng)承擔(dān)與經(jīng)紀類證券公司相同的法定義務(wù)和責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)其他義務(wù)，如自行承擔(dān)自營業(yè)務(wù)的投資風(fēng)險，不得將自營業(yè)務(wù)與經(jīng)紀業(yè)務(wù)混合操作等。
四、證券業(yè)務(wù)范圍
證券業(yè)務(wù)范圍既是劃分證券公司類別的法定標準，也是認定證券公司行為合法性的依據(jù)，更是證券監(jiān)管機構(gòu)對證券公司實施監(jiān)管的基礎(chǔ)。合理確定證券業(yè)務(wù)范圍是我國證券法律制度中的重要問題之一。根據(jù)《證券法》第129條規(guī)定，證券公司的證券業(yè)務(wù)包括四類，即證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)以及經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)。其中，綜合類證券公司為同時經(jīng)營上述四類業(yè)務(wù)中的數(shù)項，經(jīng)紀類證券公司僅得從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)。
（一）證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)
證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)，是證券公司在核定業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)投資者發(fā)出的證券買賣指令，以投資者的名義和賬戶進行證券買賣或其他證券投資的業(yè)務(wù)活動。投資者不直接進入證券交易所進行證券投資，而須借助證券公司的經(jīng)紀服務(wù)，才能依法完成證券交易活動。證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)是證券公司向投資者提供的特殊投資服務(wù)。
在證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)中，證券公司與投資者之間屬于委托關(guān)系。投資者是委托方，證券公司為受托方，投資者向證券經(jīng)紀公司發(fā)出證券交易指令，證券公司依照該指令辦理證券買賣業(yè)務(wù)。在執(zhí)行經(jīng)紀業(yè)務(wù)過程中，投資者應(yīng)向證券公司繳納必要費用或傭金，并自行承擔(dān)投資風(fēng)險。此類風(fēng)險至少包括：（1）委托指令無法執(zhí)行的風(fēng)險，如證券賣出價過高或者買進價過低而無法成交的風(fēng)險；（2）買進證券后，該種證券的市場價格降低風(fēng)險，以及賣出所持證券后，該種證券的市場價格上升的風(fēng)險；（3）因證券發(fā)行人經(jīng)營狀況惡化致使投資者無法收回投資或收益的風(fēng)險；（4）因證券市場發(fā)生其他變動而使其投資或收益無法達到預(yù)期目的之其他風(fēng)險。證券公司僅承擔(dān)因違反指令而給投資者造成的損失，對投資者的其他投資風(fēng)險概不負責(zé)。投資者無論是否遇有風(fēng)險和損失，證券公司均有權(quán)依法收取必要傭金和手續(xù)費。
有學(xué)者認為，證券經(jīng)紀即為“證券代理”，這種觀點有失妥當。代理是代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人名義進行民事活動，其行為后果由被代理人承擔(dān)的法律制度。代理最重要特點之一，即代理人在授權(quán)范圍內(nèi)可以獨立進行意思表示。但證券公司辦理證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)中，必須嚴格按照投資者有效指令辦理證券買賣業(yè)務(wù)，不得獨立作出意思表示。同時，代理側(cè)重于描述本人與第三人發(fā)生民事行為時所承受的權(quán)利義務(wù)，而證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)側(cè)重強調(diào)證券公司與投資者之間的內(nèi)部關(guān)系。證券經(jīng)紀公司與投資者在委托事項上約定不明確的，應(yīng)依照《合同法》關(guān)于委托合同的規(guī)定，確定彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
（二）證券自營業(yè)務(wù)
證券自營業(yè)務(wù)，是證券公司以其合法資金和名義從事的證券買賣業(yè)務(wù)。證券公司進行自營業(yè)務(wù)的，應(yīng)當開設(shè)專門的自營賬戶，并與經(jīng)紀業(yè)務(wù)賬戶分開管理，不得混合操作。證券公司開展自營業(yè)務(wù)的資金，可以是其自有資金，也可以是證券公司通過全國同業(yè)資金市場進行短期拆借獲得的資金，但不得使用違規(guī)資金進行證券交易。
根據(jù)自營業(yè)務(wù)規(guī)則，證券公司對自營業(yè)務(wù)中出現(xiàn)的損失，要獨立承擔(dān)全部責(zé)任。證券自營業(yè)務(wù)的營利或虧損，不僅取決于證券公司的決策，更決定于證券市場的價格波動。根據(jù)證券市場目前情況，證券公司是我國證券市場的主要機構(gòu)投資者，隨著股票市場逐漸規(guī)范化，牟取暴利的機會相對減少，證券自營風(fēng)險也逐漸加大。在此情況下，應(yīng)加強對自營業(yè)務(wù)的政府監(jiān)管，要根據(jù)自營業(yè)務(wù)的特點，適當提高證券自營業(yè)務(wù)的從業(yè)標準，禁止或限制某些證券公司進行自營業(yè)務(wù)。這不僅會規(guī)范證券自營業(yè)務(wù)，也將促進證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)的安全進行。
（三）證券承銷業(yè)務(wù)
證券承銷業(yè)務(wù)，是證券公司以證券承銷商身份，根據(jù)證券發(fā)行人委托，為證券發(fā)行人銷售股票或公司債券的業(yè)務(wù)。如前述，證券發(fā)行分為直接發(fā)行和間接發(fā)行，間接發(fā)行即指以承銷方式向投資者出售股票或者債券的方式，有時也稱為承銷發(fā)行。其中，間接發(fā)行系站在發(fā)行人立場所形成的概念，承銷則是站在證券公司角度，概括證券承銷公司向證券發(fā)行人提供的發(fā)行服務(wù)。
證券承銷分為包銷和代銷兩種基本形式。證券包銷是證券公司將按照承銷協(xié)議全部購人證券發(fā)行人擬發(fā)行證券，并向社會公眾投資者出售證券；或者在承銷期結(jié)束時，將投資者未認購的股票或公司債券全部自行購入的承銷方式。證券代銷則是證券公司以證券發(fā)行人之代理人身份，努力向其他投資者推薦和銷售發(fā)行人所發(fā)行的股票或債券，承銷期屆滿尚未發(fā)行的股票或公司債券，由證券發(fā)行人收回。相對而言，證券包銷的業(yè)務(wù)風(fēng)險較大，證券代銷風(fēng)險較小。
原國務(wù)院證券委員會于1996年6月17日發(fā)布《證券經(jīng)營機構(gòu)股票承銷業(yè)務(wù)管理辦法》即是針對承銷業(yè)務(wù)特殊性所作專門規(guī)定。該《管理辦法》共7章48條，詳細規(guī)定了承銷的概念及基本原則、承銷資格、承銷的實施、風(fēng)險控制、監(jiān)督檢查、罰則和附則。
（四）其他證券業(yè)務(wù)
證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、自營業(yè)務(wù)及承銷業(yè)務(wù)，是典型的證券業(yè)務(wù)類型。證券公司實際業(yè)務(wù)范圍往往不限于此。如社會上廣為關(guān)注的投資銀行業(yè)務(wù)，也為許多證券公司創(chuàng)造了巨大的商業(yè)機會。有些企業(yè)在發(fā)行股票過程中，還會聘請證券公司擔(dān)任財務(wù)顧問或者股改顧問，這也屬于證券公司的業(yè)務(wù)類型。公司債券發(fā)行完畢后，債券發(fā)行人往往會委托證券公司代理證券還本付息。根據(jù)《證券投資基金管理暫行辦法》，有些證券公司被核準從事基金管理人業(yè)務(wù)。隨著證券市場的發(fā)展與完善，證券業(yè)務(wù)范圍將不斷拓寬，新型業(yè)務(wù)將不斷．出現(xiàn)。
我國證券市場逐步發(fā)展過程中，會不斷地出現(xiàn)各種金融創(chuàng)新。證券公司也會不斷拓寬其業(yè)務(wù)領(lǐng)域。為了合理調(diào)節(jié)證券公司從事金融創(chuàng)新，降低金融風(fēng)險，證券法律制度在允許證券公司創(chuàng)新金融業(yè)務(wù)的同時，也必須加強管理?！蹲C券法》在允許證券公司從事證券經(jīng)紀、證券自營和證券承銷業(yè)務(wù)的同時，單列“經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)”一項，其立法宗旨在于合理監(jiān)控證券公司拓寬業(yè)務(wù)范圍，避免金融創(chuàng)新不當導(dǎo)致過度金融風(fēng)險。我們認為，這一規(guī)定表明證券監(jiān)管機構(gòu)對金融創(chuàng)新活動采取的慎重態(tài)度，而不是遏制證券公司開創(chuàng)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，’證券監(jiān)管機構(gòu)不應(yīng)過度施加不必要的干預(yù)和影響；同時，這一規(guī)定與證券公司權(quán)利能力范圍以及“超范圍經(jīng)營”管制政策直接相關(guān)，不應(yīng)當限制證券公司從事傳統(tǒng)的證券常規(guī)業(yè)務(wù)，如投資銀行業(yè)務(wù)、還本付息代理業(yè)務(wù)以及財務(wù)顧問業(yè)務(wù)等。
一、證券公司的概念和產(chǎn)生
（一）證券公司的概念
證券公司，是指依照公司法和證券法規(guī)定的設(shè)立條件，經(jīng)證券監(jiān)管機構(gòu)批準設(shè)立并從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的有限公司或者股份公司。
根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券公司可以采取有限公司形式，也可以采取股份公司形式，但不應(yīng)是采取其他組織形式的企業(yè)。證券公司從事證券業(yè)務(wù)，直接涉足證券市場和金融市場，涉及廣大投資者的切身利益，必須實現(xiàn)安全運行。有限公司和股份公司具有投資多元化特點，由兩個或兩個以上股東共同設(shè)立和管理，股東之間相互監(jiān)督和制約，可以減少不當管理或不當操作引起的內(nèi)部風(fēng)險。由單一投資者設(shè)立并管理證券公司時，往往難以推行證券公司內(nèi)部制衡機制，容易加大經(jīng)營風(fēng)險，進而損害證券投資者利益?！豆痉ā肥俏覈壳白顬橥陚涞钠髽I(yè)立法，無論就公司設(shè)立條件、程序、決策制度及內(nèi)部管理制度等方面，與其他企業(yè)法相比，都是最為規(guī)范的。如果放棄最規(guī)范和完備的法律規(guī)則，轉(zhuǎn)而采取其它不完備和不規(guī)范的企業(yè)組織法，顯然不利于證券公司自身發(fā)展，也不利于對證券公司的監(jiān)管。因此，按照《公司法》組建和規(guī)范證券公司，有利于維護證券市場的安全和穩(wěn)定，有助于減弱或消除證券市場風(fēng)險，更有利于保護投資者利益。
（二）我國證券公司的產(chǎn)生
在我國證券市場發(fā)展早期，證券經(jīng)營機構(gòu)被視為非銀行金融機構(gòu)，不是獨立公司類型，并與其他非銀行金融機構(gòu)共同產(chǎn)生、并存發(fā)展。1986年國務(wù)院發(fā)布《銀行管理暫行條例》，規(guī)定凡經(jīng)營存款、貸款、個人儲蓄、票據(jù)貼現(xiàn)、外匯、結(jié)算、信托、投資、金融租賃、代募證券等業(yè)務(wù)的銀行和其他金融機構(gòu)，都應(yīng)遵守該暫行條例規(guī)定。該暫行條例沒有對證券公司作出單獨規(guī)定，但其所稱“其他金融機構(gòu)”包括了從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的非銀行金融機構(gòu)。按照該暫行條例，除全國性信托投資公司外，其他信托投資公司應(yīng)由地方人民銀行審核并報請中國人民銀行批準。為了規(guī)范非銀行金融機構(gòu)的發(fā)展，中國人民銀行又于1986年4月26日發(fā)布了《金融信托投資機構(gòu)管理暫行規(guī)定》，對信托投資公司的業(yè)務(wù)范圍、設(shè)立條件、設(shè)立申請文件及程序、業(yè)務(wù)管理等問題作出進一步明確規(guī)定。
隨著我國證券市場的發(fā)展，1988年前后，有些地方政府和部門未經(jīng)當?shù)厝嗣胥y行審核和中國人民銀行的批準，擅自成立了屬于金融機構(gòu)性質(zhì)的證券公司或者證券經(jīng)營機構(gòu)。由于這類公司和機構(gòu)在設(shè)立上不規(guī)范，導(dǎo)致了公司運營混亂。為了規(guī)范非銀行金融機構(gòu)的發(fā)展和運作，中國人民銀行于1988年7月16日發(fā)布《關(guān)于設(shè)立證券公司或類似金融機構(gòu)須經(jīng)中國人民銀行審批的通知》。該通知不僅對清理已有證券經(jīng)營機構(gòu)起到積極作用，而且?guī)缀踝钤缣岢隽俗C券公司的概念。1990年10月19日，中國人民銀行發(fā)布《證券公司管理暫行辦法》，共5章22條，分別就證券公司的概念、機構(gòu)管理、業(yè)務(wù)范圍、管理監(jiān)督等問題作出較明確規(guī)定。該暫行辦法明確規(guī)定，證券公司是指依本辦法規(guī)定設(shè)立的、專門經(jīng)營證券業(yè)務(wù)、具有獨立企業(yè)法人地位的金融機構(gòu)；中國人民銀行是國家證券管理機關(guān)；設(shè)立證券公司必須報經(jīng)中國人民銀行批準。1990年10月19日，中國人民銀行頒布了《跨地區(qū)證券交易管理暫行辦法》；明確將“證券公司”和“金融機構(gòu)設(shè)立的證券交易營業(yè)部”作為“證券交易機構(gòu)”的兩個基本類型。同年11月27日，中國人民銀行又印發(fā)《證券交易營業(yè)部管理暫行辦法》，對由金融機構(gòu)設(shè)置的、專門經(jīng)營證券交易業(yè)務(wù)的對外營業(yè)場所，作出較為詳細的規(guī)定，確立了以信托投資公司為主體的證券經(jīng)營機構(gòu)的法律地位。某些地方性法規(guī)也對證券經(jīng)營機構(gòu)做有規(guī)定，1990年11月27日上海市人民政府發(fā)布的《上海市證券交易管理辦法》就專章對證券經(jīng)營機構(gòu)作出明確規(guī)定。
我國以往規(guī)范性文件將證券經(jīng)營機構(gòu)與證券公司一并規(guī)定，但嚴格地說，證券經(jīng)營機構(gòu)與證券公司有所不同。證券經(jīng)營機構(gòu)是泛指各種依法從事證券經(jīng)營的金融機構(gòu)，側(cè)重強調(diào)該機構(gòu)的營業(yè)范圍和經(jīng)營性質(zhì)，與該機構(gòu)是否采取公司制組織形式無關(guān)。從實踐情況看，證券經(jīng)營機構(gòu)不僅包括證券公司，也包括其他證券經(jīng)營機構(gòu)，如信托投資公司設(shè)立的證券營業(yè)部和各種證券代辦點。所以，證券經(jīng)營機構(gòu)和證券公司有重大不同。第一，證券經(jīng)營機構(gòu)是證券公司的上位概念，證券公司是證券經(jīng)營機構(gòu)的特殊類型，證券經(jīng)營機構(gòu)包含但不限于證券公司。第二，證券經(jīng)營機構(gòu)概念主要反映出金融機構(gòu)的營業(yè)性質(zhì)，與其是否具有法人資格無直接關(guān)系，甚至與其是否具有公司資格無關(guān)，證券公司鮮明地表現(xiàn)出其公司法人資格。第三，證券經(jīng)營機構(gòu)可反映其他金融機構(gòu)兼營證券業(yè)務(wù)的情況，證券公司直接反映出以證券經(jīng)營為業(yè)的公司屬性。
從90年代中后期開始，我國金融業(yè)一直著力探討信托制度改革，學(xué)術(shù)界也逐漸形成這樣的共識，即信托與證券是兩個相對獨立的金融行業(yè)，信托業(yè)不應(yīng)直接介入證券經(jīng)營業(yè)務(wù)。在《信托法》起草中，草案起草者根據(jù)國際上通行規(guī)則，傾向于采取信托業(yè)與證券業(yè)分別管理的態(tài)度。在逐步展開的金融體制改革中，我國金融監(jiān)管機構(gòu)考慮到信托投資公司在經(jīng)營上的特殊性及實踐中出現(xiàn)的問題，開始對各類信托投資公司進行清理，并提出了信托業(yè)與證券業(yè)之間的分業(yè)政策。這一政策的直接結(jié)果，就是信托投資公司之證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的逐漸萎縮。在機構(gòu)方面，一些信托投資公司逐漸與原主管銀行分離，已設(shè)立的證券營業(yè)部以各種方式并人證券公司；在營業(yè)方面，證券經(jīng)營業(yè)務(wù)逐漸轉(zhuǎn)移至證券公司，使信托投資公司專注于替人理財。
《證券法》第6條將我國數(shù)年來的改革成果作出歸納，專門規(guī)定“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務(wù)機構(gòu)分別設(shè)立”，從而確立了證券公司在我國金融體系中的獨立地位。
二、證券公司的特點
證券公司作為特種公司，其設(shè)立、運行須同時符合《公司法》和《證券法》。據(jù)此，可將證券公司特殊性概括如下：
1．業(yè)務(wù)范圍的特殊性。證券公司以證券經(jīng)營為其業(yè)務(wù)范圍，顯然不同于普通的商事公司。普通商事公司主要從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動或向社會提供各種勞務(wù)或服務(wù)，并通過商品生產(chǎn)經(jīng)營或服務(wù)活動獲得利益。依照《證券法》規(guī)定，證券經(jīng)營業(yè)務(wù)包括證券承銷業(yè)務(wù)、證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)以及其他證券業(yè)務(wù)四類。這些業(yè)務(wù)活動雖也具有服務(wù)性質(zhì)，但其服務(wù)對象具有特殊性，即僅為投資者的投資行為提供服務(wù)。以自營業(yè)務(wù)來說，證券公司買賣證券屬于證券公司的直接投資行為；從事證券承銷或經(jīng)紀業(yè)務(wù)，則是為他人或代理他人進行直接融資或投資。這種業(yè)務(wù)內(nèi)容有別于普通商業(yè)行為。證券經(jīng)營業(yè)務(wù)以證券買賣為基本表現(xiàn)形式，業(yè)務(wù)開展過程中，與證券交易和投資有關(guān)的所有風(fēng)險都會顯現(xiàn)出來，從而形成證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的高風(fēng)險性。針對這種特殊性，必須通過加強法律監(jiān)管，才會實現(xiàn)證券市場的安全運行?？梢哉f，業(yè)務(wù)范圍的特殊性，決定了證券公司與其他公司在其他方面的差異。
2．設(shè)立程序的特殊性。依照《證券法》規(guī)定，設(shè)立證券公司，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)審查批準。未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)批準，不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。也即設(shè)立證券公司，雖應(yīng)獲得公司登記管理機關(guān)簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，但申請公司登
記前，必須獲得證券監(jiān)管機構(gòu)的事先審核。這種事先審核屬于公司正常設(shè)立程序的前置程序。證券公司設(shè)立申請人必須事先向證券監(jiān)管機構(gòu)提出設(shè)立申請，在該申請獲核準后，才可辦理證券公司設(shè)立籌備事務(wù)，否則，公司設(shè)立有可能遇到失敗，設(shè)立申請人也會面臨投資風(fēng)險。值得注意的是，《公司法》對設(shè)立股份公司，也采取事先審核程序。根據(jù)《公司法》，設(shè)立股份公司必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府的批準；依照《證券法》，設(shè)立證券公司必須獲得國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的事先審核。在此意義上，以股份公司形式組建證券公司時，應(yīng)事先獲得雙重批準，即國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府的批準，以及國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的審核同意或批準。
3．設(shè)立條件的特殊性。證券公司是從事特殊營業(yè)的公司組織，其設(shè)立條件應(yīng)當同時符合《公司法》和《證券法》?！豆痉ā穼τ邢薰炯肮煞莨镜囊话阍O(shè)立條件已作出明確規(guī)定，《證券法》對證券公司設(shè)立條件又有特別規(guī)定。凡屬《證券法》特別規(guī)定的，應(yīng)遵守《證券法》規(guī)定；《證券法》沒有規(guī)定的，應(yīng)遵守《公司法》。根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券公司設(shè)立條件主要包括法定最低注冊資本限額的規(guī)定、從業(yè)人員資格條件的規(guī)定、設(shè)施與證券業(yè)務(wù)適應(yīng)性的規(guī)定、資產(chǎn)負債比率的規(guī)定等?？梢姡蹲C券法》所定設(shè)立條件比《公司法》條件更為嚴格，這可以增強證券公司抗風(fēng)險能力，也有助于妥善保護投資者利益。
4．管理制度的特殊性?！蹲C券法》第122條規(guī)定，經(jīng)紀類證券公司必須具有健全的管理制度，這一強制性規(guī)定并不適用于普通商業(yè)公司。對“健全的管理制度”的含義，現(xiàn)行法律未作出統(tǒng)一概括。但綜合有關(guān)規(guī)定，至少應(yīng)包括以下方面：（1）公司必須有健全、完整和符合規(guī)定的業(yè)務(wù)規(guī)則，置備必要業(yè)務(wù)文件，聘有合格從業(yè)人員，建立必要、安全的風(fēng)險控制系統(tǒng)；（2）公司須遵守特別法規(guī)定的強制性規(guī)則，如分開辦理自營和經(jīng)紀業(yè)務(wù)、分賬管理客戶資金和證券、不得提供信用交易服務(wù)等；（3）公司必須接受證券監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督管理，并向監(jiān)管機構(gòu)履行法定義務(wù)與責(zé)任。
三、證券公司的分類
證券公司可依照多種標準進行分類?！蹲C券法》根據(jù)公司組織形式和業(yè)務(wù)范圍，對證券公司進行分類。按照組織形式，證券公司分為有限公司和股份公司；按照業(yè)務(wù)范圍，證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀類證券公司。
（一）組織形式與證券公司分類
有限公司是股東以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)負責(zé)的公司。有限公司由2人以上、50人以下的股東組成。我國《公司法》將有限公司分為普通有限公司和國有獨資公司。前者為依上述法定人數(shù)標準設(shè)立的有限公司，后者是國家授權(quán)投資者的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的國有獨資有限公司。但國務(wù)院尚未確定證券公司屬于經(jīng)營特殊產(chǎn)品的公司，也未確定其屬于特定行業(yè)，故證券公司不應(yīng)以國有獨資公司方式組建。
股份公司是全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司，也稱“股份有限公司”。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份公司的設(shè)立方式分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。所謂發(fā)起設(shè)立，是指發(fā)起人足額認繳公司全部股份，不向其他投資者發(fā)行股份而設(shè)立股份公司；募集設(shè)立則指，公司資本除法定比例和數(shù)額由公司發(fā)起人認繳外，其余股份通過向社會公眾募集而設(shè)立股份公司。
上述分類具有重大法律意義：（1）法律適用不同。設(shè)立證券公司必須符合《證券法》的特別規(guī)定，但以有限公司形式設(shè)立證券公司的，必須同時適用《公司法》關(guān)于有限公司的規(guī)定；以股份公司組建證券公司時，則必須符合《公司法》關(guān)于股份公司的規(guī)定。（2）公司名稱差異。按照《證券法》的規(guī)定，證券公司必須在其名稱中標明證券有限責(zé)任公司或者證券股份有限公司字樣。（3）審核程序不同。證券有限公司僅需獲得國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的事先批準即可籌備設(shè)立，證券股份公司除須獲得國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)的批準，還須獲得國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府的事先批準。（4）法定義務(wù)不同。證券有限公司具有封閉性，其財務(wù)及管理等對社會公眾具有不公開性；證券股份公司特別是募集設(shè)立的證券股份公司，其各項活動須依法履行信息公開義務(wù)。
（二）業(yè)務(wù)范圍與證券公司分類
設(shè)立證券公司時，應(yīng)向證券監(jiān)管機構(gòu)提出擬從事的業(yè)務(wù)范圍，由證券監(jiān)管機構(gòu)依法核定其業(yè)務(wù)范圍，確定證券公司屬于經(jīng)紀類證券公司或綜合類證券公司。
經(jīng)紀類證券公司是經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準，僅得從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)的證券公司。證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)，在實踐中也稱為證券代理業(yè)務(wù)，是證券公司根據(jù)投資者的委托和授權(quán)，以作為委托指令的投資者名義和賬戶進行的買賣證券或其他證券業(yè)務(wù)。根據(jù)證券交易規(guī)則，非會員投資者進行證券投資時，必須通過證券公司進行，此等借助證券公司完成證券投資或交易的，即為證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)。在證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)中，證券公司的基本職責(zé)，是依照證券法律、法規(guī)和證券交易規(guī)則的規(guī)定，執(zhí)行投資者作出的委托指令。
綜合類證券公司是經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準，在核定范圍內(nèi)從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)以及證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)或其他證券業(yè)務(wù)的證券公司。也就是說，綜合類證券公司除可依法從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)外，還可同時從事核定的其他證券業(yè)務(wù)，如證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)和其他證券業(yè)務(wù)。
區(qū)分經(jīng)紀類和綜合類證券公司的意義如下：（1）公司名稱不同。經(jīng)紀類證券公司必須在其名稱中標明“經(jīng)紀”字樣，綜合類證券公司則無須標明“綜合”或“經(jīng)紀”字樣。若證券公司名稱中沒有“經(jīng)紀”字樣，即可直觀判定其屬于綜合類證券公司。（2）設(shè)立條件不同。經(jīng)紀類證券公司從事證券代理投資業(yè)務(wù)，公司風(fēng)險相對較小，綜合類證券公司因開展自營業(yè)務(wù)，經(jīng)營風(fēng)險較大。為了合理調(diào)整證券公司的抗風(fēng)險能力，《證券法》分別確立兩種證券公司的設(shè)立條件，經(jīng)紀類證券公司設(shè)立條件比較寬松，綜合類證券公司的設(shè)立條件比較嚴格。（3）法定義務(wù)不同。經(jīng)紀類證券公司因受托從事證券投資，業(yè)務(wù)活動比較單純，主要在經(jīng)紀業(yè)務(wù)中對投資者承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)紀類證券公司不得接受全權(quán)委托，不得透支或提供融資融券，必須承擔(dān)誠信義務(wù)等。綜合類證券公司除在辦理經(jīng)紀業(yè)務(wù)過程中應(yīng)承擔(dān)與經(jīng)紀類證券公司相同的法定義務(wù)和責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)其他義務(wù)，如自行承擔(dān)自營業(yè)務(wù)的投資風(fēng)險，不得將自營業(yè)務(wù)與經(jīng)紀業(yè)務(wù)混合操作等。
四、證券業(yè)務(wù)范圍
證券業(yè)務(wù)范圍既是劃分證券公司類別的法定標準，也是認定證券公司行為合法性的依據(jù)，更是證券監(jiān)管機構(gòu)對證券公司實施監(jiān)管的基礎(chǔ)。合理確定證券業(yè)務(wù)范圍是我國證券法律制度中的重要問題之一。根據(jù)《證券法》第129條規(guī)定，證券公司的證券業(yè)務(wù)包括四類，即證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)以及經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)。其中，綜合類證券公司為同時經(jīng)營上述四類業(yè)務(wù)中的數(shù)項，經(jīng)紀類證券公司僅得從事證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)。
（一）證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)
證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)，是證券公司在核定業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)投資者發(fā)出的證券買賣指令，以投資者的名義和賬戶進行證券買賣或其他證券投資的業(yè)務(wù)活動。投資者不直接進入證券交易所進行證券投資，而須借助證券公司的經(jīng)紀服務(wù)，才能依法完成證券交易活動。證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)是證券公司向投資者提供的特殊投資服務(wù)。
在證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)中，證券公司與投資者之間屬于委托關(guān)系。投資者是委托方，證券公司為受托方，投資者向證券經(jīng)紀公司發(fā)出證券交易指令，證券公司依照該指令辦理證券買賣業(yè)務(wù)。在執(zhí)行經(jīng)紀業(yè)務(wù)過程中，投資者應(yīng)向證券公司繳納必要費用或傭金，并自行承擔(dān)投資風(fēng)險。此類風(fēng)險至少包括：（1）委托指令無法執(zhí)行的風(fēng)險，如證券賣出價過高或者買進價過低而無法成交的風(fēng)險；（2）買進證券后，該種證券的市場價格降低風(fēng)險，以及賣出所持證券后，該種證券的市場價格上升的風(fēng)險；（3）因證券發(fā)行人經(jīng)營狀況惡化致使投資者無法收回投資或收益的風(fēng)險；（4）因證券市場發(fā)生其他變動而使其投資或收益無法達到預(yù)期目的之其他風(fēng)險。證券公司僅承擔(dān)因違反指令而給投資者造成的損失，對投資者的其他投資風(fēng)險概不負責(zé)。投資者無論是否遇有風(fēng)險和損失，證券公司均有權(quán)依法收取必要傭金和手續(xù)費。
有學(xué)者認為，證券經(jīng)紀即為“證券代理”，這種觀點有失妥當。代理是代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人名義進行民事活動，其行為后果由被代理人承擔(dān)的法律制度。代理最重要特點之一，即代理人在授權(quán)范圍內(nèi)可以獨立進行意思表示。但證券公司辦理證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)中，必須嚴格按照投資者有效指令辦理證券買賣業(yè)務(wù)，不得獨立作出意思表示。同時，代理側(cè)重于描述本人與第三人發(fā)生民事行為時所承受的權(quán)利義務(wù)，而證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)側(cè)重強調(diào)證券公司與投資者之間的內(nèi)部關(guān)系。證券經(jīng)紀公司與投資者在委托事項上約定不明確的，應(yīng)依照《合同法》關(guān)于委托合同的規(guī)定，確定彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
（二）證券自營業(yè)務(wù)
證券自營業(yè)務(wù)，是證券公司以其合法資金和名義從事的證券買賣業(yè)務(wù)。證券公司進行自營業(yè)務(wù)的，應(yīng)當開設(shè)專門的自營賬戶，并與經(jīng)紀業(yè)務(wù)賬戶分開管理，不得混合操作。證券公司開展自營業(yè)務(wù)的資金，可以是其自有資金，也可以是證券公司通過全國同業(yè)資金市場進行短期拆借獲得的資金，但不得使用違規(guī)資金進行證券交易。
根據(jù)自營業(yè)務(wù)規(guī)則，證券公司對自營業(yè)務(wù)中出現(xiàn)的損失，要獨立承擔(dān)全部責(zé)任。證券自營業(yè)務(wù)的營利或虧損，不僅取決于證券公司的決策，更決定于證券市場的價格波動。根據(jù)證券市場目前情況，證券公司是我國證券市場的主要機構(gòu)投資者，隨著股票市場逐漸規(guī)范化，牟取暴利的機會相對減少，證券自營風(fēng)險也逐漸加大。在此情況下，應(yīng)加強對自營業(yè)務(wù)的政府監(jiān)管，要根據(jù)自營業(yè)務(wù)的特點，適當提高證券自營業(yè)務(wù)的從業(yè)標準，禁止或限制某些證券公司進行自營業(yè)務(wù)。這不僅會規(guī)范證券自營業(yè)務(wù)，也將促進證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)的安全進行。
（三）證券承銷業(yè)務(wù)
證券承銷業(yè)務(wù)，是證券公司以證券承銷商身份，根據(jù)證券發(fā)行人委托，為證券發(fā)行人銷售股票或公司債券的業(yè)務(wù)。如前述，證券發(fā)行分為直接發(fā)行和間接發(fā)行，間接發(fā)行即指以承銷方式向投資者出售股票或者債券的方式，有時也稱為承銷發(fā)行。其中，間接發(fā)行系站在發(fā)行人立場所形成的概念，承銷則是站在證券公司角度，概括證券承銷公司向證券發(fā)行人提供的發(fā)行服務(wù)。
證券承銷分為包銷和代銷兩種基本形式。證券包銷是證券公司將按照承銷協(xié)議全部購人證券發(fā)行人擬發(fā)行證券，并向社會公眾投資者出售證券；或者在承銷期結(jié)束時，將投資者未認購的股票或公司債券全部自行購入的承銷方式。證券代銷則是證券公司以證券發(fā)行人之代理人身份，努力向其他投資者推薦和銷售發(fā)行人所發(fā)行的股票或債券，承銷期屆滿尚未發(fā)行的股票或公司債券，由證券發(fā)行人收回。相對而言，證券包銷的業(yè)務(wù)風(fēng)險較大，證券代銷風(fēng)險較小。
原國務(wù)院證券委員會于1996年6月17日發(fā)布《證券經(jīng)營機構(gòu)股票承銷業(yè)務(wù)管理辦法》即是針對承銷業(yè)務(wù)特殊性所作專門規(guī)定。該《管理辦法》共7章48條，詳細規(guī)定了承銷的概念及基本原則、承銷資格、承銷的實施、風(fēng)險控制、監(jiān)督檢查、罰則和附則。
（四）其他證券業(yè)務(wù)
證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)、自營業(yè)務(wù)及承銷業(yè)務(wù)，是典型的證券業(yè)務(wù)類型。證券公司實際業(yè)務(wù)范圍往往不限于此。如社會上廣為關(guān)注的投資銀行業(yè)務(wù)，也為許多證券公司創(chuàng)造了巨大的商業(yè)機會。有些企業(yè)在發(fā)行股票過程中，還會聘請證券公司擔(dān)任財務(wù)顧問或者股改顧問，這也屬于證券公司的業(yè)務(wù)類型。公司債券發(fā)行完畢后，債券發(fā)行人往往會委托證券公司代理證券還本付息。根據(jù)《證券投資基金管理暫行辦法》，有些證券公司被核準從事基金管理人業(yè)務(wù)。隨著證券市場的發(fā)展與完善，證券業(yè)務(wù)范圍將不斷拓寬，新型業(yè)務(wù)將不斷．出現(xiàn)。
我國證券市場逐步發(fā)展過程中，會不斷地出現(xiàn)各種金融創(chuàng)新。證券公司也會不斷拓寬其業(yè)務(wù)領(lǐng)域。為了合理調(diào)節(jié)證券公司從事金融創(chuàng)新，降低金融風(fēng)險，證券法律制度在允許證券公司創(chuàng)新金融業(yè)務(wù)的同時，也必須加強管理?！蹲C券法》在允許證券公司從事證券經(jīng)紀、證券自營和證券承銷業(yè)務(wù)的同時，單列“經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)”一項，其立法宗旨在于合理監(jiān)控證券公司拓寬業(yè)務(wù)范圍，避免金融創(chuàng)新不當導(dǎo)致過度金融風(fēng)險。我們認為，這一規(guī)定表明證券監(jiān)管機構(gòu)對金融創(chuàng)新活動采取的慎重態(tài)度，而不是遏制證券公司開創(chuàng)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，’證券監(jiān)管機構(gòu)不應(yīng)過度施加不必要的干預(yù)和影響；同時，這一規(guī)定與證券公司權(quán)利能力范圍以及“超范圍經(jīng)營”管制政策直接相關(guān)，不應(yīng)當限制證券公司從事傳統(tǒng)的證券常規(guī)業(yè)務(wù)，如投資銀行業(yè)務(wù)、還本付息代理業(yè)務(wù)以及財務(wù)顧問業(yè)務(wù)等。