第五十二條 違反本法規(guī)定,有下列情形之一的,由勞動行政部門責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,或者責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償:
(一)職工因參加工會活動而被解除勞動合同的;
(二)工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的。
【釋義】 本條是關(guān)于對職工因參加工會活動而被解除勞動合同,以及工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的行為,所應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的規(guī)定。
本條對以下兩種違法行為規(guī)定了法律責(zé)任:
一、職工因參加工會活動而被解除勞動合同的。
1994年第八屆全國人大常委會第八次會議審議通過的《中華人民共和國勞動法》對勞動合同制度作出了明確的規(guī)定。根據(jù)勞動法規(guī)定,勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。確立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)。實行勞動合同制,是我國用工制度的一大改革,也是深化企業(yè)內(nèi)部改革的一項重要措施,對增強企業(yè)活力,調(diào)動廣大職工群眾的積極性具有重要意義。
參加工會活動是每一名職工應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利,是受國家法律保護的,任何用人單位不能違反勞動法、工會法的規(guī)定,因職工參加工會活動而解除其勞動合同。對于用人單位單方面解除勞動者合同的條件,勞動法第二十五條、第二十六條作出了明確規(guī)定:勞動法第二十五條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損失的;(四)被依法追究刑事責(zé)任的?!钡诙鶙l規(guī)定:“有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人:(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的?!背松鲜鰟趧臃ǖ诙鍡l、第二十六條規(guī)定的情形外,用人單位不能以種種借口,特別是因參加工會活動而單方面解除職工的勞動合同。
二、工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的。
工會的一切工作離不開工會干部。工會大量的工作是通過工會干部的辛勤勞動來完成的。工會干部,特別是基層工會干部在履行職責(zé)中,為完成工會的任務(wù),為維護職工的合法權(quán)益,必須要與企業(yè)、事業(yè)單位行政方面就各種爭議或者矛盾進行交涉、協(xié)商,特別是對企業(yè)、事業(yè)單位克扣職工工資、不提供勞動安全衛(wèi)生條件、隨意延長勞動時間等嚴(yán)重侵犯職工勞動權(quán)益的,工會干部有責(zé)任代表職工去與企業(yè)、事業(yè)單位交涉,要求企業(yè)、事業(yè)單位采取措施予以改正。這樣就使得工會主席、副主席等基層工會干部處在矛盾的焦點上,有的因此而遭到打擊報復(fù)的情況時有發(fā)生。在實踐中,有的工會干部因履行職責(zé)而被調(diào)離、撤職,有的被扣發(fā)工資,有的被解除勞動合同。維護職工合法權(quán)益是工會的基本職責(zé),在社會主義市場經(jīng)濟條件下,由于經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整,公有制實現(xiàn)形式的多樣化和非公有制經(jīng)濟的快速發(fā)展,經(jīng)濟關(guān)系和勞動關(guān)系發(fā)生了深刻變革。在這種情況下,更需要突出和強調(diào)工會維護職工合法權(quán)益的職能。為了更好地保障工會干部履行好維護職工合法權(quán)益的職能,法律有必要保護好維權(quán)者--工會干部,使他們能夠大膽工作,解除他們的后顧之憂,為他們履行好職責(zé)保駕護航。為此,工會法第十七條明確規(guī)定:“基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起其勞動合同自動延長,延長期限相當(dāng)于其任職期間;非專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動合同期限短于任期的,勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是,任職期間個人嚴(yán)重過失或者達到法定退休年齡的除外。”對違反此條規(guī)定,擅自解除工會工作人員勞動合同的,要依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
對以上兩種違法行為,本條規(guī)定的法律責(zé)任是:由勞動行政部門責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,或者責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償。
1.由勞動行政部門責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬。
勞動行政部門是勞動工作的行政主管機關(guān)。國務(wù)院勞動行政部門主管全國勞動工作,縣級以上地方人民政府勞動行政部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的勞動工作。因此,監(jiān)督勞動法律、法規(guī)的實施,成為各級勞動行政部門的權(quán)限和職責(zé)。勞動法規(guī)定:“縣級以上各級人民政府勞動行政部門依法對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查,對違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)制止,并責(zé)令改正。”
勞動行政部門監(jiān)督檢查勞動法律、法規(guī)遵守和執(zhí)行情況的具體內(nèi)容有很多,其中,用人單位勞動合同的訂立和履行情況是一項很重要的內(nèi)容,因為勞動合同是保障勞動者實現(xiàn)勞動權(quán)的法律形式。勞動者與用人單位簽訂勞動合同,就意味著勞動權(quán)的實現(xiàn),勞動者在合同期限內(nèi)獲得了有保障的工作,用人單位不能無故辭退勞動者,這就切實保證勞動者享有勞動的權(quán)利。對于用人單位違反勞動法、工會法的規(guī)定,因職工參加工會活動而解除勞動合同的,勞動行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,包括工資、獎金等各種應(yīng)得的報酬。
2.責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償。
如果職工在被解除勞動合同期間又找到了其他工作,或者本人不愿意再回到原來的用人單位工作,在征得職工本人同意的情況下,勞動行政部門也可以通過責(zé)令用人單位給予職工本人在本企業(yè)所得年收入二倍的賠償?shù)姆绞?,來補償職工由于被解除勞動合同所受到的損失,維護其合法權(quán)益。這里規(guī)定的“給予本人年收入二倍的賠償”是一種違約的民事法律責(zé)任。
違約責(zé)任,是指當(dāng)事人違反合同依法應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任是合同制度的核心。它具有以下特征:第一,違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任。法律一般只強制違約者用其財產(chǎn)來彌補因違約給對方所造成的損失。雖然這種彌補有時帶有懲罰性,如本條規(guī)定的“給予本人年收入二倍的賠償”就帶有明顯的懲罰性,但它與刑事責(zé)任中帶有人身懲罰性質(zhì)的罰金、沒收財產(chǎn)是根本不同的,它僅限于財產(chǎn)責(zé)任,是違約者對造成他人損害所必須承擔(dān)的一種義務(wù),而不是對違約者的人身懲罰。第二,違約責(zé)任權(quán)存在于合同當(dāng)事人之中。違約責(zé)任是合同一方當(dāng)事人因違反合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任,沒有合同關(guān)系,就不可能產(chǎn)生違約責(zé)任問題。用人單位與職工是存在著勞動合同關(guān)系的,雖然勞動合同與一般的民事合同有所區(qū)別,但從大的方面來講,它也是一種合同,也是遵循平等自愿的原則簽訂的,所以用人單位非法單方面解除職工的勞動合同,也是一種違反合同的違約行為,因而要承擔(dān)相應(yīng)的違約賠償責(zé)任。第三,違約責(zé)任基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生。用人單位與勞動者之間的勞動合同一經(jīng)簽訂,即產(chǎn)生法律效力,當(dāng)事人必須履行合同規(guī)定的義務(wù),這是勞動法明文規(guī)定的,即使在勞動合同中沒有規(guī)定違約責(zé)任條款,違約方也要承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然違約責(zé)任也可依當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生。當(dāng)事人約定的違約責(zé)任,常常是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的違約責(zé)任的重要補充。
違約責(zé)任的形式,從違約一方說,是違約后將要受到的某種法律制裁;從受害一方說,是違約出現(xiàn)后可能得到的法律救濟方式。違約責(zé)任的形式主要有兩種:第一,違約金。違約金是當(dāng)事人一方不履行合同時依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢,用以制裁違約當(dāng)事人和救濟受害一方的主要方式之一。凡法律規(guī)定或合同約定有違約金的,當(dāng)事人在履行合同過程中,如因自己的過錯而違約時,無論是否給對方造成損失,都負(fù)有支付違約金的責(zé)任,因而違約金帶有一定的懲罰性。本條規(guī)定的“給予年收入二倍的賠償”,即是帶有懲罰性質(zhì)的,因而是屬于違約金這一形式的違約責(zé)任。第二,賠償損失。賠償損失,是指違約方不履行合同給對方造成損失時,依法承擔(dān)的賠償責(zé)任。它是違約出現(xiàn)后受害一方可能得到的重要的法律救濟方式,往往以賠償金的方式出現(xiàn)。賠償金與違約金不同,前者只具有補償性的一面,受害一方只能在遭受的實際損失范圍內(nèi)提出賠償要求;而后者是一種以懲罰為主兼有補償性的制裁方式。
違約責(zé)任的構(gòu)成要件為:第一,當(dāng)事人要有違約行為,這是違約責(zé)任的客觀要件。用人單位因職工參加工會活動,或工會干部履行職責(zé)而非法解除他們的勞動合同,即是一種違約行為。第二,違約方主觀上有過錯,這是違約責(zé)任的主觀要件。我國法律追究當(dāng)事人的違約責(zé)任,除了看其客觀是否有違約行為外,還要看主觀上是否有過錯。用人單位違反法律規(guī)定,解除勞動者的勞動合同,主觀上顯然是有過錯的,所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。只有具備上述兩個要件,無論受害的勞動者一方是否因用人單位解除勞動合同的行為而受到了損失,用人單位都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律規(guī)定的違約責(zé)任。
勞動行政部門在處理有關(guān)企業(yè)、事業(yè)等用人單位違反本條規(guī)定的案件時,應(yīng)注意幾點:一是本條所規(guī)定的兩種法律責(zé)任是一種“或者”的選擇關(guān)系,而非“和”的并列關(guān)系,就是說,“責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬”與“責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償”二者之間只能選擇其一對用人單位適用,不能既讓用人單位恢復(fù)職工的原工作并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,又讓給予本人年收入二倍的賠償,這樣規(guī)定比較公平,實踐中也行得通,有利于法律的執(zhí)行;二是勞動行政部門對用人單位是適用“責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬”,還是“責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償”的法律責(zé)任,應(yīng)征求被解除勞動合同的當(dāng)事職工的意見,如果職工本人還愿意回原企業(yè)工作,勞動行政部門應(yīng)責(zé)令用人單位恢復(fù)其原工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬;如果職工本人不愿意再回原企業(yè)工作,勞動行政部門應(yīng)責(zé)令用人單位給予職工本人年收入二倍的賠償;三是“責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償”中的“年收入”是指職工本人在被解除勞動合同的原單位的年收入,包括工資、獎金等用人單位發(fā)的各種報酬,不包括職工本人在單位外部所獲得的其他收入,如股票、存款利息、房產(chǎn)出租等收入。四是被解除勞動合同的職工或工會干部,除了可以提請勞動行政部門依法處理外,還可以依據(jù)勞動法、工會法的規(guī)定,向勞動仲裁機構(gòu)申請勞動爭議仲裁,對仲裁機構(gòu)不予受理或?qū)χ俨貌脹Q不服的,可以向人民法院提起訴訟。
(一)職工因參加工會活動而被解除勞動合同的;
(二)工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的。
【釋義】 本條是關(guān)于對職工因參加工會活動而被解除勞動合同,以及工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的行為,所應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的規(guī)定。
本條對以下兩種違法行為規(guī)定了法律責(zé)任:
一、職工因參加工會活動而被解除勞動合同的。
1994年第八屆全國人大常委會第八次會議審議通過的《中華人民共和國勞動法》對勞動合同制度作出了明確的規(guī)定。根據(jù)勞動法規(guī)定,勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。確立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)。實行勞動合同制,是我國用工制度的一大改革,也是深化企業(yè)內(nèi)部改革的一項重要措施,對增強企業(yè)活力,調(diào)動廣大職工群眾的積極性具有重要意義。
參加工會活動是每一名職工應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利,是受國家法律保護的,任何用人單位不能違反勞動法、工會法的規(guī)定,因職工參加工會活動而解除其勞動合同。對于用人單位單方面解除勞動者合同的條件,勞動法第二十五條、第二十六條作出了明確規(guī)定:勞動法第二十五條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損失的;(四)被依法追究刑事責(zé)任的?!钡诙鶙l規(guī)定:“有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人:(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的?!背松鲜鰟趧臃ǖ诙鍡l、第二十六條規(guī)定的情形外,用人單位不能以種種借口,特別是因參加工會活動而單方面解除職工的勞動合同。
二、工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的。
工會的一切工作離不開工會干部。工會大量的工作是通過工會干部的辛勤勞動來完成的。工會干部,特別是基層工會干部在履行職責(zé)中,為完成工會的任務(wù),為維護職工的合法權(quán)益,必須要與企業(yè)、事業(yè)單位行政方面就各種爭議或者矛盾進行交涉、協(xié)商,特別是對企業(yè)、事業(yè)單位克扣職工工資、不提供勞動安全衛(wèi)生條件、隨意延長勞動時間等嚴(yán)重侵犯職工勞動權(quán)益的,工會干部有責(zé)任代表職工去與企業(yè)、事業(yè)單位交涉,要求企業(yè)、事業(yè)單位采取措施予以改正。這樣就使得工會主席、副主席等基層工會干部處在矛盾的焦點上,有的因此而遭到打擊報復(fù)的情況時有發(fā)生。在實踐中,有的工會干部因履行職責(zé)而被調(diào)離、撤職,有的被扣發(fā)工資,有的被解除勞動合同。維護職工合法權(quán)益是工會的基本職責(zé),在社會主義市場經(jīng)濟條件下,由于經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整,公有制實現(xiàn)形式的多樣化和非公有制經(jīng)濟的快速發(fā)展,經(jīng)濟關(guān)系和勞動關(guān)系發(fā)生了深刻變革。在這種情況下,更需要突出和強調(diào)工會維護職工合法權(quán)益的職能。為了更好地保障工會干部履行好維護職工合法權(quán)益的職能,法律有必要保護好維權(quán)者--工會干部,使他們能夠大膽工作,解除他們的后顧之憂,為他們履行好職責(zé)保駕護航。為此,工會法第十七條明確規(guī)定:“基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起其勞動合同自動延長,延長期限相當(dāng)于其任職期間;非專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動合同期限短于任期的,勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是,任職期間個人嚴(yán)重過失或者達到法定退休年齡的除外。”對違反此條規(guī)定,擅自解除工會工作人員勞動合同的,要依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
對以上兩種違法行為,本條規(guī)定的法律責(zé)任是:由勞動行政部門責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,或者責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償。
1.由勞動行政部門責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬。
勞動行政部門是勞動工作的行政主管機關(guān)。國務(wù)院勞動行政部門主管全國勞動工作,縣級以上地方人民政府勞動行政部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的勞動工作。因此,監(jiān)督勞動法律、法規(guī)的實施,成為各級勞動行政部門的權(quán)限和職責(zé)。勞動法規(guī)定:“縣級以上各級人民政府勞動行政部門依法對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查,對違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)制止,并責(zé)令改正。”
勞動行政部門監(jiān)督檢查勞動法律、法規(guī)遵守和執(zhí)行情況的具體內(nèi)容有很多,其中,用人單位勞動合同的訂立和履行情況是一項很重要的內(nèi)容,因為勞動合同是保障勞動者實現(xiàn)勞動權(quán)的法律形式。勞動者與用人單位簽訂勞動合同,就意味著勞動權(quán)的實現(xiàn),勞動者在合同期限內(nèi)獲得了有保障的工作,用人單位不能無故辭退勞動者,這就切實保證勞動者享有勞動的權(quán)利。對于用人單位違反勞動法、工會法的規(guī)定,因職工參加工會活動而解除勞動合同的,勞動行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,包括工資、獎金等各種應(yīng)得的報酬。
2.責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償。
如果職工在被解除勞動合同期間又找到了其他工作,或者本人不愿意再回到原來的用人單位工作,在征得職工本人同意的情況下,勞動行政部門也可以通過責(zé)令用人單位給予職工本人在本企業(yè)所得年收入二倍的賠償?shù)姆绞?,來補償職工由于被解除勞動合同所受到的損失,維護其合法權(quán)益。這里規(guī)定的“給予本人年收入二倍的賠償”是一種違約的民事法律責(zé)任。
違約責(zé)任,是指當(dāng)事人違反合同依法應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任是合同制度的核心。它具有以下特征:第一,違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任。法律一般只強制違約者用其財產(chǎn)來彌補因違約給對方所造成的損失。雖然這種彌補有時帶有懲罰性,如本條規(guī)定的“給予本人年收入二倍的賠償”就帶有明顯的懲罰性,但它與刑事責(zé)任中帶有人身懲罰性質(zhì)的罰金、沒收財產(chǎn)是根本不同的,它僅限于財產(chǎn)責(zé)任,是違約者對造成他人損害所必須承擔(dān)的一種義務(wù),而不是對違約者的人身懲罰。第二,違約責(zé)任權(quán)存在于合同當(dāng)事人之中。違約責(zé)任是合同一方當(dāng)事人因違反合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任,沒有合同關(guān)系,就不可能產(chǎn)生違約責(zé)任問題。用人單位與職工是存在著勞動合同關(guān)系的,雖然勞動合同與一般的民事合同有所區(qū)別,但從大的方面來講,它也是一種合同,也是遵循平等自愿的原則簽訂的,所以用人單位非法單方面解除職工的勞動合同,也是一種違反合同的違約行為,因而要承擔(dān)相應(yīng)的違約賠償責(zé)任。第三,違約責(zé)任基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生。用人單位與勞動者之間的勞動合同一經(jīng)簽訂,即產(chǎn)生法律效力,當(dāng)事人必須履行合同規(guī)定的義務(wù),這是勞動法明文規(guī)定的,即使在勞動合同中沒有規(guī)定違約責(zé)任條款,違約方也要承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然違約責(zé)任也可依當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生。當(dāng)事人約定的違約責(zé)任,常常是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的違約責(zé)任的重要補充。
違約責(zé)任的形式,從違約一方說,是違約后將要受到的某種法律制裁;從受害一方說,是違約出現(xiàn)后可能得到的法律救濟方式。違約責(zé)任的形式主要有兩種:第一,違約金。違約金是當(dāng)事人一方不履行合同時依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢,用以制裁違約當(dāng)事人和救濟受害一方的主要方式之一。凡法律規(guī)定或合同約定有違約金的,當(dāng)事人在履行合同過程中,如因自己的過錯而違約時,無論是否給對方造成損失,都負(fù)有支付違約金的責(zé)任,因而違約金帶有一定的懲罰性。本條規(guī)定的“給予年收入二倍的賠償”,即是帶有懲罰性質(zhì)的,因而是屬于違約金這一形式的違約責(zé)任。第二,賠償損失。賠償損失,是指違約方不履行合同給對方造成損失時,依法承擔(dān)的賠償責(zé)任。它是違約出現(xiàn)后受害一方可能得到的重要的法律救濟方式,往往以賠償金的方式出現(xiàn)。賠償金與違約金不同,前者只具有補償性的一面,受害一方只能在遭受的實際損失范圍內(nèi)提出賠償要求;而后者是一種以懲罰為主兼有補償性的制裁方式。
違約責(zé)任的構(gòu)成要件為:第一,當(dāng)事人要有違約行為,這是違約責(zé)任的客觀要件。用人單位因職工參加工會活動,或工會干部履行職責(zé)而非法解除他們的勞動合同,即是一種違約行為。第二,違約方主觀上有過錯,這是違約責(zé)任的主觀要件。我國法律追究當(dāng)事人的違約責(zé)任,除了看其客觀是否有違約行為外,還要看主觀上是否有過錯。用人單位違反法律規(guī)定,解除勞動者的勞動合同,主觀上顯然是有過錯的,所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。只有具備上述兩個要件,無論受害的勞動者一方是否因用人單位解除勞動合同的行為而受到了損失,用人單位都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律規(guī)定的違約責(zé)任。
勞動行政部門在處理有關(guān)企業(yè)、事業(yè)等用人單位違反本條規(guī)定的案件時,應(yīng)注意幾點:一是本條所規(guī)定的兩種法律責(zé)任是一種“或者”的選擇關(guān)系,而非“和”的并列關(guān)系,就是說,“責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬”與“責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償”二者之間只能選擇其一對用人單位適用,不能既讓用人單位恢復(fù)職工的原工作并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬,又讓給予本人年收入二倍的賠償,這樣規(guī)定比較公平,實踐中也行得通,有利于法律的執(zhí)行;二是勞動行政部門對用人單位是適用“責(zé)令恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬”,還是“責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償”的法律責(zé)任,應(yīng)征求被解除勞動合同的當(dāng)事職工的意見,如果職工本人還愿意回原企業(yè)工作,勞動行政部門應(yīng)責(zé)令用人單位恢復(fù)其原工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬;如果職工本人不愿意再回原企業(yè)工作,勞動行政部門應(yīng)責(zé)令用人單位給予職工本人年收入二倍的賠償;三是“責(zé)令給予本人年收入二倍的賠償”中的“年收入”是指職工本人在被解除勞動合同的原單位的年收入,包括工資、獎金等用人單位發(fā)的各種報酬,不包括職工本人在單位外部所獲得的其他收入,如股票、存款利息、房產(chǎn)出租等收入。四是被解除勞動合同的職工或工會干部,除了可以提請勞動行政部門依法處理外,還可以依據(jù)勞動法、工會法的規(guī)定,向勞動仲裁機構(gòu)申請勞動爭議仲裁,對仲裁機構(gòu)不予受理或?qū)χ俨貌脹Q不服的,可以向人民法院提起訴訟。