【法理】2009年法律碩士入學聯(lián)考模擬試題—法理學(三)

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參考答案
    一、單項選擇題:1.B 2.A 3.C 4.C 5.D 6.A 7.D 8.C 9.B 10.B 11.C 12.D 13.C 14.D
    二、多項選擇題:1.ABCD 2.AC 3.ABC 4.AC 5.ABC
    三、簡答題:
    法的作用分為規(guī)范作用和社會作用。兩者的區(qū)別在于:
    (1)兩者的考察基點不同。法律的規(guī)范作用是基于法律的規(guī)范性特性進行考察的,法律的社會作用是基于法的本質、目的和實效進行考察的。(2分)
    (2)兩者的作用對象不同。法律的規(guī)范作用的對象是人的行為,法律的社會作用的對象是社會關系。(1分)
    (3)兩者的存在方式不同。法律的規(guī)范作用是一切法所共同具有的,不管是哪一種類型的法都具有規(guī)范作用;而法的社會作用的內容和目標則依不同的類型、不同的國家、同一國家的不同時期而形成差別。(2分)
    (4)兩者所處的層面不同。規(guī)范作用是社會作用的手段,社會作用則是規(guī)范作用的目的,規(guī)范作用具有形式性和表象性,而社會作用則具有內容性和本質性。(1分)
    (5)兩者發(fā)揮作用的前提不同。實現(xiàn)規(guī)范作用的前提是頒布法律,即把法律告訴人們,法律就能發(fā)揮規(guī)范作用;而實現(xiàn)社會作用的前提是法律被運用、被實施,通過人們的法律行為或產生一定的法律關系,從而實現(xiàn)其社會作用。前者是在靜態(tài)中發(fā)生的,后者是在動態(tài)中發(fā)生的。(2分)
    四、分析題:
    上述觀點錯誤,是對歷史唯物主義法學原理的片面理解。(2分)
    (1)經(jīng)濟基礎決定上層建筑主要是指它決定法律上層建筑的本質和價值取向,而不是決定法律制度的所有方面。(2分)
    (2)上層建筑有相對獨立性,法律調整的形式,包括法律調整的專門手段、方法、技術和程序等許多內容是歷代法律調整經(jīng)驗不斷積累的結果,與特定社會的生產關系形態(tài)沒有直接聯(lián)系。(2分)
    (3)一定社會中法律的內容除了受到社會經(jīng)濟基礎的制約,也受到其他因素,如地理、人口、環(huán)境等因素和社會文化傳統(tǒng)的影響。(2分)
    (4)經(jīng)濟基礎決定上層建筑是指二者關系中最本質的規(guī)律性。法律由社會經(jīng)濟基礎決定,又反作用于經(jīng)濟基礎。法律可以根據(jù)一定社會生產力和經(jīng)濟基礎發(fā)展的客觀要求,指導并促進新的經(jīng)濟關系產生和發(fā)展。在改革時期和后起的發(fā)展中國家,法律的這種先導作用尤其明顯。(2分)
    五、論述題:
    法律責任的認定和歸結簡稱“歸責”,它是指對違法行為所引起的法律責任進行判斷、確認、歸結、緩減以及免除的活動。歸責原則體現(xiàn)了立法者的價值取向,是責任立法的指導方針,也是指導法律適用的基本準則。(3分)
    歸責一般必須遵循以下法律原則:
    (1)責任法定原則。其含義包括:第一,違法行為發(fā)生后應當按照法律事先規(guī)定的性質、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責任;作為一種否定性法律后果,它應當由法律規(guī)范預先規(guī)定,這是法律可預測性的必然要求。第二,排除無法律依據(jù)的責任,即責任擅斷和“非法責罰”。國家的任何歸責主體都無權向一個責任主體追究法律明文規(guī)定以外的責任,任何責任主體都有權拒絕承擔法律明文規(guī)定以外的責任。刑事責任上還指“罪刑法定主義”、“法無明文不為罪”。第三,在一般情況下要排除對行為人有害的既往追溯。國家不能以今天的法律來要求人們昨天的行為,這主要表現(xiàn)為刑法上的不溯及既往的原則。(3分)
    (2)因果聯(lián)系原則。其含義包括:第一,在認定行為人違法責任之前,應當首先確認行為與危害或損害結果之間的因果聯(lián)系。第二,在認定行為人違法責任之前,應當首先確認意志、思想等主觀方面因素與外部行為之間的因果聯(lián)系。有時這也是區(qū)分有責任與無責任的重要因素。第三,在認定行為人違法責任之前,應當區(qū)分這種因果聯(lián)系是必然的還是偶然的,直接的還是間接的。(3分)
    (3)責任相稱原則。這是法律公正精神在法律責任歸結上的具體表現(xiàn)。其含義包括:第一,法律責任的性質與違法行為性質相適應。第二,法律責任的輕重和種類應當與違法行為的危害或者損害相適應。第三,法律責任的輕重和種類還應當與行為人主觀惡性相適應。(3分)
    (4)責任自負原則。其含義包括:第一,違法行為人應當對自己的違法行為負責。第二,不能讓沒有違法行為的人承擔法律責任,即反對株連或變相株連。第三,要保證責任人受到法律追究,也要保證無責任者不受法律追究。責任自負原則是現(xiàn)代法的一般原則。當然,在某些特殊情況下,為了法律秩序特別是財產保護上的需要,也產生責任轉承問題,比如監(jiān)護人對被監(jiān)護人承擔替代責任,上級對下級承擔替代責任等。(3分)