（四）侵權(quán)責(zé)任
1．侵權(quán)責(zé)任概述 《民法通則》第一百零六條規(guī)定："公民、法
律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"這就是對侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定。
侵權(quán)責(zé)任是侵權(quán)行為的法律后果，在傳統(tǒng)民法中，它也被視為債的一種，被稱為"侵權(quán)行為之債"或"侵權(quán)損害賠償之債"。侵權(quán)責(zé)任具有補(bǔ)救性和制裁性的雙重性質(zhì)。
（1）侵權(quán)責(zé)任是一種法律補(bǔ)救。侵權(quán)責(zé)任首先具有補(bǔ)救性，這種補(bǔ)救性就受害人而言即受害人的損害可以得到彌補(bǔ)，恢復(fù)到損害發(fā)生前的原狀。這也是侵權(quán)責(zé)任最基本的功能。其表現(xiàn)在：受害人在其權(quán)利受到侵害以后，有權(quán)請求加害人恢復(fù)其權(quán)利，要求其返還財(cái)物、賠償損失等。
（2）侵權(quán)責(zé)任也是一種法律制裁。我國學(xué)者一般認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任也是法律上規(guī)定的對不法行為的制裁。侵權(quán)責(zé)任具有懲戒不法行為、恢復(fù)秩序的功能。
2．侵權(quán)責(zé)任的分類 根據(jù)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，可以將其分為一般侵權(quán)責(zé)任和特殊侵權(quán)責(zé)任。
一般侵權(quán)責(zé)任，是指因?yàn)楣室饣蛘哌^失而造成他人財(cái)產(chǎn)或者人身損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。一般侵權(quán)責(zé)任實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則和自己責(zé)任原則。
特殊侵權(quán)責(zé)任，是指并不需要具備一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，而是根據(jù)法律的特別規(guī)定所應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，特殊侵權(quán)責(zé)任主要包括三種情況：因特定主體人損害、動(dòng)物致人損害等。
3．侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件 侵權(quán)責(zé)任作為一種法律責(zé)任，必須具備一定的條件才能成立。關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的成立要件，立法上并未明確，理論尚存在許多爭論，有主張三要件說的，認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任有損害、過錯(cuò)、因果關(guān)系三個(gè)構(gòu)成要件；還有主張四要件的，即違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系、過錯(cuò)這四個(gè)構(gòu)成要件。本章采后一觀點(diǎn)。
（1）違法行為。行為的違法性，是承擔(dān)一般民事責(zé)任的必要條件，除了法律有特別規(guī)定的以外，行為人只應(yīng)對自己的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任。所謂違法行為，是指違反了法律的強(qiáng)行性或者禁止性規(guī)定的行為，而不是指違反了法律的任意性規(guī)定的行為。違法行為，可能是作為的違法行為，也可能是不作為的違法行為。法律對某些行為做出禁止性規(guī)定，民事主體對此即負(fù)有不作為義務(wù)，違反不作為義務(wù)，就構(gòu)成作為的違法行為。反之，法律規(guī)定有某種作為的義務(wù)，而義務(wù)人不履行該項(xiàng)義務(wù)，則構(gòu)成不作為的違法行為。
（2）損害事實(shí)。民事責(zé)任具有補(bǔ)償性、救濟(jì)性，因此決定民事責(zé)任的追究必須以損害的現(xiàn)實(shí)存在為前提。所謂損害，指因一定的行為或事件使民事主體的權(quán)利遭受不利的影響。權(quán)利主體只有在受到損害的情況下，才能夠請求法律上的救濟(jì)。
財(cái)害損害又分為實(shí)際損失和可得利益損失。實(shí)際損失，又稱積極損害，指既得利益的喪失或財(cái)產(chǎn)的減損?？傻美鎿p失，又稱消極損害，指妨礙現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的增加。
人身損害往往是一種非物質(zhì)損害，這種損害，發(fā)生在侵犯
少，醫(yī)療費(fèi)的支出等；有時(shí)會(huì)給受害人在精神上造成痛苦，即精神損害。
（3）因果關(guān)系。因果關(guān)系，指客觀現(xiàn)象之間所存在的一種引起與被引起的必然聯(lián)系。作為侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的因果關(guān)系，是指違法行為與損害事實(shí)之間的引起與被引起的客觀聯(lián)系。按照法律要求，只有違法行為與損害事實(shí)之間具有前因后果的聯(lián)系，行為人才承擔(dān)民事責(zé)任。
在確定因果關(guān)系時(shí)，必須區(qū)分主要原因和次要原因。引起一個(gè)結(jié)果的發(fā)生，有時(shí)只有一個(gè)原因，有時(shí)有多種原因。在出現(xiàn)多因一果的情況下，就要按照它們對結(jié)果發(fā)生作用的大小，分出主要原因和次要原因。主要原因，指對結(jié)果的發(fā)生起主要的決定作用的原因；次要原因指對結(jié)果的發(fā)生不起主要的決定作用的原因。區(qū)分主要原因與次要原因的目的在于正確確定承擔(dān)民事責(zé)任的客觀事實(shí)基礎(chǔ)，從而有利于正確歸責(zé)。
（4）主觀過錯(cuò)。行為人的過錯(cuò)，是指行為人在實(shí)施違法行為時(shí)對自己的行為及后果所具備的心理狀態(tài)，是構(gòu)成民事責(zé)任的主觀要件。行為
人只有在實(shí)施違法行為時(shí)主觀存在過錯(cuò)才承擔(dān)民事責(zé)任，是過錯(cuò)責(zé)任原則的要求，也是由民事責(zé)任所具有的預(yù)防教育功能和懲戒功能所決定的。
過錯(cuò)的形態(tài)有故意和過失兩種。所謂故意，是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生不良后果，而希望或者放任其發(fā)生的心理狀態(tài)。過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生不良后果而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。在民法中，確定行為
以下兩種情況：1）共同過錯(cuò)。共同過錯(cuò)，是指兩人以上共同實(shí)施違法行為，都有過錯(cuò)的情形。要構(gòu)成共同過錯(cuò)，須具備三個(gè)要件：行為人必須具有行為能力、客觀上有共同違法行為并造成同一損害后果、主觀上有共同致害的意思聯(lián)絡(luò)（共同的故意或過失）。在共同過錯(cuò)的情形下，行為
混合過錯(cuò)，是指對于損害的發(fā)生，加害
人的民事責(zé)任。在這種狀況下，確定雙方各自的過錯(cuò)程度就具有決定性意義。
4．侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則 就侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則，理論界尚存在一定的爭論。結(jié)合我國《民法通則》的規(guī)定，我們認(rèn)為，我國侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則以過錯(cuò)原則為主，同時(shí)還輔以無過錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。
1．侵權(quán)責(zé)任概述 《民法通則》第一百零六條規(guī)定："公民、法
律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"這就是對侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定。
侵權(quán)責(zé)任是侵權(quán)行為的法律后果，在傳統(tǒng)民法中，它也被視為債的一種，被稱為"侵權(quán)行為之債"或"侵權(quán)損害賠償之債"。侵權(quán)責(zé)任具有補(bǔ)救性和制裁性的雙重性質(zhì)。
（1）侵權(quán)責(zé)任是一種法律補(bǔ)救。侵權(quán)責(zé)任首先具有補(bǔ)救性，這種補(bǔ)救性就受害人而言即受害人的損害可以得到彌補(bǔ)，恢復(fù)到損害發(fā)生前的原狀。這也是侵權(quán)責(zé)任最基本的功能。其表現(xiàn)在：受害人在其權(quán)利受到侵害以后，有權(quán)請求加害人恢復(fù)其權(quán)利，要求其返還財(cái)物、賠償損失等。
（2）侵權(quán)責(zé)任也是一種法律制裁。我國學(xué)者一般認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任也是法律上規(guī)定的對不法行為的制裁。侵權(quán)責(zé)任具有懲戒不法行為、恢復(fù)秩序的功能。
2．侵權(quán)責(zé)任的分類 根據(jù)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，可以將其分為一般侵權(quán)責(zé)任和特殊侵權(quán)責(zé)任。
一般侵權(quán)責(zé)任，是指因?yàn)楣室饣蛘哌^失而造成他人財(cái)產(chǎn)或者人身損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。一般侵權(quán)責(zé)任實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則和自己責(zé)任原則。
特殊侵權(quán)責(zé)任，是指并不需要具備一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，而是根據(jù)法律的特別規(guī)定所應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，特殊侵權(quán)責(zé)任主要包括三種情況：因特定主體人損害、動(dòng)物致人損害等。
3．侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件 侵權(quán)責(zé)任作為一種法律責(zé)任，必須具備一定的條件才能成立。關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的成立要件，立法上并未明確，理論尚存在許多爭論，有主張三要件說的，認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任有損害、過錯(cuò)、因果關(guān)系三個(gè)構(gòu)成要件；還有主張四要件的，即違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系、過錯(cuò)這四個(gè)構(gòu)成要件。本章采后一觀點(diǎn)。
（1）違法行為。行為的違法性，是承擔(dān)一般民事責(zé)任的必要條件，除了法律有特別規(guī)定的以外，行為人只應(yīng)對自己的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任。所謂違法行為，是指違反了法律的強(qiáng)行性或者禁止性規(guī)定的行為，而不是指違反了法律的任意性規(guī)定的行為。違法行為，可能是作為的違法行為，也可能是不作為的違法行為。法律對某些行為做出禁止性規(guī)定，民事主體對此即負(fù)有不作為義務(wù)，違反不作為義務(wù)，就構(gòu)成作為的違法行為。反之，法律規(guī)定有某種作為的義務(wù)，而義務(wù)人不履行該項(xiàng)義務(wù)，則構(gòu)成不作為的違法行為。
（2）損害事實(shí)。民事責(zé)任具有補(bǔ)償性、救濟(jì)性，因此決定民事責(zé)任的追究必須以損害的現(xiàn)實(shí)存在為前提。所謂損害，指因一定的行為或事件使民事主體的權(quán)利遭受不利的影響。權(quán)利主體只有在受到損害的情況下，才能夠請求法律上的救濟(jì)。
財(cái)害損害又分為實(shí)際損失和可得利益損失。實(shí)際損失，又稱積極損害，指既得利益的喪失或財(cái)產(chǎn)的減損?？傻美鎿p失，又稱消極損害，指妨礙現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的增加。
人身損害往往是一種非物質(zhì)損害，這種損害，發(fā)生在侵犯
少，醫(yī)療費(fèi)的支出等；有時(shí)會(huì)給受害人在精神上造成痛苦，即精神損害。
（3）因果關(guān)系。因果關(guān)系，指客觀現(xiàn)象之間所存在的一種引起與被引起的必然聯(lián)系。作為侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的因果關(guān)系，是指違法行為與損害事實(shí)之間的引起與被引起的客觀聯(lián)系。按照法律要求，只有違法行為與損害事實(shí)之間具有前因后果的聯(lián)系，行為人才承擔(dān)民事責(zé)任。
在確定因果關(guān)系時(shí)，必須區(qū)分主要原因和次要原因。引起一個(gè)結(jié)果的發(fā)生，有時(shí)只有一個(gè)原因，有時(shí)有多種原因。在出現(xiàn)多因一果的情況下，就要按照它們對結(jié)果發(fā)生作用的大小，分出主要原因和次要原因。主要原因，指對結(jié)果的發(fā)生起主要的決定作用的原因；次要原因指對結(jié)果的發(fā)生不起主要的決定作用的原因。區(qū)分主要原因與次要原因的目的在于正確確定承擔(dān)民事責(zé)任的客觀事實(shí)基礎(chǔ)，從而有利于正確歸責(zé)。
（4）主觀過錯(cuò)。行為人的過錯(cuò)，是指行為人在實(shí)施違法行為時(shí)對自己的行為及后果所具備的心理狀態(tài)，是構(gòu)成民事責(zé)任的主觀要件。行為
人只有在實(shí)施違法行為時(shí)主觀存在過錯(cuò)才承擔(dān)民事責(zé)任，是過錯(cuò)責(zé)任原則的要求，也是由民事責(zé)任所具有的預(yù)防教育功能和懲戒功能所決定的。
過錯(cuò)的形態(tài)有故意和過失兩種。所謂故意，是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生不良后果，而希望或者放任其發(fā)生的心理狀態(tài)。過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生不良后果而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。在民法中，確定行為
以下兩種情況：1）共同過錯(cuò)。共同過錯(cuò)，是指兩人以上共同實(shí)施違法行為，都有過錯(cuò)的情形。要構(gòu)成共同過錯(cuò)，須具備三個(gè)要件：行為人必須具有行為能力、客觀上有共同違法行為并造成同一損害后果、主觀上有共同致害的意思聯(lián)絡(luò)（共同的故意或過失）。在共同過錯(cuò)的情形下，行為
混合過錯(cuò)，是指對于損害的發(fā)生，加害
人的民事責(zé)任。在這種狀況下，確定雙方各自的過錯(cuò)程度就具有決定性意義。
4．侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則 就侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則，理論界尚存在一定的爭論。結(jié)合我國《民法通則》的規(guī)定，我們認(rèn)為，我國侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則以過錯(cuò)原則為主，同時(shí)還輔以無過錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。