第三十八條 行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)發(fā)現(xiàn)有無正當(dāng)理由不予受理行政復(fù)議申請、不按照規(guī)定期限作出行政復(fù)議決定、徇私舞弊、對申請人進行打擊報復(fù)或者不履行行政復(fù)議決定等情形的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政機關(guān)提出建議，有關(guān)行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理。
【釋義】 本條是關(guān)于行政復(fù)議機構(gòu)發(fā)現(xiàn)有拒絕受理行政復(fù)議申請、不按照規(guī)定期限作出行政復(fù)議決定、柯私舞弊、對申請人打擊報復(fù)或者不履行行政復(fù)議決定等情形的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政機關(guān)提出建議的規(guī)定。
《行政復(fù)議法》第三條第五項規(guī)定了行政復(fù)議機構(gòu)可以對被申請人違反本法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議。根據(jù)這一規(guī)定，行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)，即行政復(fù)議機構(gòu)對行政機關(guān)拒絕受理行政復(fù)議申請、不按照規(guī)定期限作出行政復(fù)議決定、徇私舞弊、對申請人打擊報復(fù)或者不履行行政復(fù)議決定等違反行政復(fù)議法的行為提出建議，是其必須履行的法定職責(zé)。行政復(fù)議機關(guān)內(nèi)部負責(zé)法制工作的機構(gòu)具體負責(zé)辦理行政復(fù)議事項，其工作性質(zhì)決定了它最能發(fā)現(xiàn)行政機關(guān)違反行政復(fù)議法的行為。為了使本章規(guī)定的法律責(zé)任能夠落實，必須要建立一種追究法律責(zé)任的起動機制，行政復(fù)議機構(gòu)發(fā)現(xiàn)違法行為后，向有關(guān)行政機關(guān)提出建議，由有關(guān)行政機關(guān)依照行政復(fù)議法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理。
目前承擔(dān)行政復(fù)議工作的行政復(fù)議機構(gòu)包括地方各級人民政府和政府工作部門的行政復(fù)議機構(gòu)。根據(jù)原來的行政復(fù)議條例的規(guī)定，縣級以上的地方各級人民政府的行政復(fù)議機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)設(shè)在政府法制工作機構(gòu)內(nèi)或者與政府法制工作機構(gòu)合署辦公。目前地方各級人民政府的行政復(fù)議機構(gòu)基本上已經(jīng)比較健全，特別是省、市兩級，絕大部分都設(shè)有法制工作機構(gòu)?？h一級政府，據(jù)有關(guān)部門1996年的統(tǒng)計，有70％的縣政府設(shè)有法制工作機構(gòu)，承擔(dān)行政復(fù)議工作。
在行政復(fù)議法的審議過程中，有的常委委員曾經(jīng)提出，本條關(guān)于行政復(fù)議機構(gòu)的建議權(quán)的規(guī)定在性質(zhì)上不屬于法律責(zé)任，不應(yīng)當(dāng)放在法律責(zé)任一章中，建議刪去，或放在另外一章中。針對這一意見和其他幾個有爭議的重大問題，我們與國務(wù)院法制辦的同志一道赴廣西、廣東、江西三省區(qū)進行調(diào)研，聽取當(dāng)?shù)厝舜蠹罢ㄖ撇块T的同志的意見。在座談中大多數(shù)同志一致認為，規(guī)定法制機構(gòu)具有建議權(quán)是十分必要的，雖然性質(zhì)上不屬于法律責(zé)任，但起到了一種啟動追究違法行為法律責(zé)任機制的作用，復(fù)議機構(gòu)在工作中最容易發(fā)現(xiàn)各種違反行政復(fù)議法的違法行為，因此由它來行使監(jiān)督職責(zé)，發(fā)現(xiàn)違法行為向有關(guān)行政機關(guān)提出建議，由有關(guān)機關(guān)依法作出處理，有利于法律責(zé)任一章規(guī)定的落實，從而保障行政復(fù)議法的貫徹實施。建議法律責(zé)任一章中保留這一條的規(guī)定，同時在總則有關(guān)復(fù)議機構(gòu)職責(zé)一條的規(guī)定中增加這方面的內(nèi)容，以使前后照應(yīng)。我們經(jīng)認真研究，認為這些同志的意見是正確的，應(yīng)當(dāng)在法律責(zé)任一章中保留本條有關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)行使建議權(quán)的規(guī)定，同時在總則第三條有關(guān)復(fù)議機構(gòu)職責(zé)一條的規(guī)定中增加一項內(nèi)容：行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)對行政機關(guān)違反本法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議。
這里應(yīng)當(dāng)指出的是，行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)對違反行政復(fù)議法規(guī)定的行為提出處理建議，只是行使一種建議權(quán)，并不能取代有關(guān)行政機關(guān)作出具體的處理決定。因為行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)只是行政復(fù)議機關(guān)的一個內(nèi)設(shè)機構(gòu)，不是處理對象的上級行政機關(guān)，沒有對處理對象的行政處理權(quán)，無權(quán)對作為處理對象的行政機關(guān)作出處理決定。這里的處理對象，包括行政復(fù)議機關(guān)、被申請人及其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。這里的“有關(guān)行政機關(guān)”包括行政監(jiān)察機關(guān)、處理對象的上級行政機關(guān)及所在的行政機關(guān)，這些機關(guān)接到行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)的建議后，應(yīng)當(dāng)依照行政復(fù)議法、行政監(jiān)察法、國家公務(wù)員暫行條例等法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理。行政監(jiān)察法對行政監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)察程序作出了明確規(guī)定：監(jiān)察機關(guān)對需要調(diào)查處理的事項進行初步審查；認為有違反行政紀律的事實，需要追究行政紀律責(zé)任的，予以立案；組織實施調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)；有證據(jù)證明違反行政紀律，需要給予行政處分或者作出其他處理的，進行審理；作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。重要、復(fù)雜案件的立案，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府和上一級監(jiān)察機關(guān)備案。監(jiān)察機關(guān)立案調(diào)查的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起六個月內(nèi)結(jié)案；因特殊原因需要延長辦案期限的，可以適當(dāng)延長，但是最長不得超過一年，并應(yīng)當(dāng)報上一級監(jiān)察機關(guān)備案。監(jiān)察機關(guān)在檢查、調(diào)查中應(yīng)當(dāng)聽取被監(jiān)察的部門和人員的陳述和申辯。監(jiān)察機關(guān)作出的重要監(jiān)察決定和提出的重要監(jiān)察建議，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)本級人民政府和上一級監(jiān)察機關(guān)同意。國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)作出的重要監(jiān)察決定和提出的重要監(jiān)察建議，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院同意。監(jiān)察決定、監(jiān)察建議應(yīng)當(dāng)以書面形式送達有關(guān)單位或者有關(guān)人員。對監(jiān)察決定不服的，可以自收到監(jiān)察決定之日起三十日內(nèi)向作出決定的監(jiān)察機關(guān)申請復(fù)審，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)審申請之日起三十日內(nèi)作出復(fù)審決定；對復(fù)審決定仍不服的，可以自收到復(fù)審決定之日起三十日內(nèi)向上一級監(jiān)察機關(guān)申請復(fù)核，上一級監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)核申請之日起六十日內(nèi)作出復(fù)核決定。復(fù)審、復(fù)核期間，不停止原決定的執(zhí)行。上一級監(jiān)察機關(guān)的復(fù)核決定和國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)的復(fù)查決定或者復(fù)審決定為最終決定。
在法律責(zé)任一章中規(guī)定某一組織在發(fā)現(xiàn)違法行為后向有關(guān)部門提出處理建議權(quán)，在其他一些法律中也出現(xiàn)過，如《婦女權(quán)益保障法》第四十八條第二款規(guī)定：“婦女的合法權(quán)益受到侵害時，被侵害人可以向婦女組織投訴，婦女組織應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)部門或者單位查處，保護被侵害婦女的合法權(quán)益。”婦聯(lián)組織作為黨和政府聯(lián)系婦女群眾的橋梁和紐帶，最容易發(fā)現(xiàn)各種侵害婦女合法權(quán)益的違法行為。因此《婦女權(quán)益保障法》在法律責(zé)任一章中規(guī)定婦女組織接到投訴后，應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)部門或者單位予以查處，從而起到了一種啟動追究違法行為法律責(zé)任機制的作用，這同行政復(fù)議法規(guī)定的行政復(fù)議機構(gòu)建議權(quán)的作用是一致的。
【釋義】 本條是關(guān)于行政復(fù)議機構(gòu)發(fā)現(xiàn)有拒絕受理行政復(fù)議申請、不按照規(guī)定期限作出行政復(fù)議決定、柯私舞弊、對申請人打擊報復(fù)或者不履行行政復(fù)議決定等情形的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政機關(guān)提出建議的規(guī)定。
《行政復(fù)議法》第三條第五項規(guī)定了行政復(fù)議機構(gòu)可以對被申請人違反本法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議。根據(jù)這一規(guī)定，行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)，即行政復(fù)議機構(gòu)對行政機關(guān)拒絕受理行政復(fù)議申請、不按照規(guī)定期限作出行政復(fù)議決定、徇私舞弊、對申請人打擊報復(fù)或者不履行行政復(fù)議決定等違反行政復(fù)議法的行為提出建議，是其必須履行的法定職責(zé)。行政復(fù)議機關(guān)內(nèi)部負責(zé)法制工作的機構(gòu)具體負責(zé)辦理行政復(fù)議事項，其工作性質(zhì)決定了它最能發(fā)現(xiàn)行政機關(guān)違反行政復(fù)議法的行為。為了使本章規(guī)定的法律責(zé)任能夠落實，必須要建立一種追究法律責(zé)任的起動機制，行政復(fù)議機構(gòu)發(fā)現(xiàn)違法行為后，向有關(guān)行政機關(guān)提出建議，由有關(guān)行政機關(guān)依照行政復(fù)議法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理。
目前承擔(dān)行政復(fù)議工作的行政復(fù)議機構(gòu)包括地方各級人民政府和政府工作部門的行政復(fù)議機構(gòu)。根據(jù)原來的行政復(fù)議條例的規(guī)定，縣級以上的地方各級人民政府的行政復(fù)議機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)設(shè)在政府法制工作機構(gòu)內(nèi)或者與政府法制工作機構(gòu)合署辦公。目前地方各級人民政府的行政復(fù)議機構(gòu)基本上已經(jīng)比較健全，特別是省、市兩級，絕大部分都設(shè)有法制工作機構(gòu)?？h一級政府，據(jù)有關(guān)部門1996年的統(tǒng)計，有70％的縣政府設(shè)有法制工作機構(gòu)，承擔(dān)行政復(fù)議工作。
在行政復(fù)議法的審議過程中，有的常委委員曾經(jīng)提出，本條關(guān)于行政復(fù)議機構(gòu)的建議權(quán)的規(guī)定在性質(zhì)上不屬于法律責(zé)任，不應(yīng)當(dāng)放在法律責(zé)任一章中，建議刪去，或放在另外一章中。針對這一意見和其他幾個有爭議的重大問題，我們與國務(wù)院法制辦的同志一道赴廣西、廣東、江西三省區(qū)進行調(diào)研，聽取當(dāng)?shù)厝舜蠹罢ㄖ撇块T的同志的意見。在座談中大多數(shù)同志一致認為，規(guī)定法制機構(gòu)具有建議權(quán)是十分必要的，雖然性質(zhì)上不屬于法律責(zé)任，但起到了一種啟動追究違法行為法律責(zé)任機制的作用，復(fù)議機構(gòu)在工作中最容易發(fā)現(xiàn)各種違反行政復(fù)議法的違法行為，因此由它來行使監(jiān)督職責(zé)，發(fā)現(xiàn)違法行為向有關(guān)行政機關(guān)提出建議，由有關(guān)機關(guān)依法作出處理，有利于法律責(zé)任一章規(guī)定的落實，從而保障行政復(fù)議法的貫徹實施。建議法律責(zé)任一章中保留這一條的規(guī)定，同時在總則有關(guān)復(fù)議機構(gòu)職責(zé)一條的規(guī)定中增加這方面的內(nèi)容，以使前后照應(yīng)。我們經(jīng)認真研究，認為這些同志的意見是正確的，應(yīng)當(dāng)在法律責(zé)任一章中保留本條有關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)行使建議權(quán)的規(guī)定，同時在總則第三條有關(guān)復(fù)議機構(gòu)職責(zé)一條的規(guī)定中增加一項內(nèi)容：行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)對行政機關(guān)違反本法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議。
這里應(yīng)當(dāng)指出的是，行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)對違反行政復(fù)議法規(guī)定的行為提出處理建議，只是行使一種建議權(quán)，并不能取代有關(guān)行政機關(guān)作出具體的處理決定。因為行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)只是行政復(fù)議機關(guān)的一個內(nèi)設(shè)機構(gòu)，不是處理對象的上級行政機關(guān)，沒有對處理對象的行政處理權(quán)，無權(quán)對作為處理對象的行政機關(guān)作出處理決定。這里的處理對象，包括行政復(fù)議機關(guān)、被申請人及其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。這里的“有關(guān)行政機關(guān)”包括行政監(jiān)察機關(guān)、處理對象的上級行政機關(guān)及所在的行政機關(guān)，這些機關(guān)接到行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)的建議后，應(yīng)當(dāng)依照行政復(fù)議法、行政監(jiān)察法、國家公務(wù)員暫行條例等法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理。行政監(jiān)察法對行政監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)察程序作出了明確規(guī)定：監(jiān)察機關(guān)對需要調(diào)查處理的事項進行初步審查；認為有違反行政紀律的事實，需要追究行政紀律責(zé)任的，予以立案；組織實施調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)；有證據(jù)證明違反行政紀律，需要給予行政處分或者作出其他處理的，進行審理；作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。重要、復(fù)雜案件的立案，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府和上一級監(jiān)察機關(guān)備案。監(jiān)察機關(guān)立案調(diào)查的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起六個月內(nèi)結(jié)案；因特殊原因需要延長辦案期限的，可以適當(dāng)延長，但是最長不得超過一年，并應(yīng)當(dāng)報上一級監(jiān)察機關(guān)備案。監(jiān)察機關(guān)在檢查、調(diào)查中應(yīng)當(dāng)聽取被監(jiān)察的部門和人員的陳述和申辯。監(jiān)察機關(guān)作出的重要監(jiān)察決定和提出的重要監(jiān)察建議，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)本級人民政府和上一級監(jiān)察機關(guān)同意。國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)作出的重要監(jiān)察決定和提出的重要監(jiān)察建議，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院同意。監(jiān)察決定、監(jiān)察建議應(yīng)當(dāng)以書面形式送達有關(guān)單位或者有關(guān)人員。對監(jiān)察決定不服的，可以自收到監(jiān)察決定之日起三十日內(nèi)向作出決定的監(jiān)察機關(guān)申請復(fù)審，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)審申請之日起三十日內(nèi)作出復(fù)審決定；對復(fù)審決定仍不服的，可以自收到復(fù)審決定之日起三十日內(nèi)向上一級監(jiān)察機關(guān)申請復(fù)核，上一級監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)核申請之日起六十日內(nèi)作出復(fù)核決定。復(fù)審、復(fù)核期間，不停止原決定的執(zhí)行。上一級監(jiān)察機關(guān)的復(fù)核決定和國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)的復(fù)查決定或者復(fù)審決定為最終決定。
在法律責(zé)任一章中規(guī)定某一組織在發(fā)現(xiàn)違法行為后向有關(guān)部門提出處理建議權(quán)，在其他一些法律中也出現(xiàn)過，如《婦女權(quán)益保障法》第四十八條第二款規(guī)定：“婦女的合法權(quán)益受到侵害時，被侵害人可以向婦女組織投訴，婦女組織應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)部門或者單位查處，保護被侵害婦女的合法權(quán)益。”婦聯(lián)組織作為黨和政府聯(lián)系婦女群眾的橋梁和紐帶，最容易發(fā)現(xiàn)各種侵害婦女合法權(quán)益的違法行為。因此《婦女權(quán)益保障法》在法律責(zé)任一章中規(guī)定婦女組織接到投訴后，應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)部門或者單位予以查處，從而起到了一種啟動追究違法行為法律責(zé)任機制的作用，這同行政復(fù)議法規(guī)定的行政復(fù)議機構(gòu)建議權(quán)的作用是一致的。