2010年司法考試法理學(xué)教材:法的淵源
一、法的淵源的概念
(一)法的淵源的含義
法的淵源,也就是法的效力淵源,指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認(rèn)可的具有不同法律效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,即根據(jù)法的效力來(lái)源不同,而劃分的法的不同形式,如制定法(包括憲法、法律、行政法規(guī)等)、判例法、習(xí)慣法、法理等。在我國(guó),對(duì)法的淵源的理解,一般指效力意義上的淵源,主要是各種制定法。
(二)法的正式淵源與非正式淵源
法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國(guó)家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如憲法、法律、法規(guī)等,主要為制定法,即不同國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念,這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn),如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣等。
二、法的淵源的分類(lèi)
法的淵源多種多樣,可以從不同的角度作不同的分類(lèi):
(1)根據(jù)法的淵源的載體形式的不同,可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源,表現(xiàn)為文字形式的制定法等為成文法淵源。
(2)從法的淵源與法規(guī)范關(guān)系的角度,可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源為法的直接淵源,學(xué)說(shuō)等法規(guī)范、法條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。
(3)根據(jù)是否經(jīng)過(guò)國(guó)家制定程序,法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。
(4)根據(jù)法的淵源的相對(duì)地位而分為主要淵源與次要淵源。在法律實(shí)踐中,法的淵源最主要的分類(lèi)為正式淵源與非正式淵源。
一、法的淵源的概念
(一)法的淵源的含義
法的淵源,也就是法的效力淵源,指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認(rèn)可的具有不同法律效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,即根據(jù)法的效力來(lái)源不同,而劃分的法的不同形式,如制定法(包括憲法、法律、行政法規(guī)等)、判例法、習(xí)慣法、法理等。在我國(guó),對(duì)法的淵源的理解,一般指效力意義上的淵源,主要是各種制定法。
(二)法的正式淵源與非正式淵源
法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國(guó)家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如憲法、法律、法規(guī)等,主要為制定法,即不同國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念,這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn),如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣等。
二、法的淵源的分類(lèi)
法的淵源多種多樣,可以從不同的角度作不同的分類(lèi):
(1)根據(jù)法的淵源的載體形式的不同,可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源,表現(xiàn)為文字形式的制定法等為成文法淵源。
(2)從法的淵源與法規(guī)范關(guān)系的角度,可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源為法的直接淵源,學(xué)說(shuō)等法規(guī)范、法條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。
(3)根據(jù)是否經(jīng)過(guò)國(guó)家制定程序,法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。
(4)根據(jù)法的淵源的相對(duì)地位而分為主要淵源與次要淵源。在法律實(shí)踐中,法的淵源最主要的分類(lèi)為正式淵源與非正式淵源。