案例2 合伙制度
王某與張某、杜某、李某合伙開(kāi)辦了一個(gè)合伙企業(yè)，由王某、杜某、張某各出資5萬(wàn)元，
李某提供技術(shù)入伙， 四人平均分配贏余。 四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋， 但并未訂立書
面協(xié)議， 半年后， 張某想把自己的一部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給鄭某， 王某和杜某表示同意， 但李
某不同意， 并表示愿意受讓張某轉(zhuǎn)讓的那部分財(cái)產(chǎn)份額， 因多數(shù)合伙人同意鄭某成為新的合
伙人，李某于是提出退伙，王某、張某、杜某同意，此時(shí)，企業(yè)已對(duì)銀行負(fù)債2萬(wàn)元，此后，
企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況持續(xù)惡化，半年后散伙，又負(fù)債6萬(wàn)元。
[問(wèn)題]
（1）該合伙關(guān)系是否成立？為什么？
（2）李某可否作為合伙人？為什么？
（3）張某轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的行為是否有效？為什么？
（4）李某是否可以退伙？為什么？
（5）若企業(yè)解散后，債權(quán)人銀行要求李某償還2萬(wàn)元的債務(wù)，李某有無(wú)償還義務(wù)，為
什么？
（6）李某退伙后，企業(yè)所負(fù)6萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？
[正確答案]
（1）該合伙關(guān)系成立，雖然各當(dāng)事人之間沒(méi)有訂立書面協(xié)議，也未經(jīng)工商登記并領(lǐng)取
營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但根據(jù)《民通意見(jiàn)》第50條之規(guī)定，當(dāng)事人之間沒(méi)有書面協(xié)議，但具備合伙的其
他條件，又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，可認(rèn)定有合伙關(guān)系。
（2）李某可以作為合伙人。依據(jù)《民通意見(jiàn)》第46條之規(guī)定，公民提供技術(shù)性勞務(wù)而
不提供資金、實(shí)物的，但約定參約定參與盈余分配的，視為合伙人。
（3）不可以，因這一抵押擔(dān)保關(guān)系已消滅。在公司提供了新的擔(dān)保后，原擔(dān)保關(guān)系消
滅。
（4）應(yīng)承擔(dān)連帶清償法律責(zé)任。此為擔(dān)保的責(zé)任。
（5）銀行的債權(quán)為無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的破產(chǎn)債權(quán)，應(yīng)從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中依法定程序進(jìn)行分配。
[考點(diǎn)集成]
關(guān)于合伙，合伙的協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。雖然各當(dāng)事人
之間沒(méi)有訂立書面協(xié)議， 也未經(jīng)工商登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照， 但根據(jù) 《民通意見(jiàn)》 第50條之規(guī)
定， 當(dāng)事人之間沒(méi)有書面協(xié)議， 但具備合伙的其他條件， 又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有
口頭協(xié)議的， 可認(rèn)定有合伙關(guān)系。 合伙協(xié)議一經(jīng)全體合伙人簽名蓋章后即生效。 但是，合伙
企業(yè)的設(shè)立， 應(yīng)從他完成登記時(shí)開(kāi)始。合伙企業(yè)在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前， 合伙人不得以合伙企
業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
王某與張某、杜某、李某合伙開(kāi)辦了一個(gè)合伙企業(yè)，由王某、杜某、張某各出資5萬(wàn)元，
李某提供技術(shù)入伙， 四人平均分配贏余。 四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋， 但并未訂立書
面協(xié)議， 半年后， 張某想把自己的一部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給鄭某， 王某和杜某表示同意， 但李
某不同意， 并表示愿意受讓張某轉(zhuǎn)讓的那部分財(cái)產(chǎn)份額， 因多數(shù)合伙人同意鄭某成為新的合
伙人，李某于是提出退伙，王某、張某、杜某同意，此時(shí)，企業(yè)已對(duì)銀行負(fù)債2萬(wàn)元，此后，
企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況持續(xù)惡化，半年后散伙，又負(fù)債6萬(wàn)元。
[問(wèn)題]
（1）該合伙關(guān)系是否成立？為什么？
（2）李某可否作為合伙人？為什么？
（3）張某轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的行為是否有效？為什么？
（4）李某是否可以退伙？為什么？
（5）若企業(yè)解散后，債權(quán)人銀行要求李某償還2萬(wàn)元的債務(wù)，李某有無(wú)償還義務(wù)，為
什么？
（6）李某退伙后，企業(yè)所負(fù)6萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？
[正確答案]
（1）該合伙關(guān)系成立，雖然各當(dāng)事人之間沒(méi)有訂立書面協(xié)議，也未經(jīng)工商登記并領(lǐng)取
營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但根據(jù)《民通意見(jiàn)》第50條之規(guī)定，當(dāng)事人之間沒(méi)有書面協(xié)議，但具備合伙的其
他條件，又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，可認(rèn)定有合伙關(guān)系。
（2）李某可以作為合伙人。依據(jù)《民通意見(jiàn)》第46條之規(guī)定，公民提供技術(shù)性勞務(wù)而
不提供資金、實(shí)物的，但約定參約定參與盈余分配的，視為合伙人。
（3）不可以，因這一抵押擔(dān)保關(guān)系已消滅。在公司提供了新的擔(dān)保后，原擔(dān)保關(guān)系消
滅。
（4）應(yīng)承擔(dān)連帶清償法律責(zé)任。此為擔(dān)保的責(zé)任。
（5）銀行的債權(quán)為無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的破產(chǎn)債權(quán)，應(yīng)從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中依法定程序進(jìn)行分配。
[考點(diǎn)集成]
關(guān)于合伙，合伙的協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。雖然各當(dāng)事人
之間沒(méi)有訂立書面協(xié)議， 也未經(jīng)工商登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照， 但根據(jù) 《民通意見(jiàn)》 第50條之規(guī)
定， 當(dāng)事人之間沒(méi)有書面協(xié)議， 但具備合伙的其他條件， 又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有
口頭協(xié)議的， 可認(rèn)定有合伙關(guān)系。 合伙協(xié)議一經(jīng)全體合伙人簽名蓋章后即生效。 但是，合伙
企業(yè)的設(shè)立， 應(yīng)從他完成登記時(shí)開(kāi)始。合伙企業(yè)在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前， 合伙人不得以合伙企
業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。