案例3 中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營資本管理
1995年7月，某省A市一家VCD廠準備與日本一公司合資建立一家電有限公司。面談協(xié)議
規(guī)定日本方以技術(shù)入股（作價20％），雙方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自協(xié)議訂立起15天內(nèi)，日本
方提供有關(guān)的設(shè)備資料和服務(wù)， 其中包括產(chǎn)品設(shè)計以及對合資公司技術(shù)人員、 工人培訓(xùn)、技
術(shù)作價等。中方以貨幣、合作場地、廠房來出資。隨后雙方據(jù)此簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議
規(guī)定：（1）除經(jīng)日本方同意外，該合資公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷往東亞地區(qū)，且利用日本
方技術(shù)每年生產(chǎn)的VCD不能超過30000臺；（2）該技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限為3年；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)
讓協(xié)議期滿后，中方無權(quán)再繼續(xù)使用該項技術(shù)；（4）中方如改進該技術(shù)，必須無條件告訴
日本方；（5）合資企業(yè)能從日本購買的所需要的機器、設(shè)備、零部件、原材料，必須從日
本購買。 雙方訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 未得到審批機構(gòu)的批準， 經(jīng)修改批準后才依法注冊登記
成立。 外方怕投資風(fēng)險， 就讓公司在日本辦了財產(chǎn)安全險。 經(jīng)協(xié)商中方為董事長， 日本方為
副董事長。 半年后， 經(jīng)營效益好， 日本方未經(jīng)中方董事同意的情況下， 以到會的1／2董事通
過，決定增加出資，再次召開董事會之后，董事會合法通過。因的確是生產(chǎn)經(jīng)營所需，中方
認繳了所增加的注冊資本。
[問題]
（1）日本方的出資比例是否恰當？
（2）雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？
（3）公司是否可以在日本辦理保險？
（4）中方是否有權(quán)認繳所增加的注冊資本？
[正確答案]
（1）日本方的出資比例不當?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法（1990年4月4日）》第4條第2款
規(guī)定， 在合營企業(yè)的注冊資本中， 外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。 日本方
投資僅20%，不合中國法律要求。
（2） 雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不符合中國法律規(guī)定。1983年9月20日頒布的 《中華人
民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》 第46條規(guī)定， 合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 應(yīng)經(jīng)
企業(yè)主管部門審查同意，并報審批機構(gòu)批準。
（3）根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，公司必須向中國境內(nèi)的保險公司
投保，而不能在日本的保險公司投保。
（4）中方有權(quán)認繳增加的注冊資本。首先必須指出，中外合資經(jīng)營企業(yè)增加或減少注
冊資本， 必須經(jīng)公司董事會一致通過， 才算合法。 因此日方未經(jīng)中方董事同意即通過增加注
冊資本的決議是非法的。 再次召開董事會合法地通過了增加注冊資本的決議， 中方就有權(quán)按
照原先的出資份額認繳增加的出資。
[考點集成]
關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)， 在合營企業(yè)的注冊資本中， 外國合營者的投資比例一般不低于
百分之二十五。合營合同規(guī)定繳清出資的，合營各方應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)
繳清。合營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本;中外合資經(jīng)營企業(yè)增加或減少注冊資本，
必須經(jīng)公司董事會一致通過， 才算合法。 合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 應(yīng)經(jīng)企業(yè)主管部門
審查同意，并報審批機構(gòu)批準。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合以下規(guī)定： （一）技術(shù)使用費應(yīng)公平
合理。 一般應(yīng)采取提成方式支付。 采取提成方式支付技術(shù)使用費時， 提成率不得高于國際上
通常的水平。提成率應(yīng)按由該技術(shù)所生產(chǎn)產(chǎn)品的凈銷售額或雙方協(xié)議的其他合理方式計算。
（二） 除雙方另有協(xié)議外， 技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、 數(shù)量和價格。
（三）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過十年。 （四）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)
繼續(xù)使用該項技術(shù)。 （五） 訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方， 相互交換改進技術(shù)的條件應(yīng)對等。 （六）
技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認為合適的來源購買需要的機器設(shè)備、 零部件和原材料。 （七） 不得
含有為中國的法律、 法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。 案例中雙方簽訂的協(xié)議違反上述規(guī)
定的第（二）項、第（四）項、第（五）項、第（六）項、第（七）項。
1995年7月，某省A市一家VCD廠準備與日本一公司合資建立一家電有限公司。面談協(xié)議
規(guī)定日本方以技術(shù)入股（作價20％），雙方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自協(xié)議訂立起15天內(nèi)，日本
方提供有關(guān)的設(shè)備資料和服務(wù)， 其中包括產(chǎn)品設(shè)計以及對合資公司技術(shù)人員、 工人培訓(xùn)、技
術(shù)作價等。中方以貨幣、合作場地、廠房來出資。隨后雙方據(jù)此簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議
規(guī)定：（1）除經(jīng)日本方同意外，該合資公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷往東亞地區(qū)，且利用日本
方技術(shù)每年生產(chǎn)的VCD不能超過30000臺；（2）該技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限為3年；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)
讓協(xié)議期滿后，中方無權(quán)再繼續(xù)使用該項技術(shù)；（4）中方如改進該技術(shù)，必須無條件告訴
日本方；（5）合資企業(yè)能從日本購買的所需要的機器、設(shè)備、零部件、原材料，必須從日
本購買。 雙方訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 未得到審批機構(gòu)的批準， 經(jīng)修改批準后才依法注冊登記
成立。 外方怕投資風(fēng)險， 就讓公司在日本辦了財產(chǎn)安全險。 經(jīng)協(xié)商中方為董事長， 日本方為
副董事長。 半年后， 經(jīng)營效益好， 日本方未經(jīng)中方董事同意的情況下， 以到會的1／2董事通
過，決定增加出資，再次召開董事會之后，董事會合法通過。因的確是生產(chǎn)經(jīng)營所需，中方
認繳了所增加的注冊資本。
[問題]
（1）日本方的出資比例是否恰當？
（2）雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？
（3）公司是否可以在日本辦理保險？
（4）中方是否有權(quán)認繳所增加的注冊資本？
[正確答案]
（1）日本方的出資比例不當?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法（1990年4月4日）》第4條第2款
規(guī)定， 在合營企業(yè)的注冊資本中， 外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。 日本方
投資僅20%，不合中國法律要求。
（2） 雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不符合中國法律規(guī)定。1983年9月20日頒布的 《中華人
民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》 第46條規(guī)定， 合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 應(yīng)經(jīng)
企業(yè)主管部門審查同意，并報審批機構(gòu)批準。
（3）根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，公司必須向中國境內(nèi)的保險公司
投保，而不能在日本的保險公司投保。
（4）中方有權(quán)認繳增加的注冊資本。首先必須指出，中外合資經(jīng)營企業(yè)增加或減少注
冊資本， 必須經(jīng)公司董事會一致通過， 才算合法。 因此日方未經(jīng)中方董事同意即通過增加注
冊資本的決議是非法的。 再次召開董事會合法地通過了增加注冊資本的決議， 中方就有權(quán)按
照原先的出資份額認繳增加的出資。
[考點集成]
關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)， 在合營企業(yè)的注冊資本中， 外國合營者的投資比例一般不低于
百分之二十五。合營合同規(guī)定繳清出資的，合營各方應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)
繳清。合營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本;中外合資經(jīng)營企業(yè)增加或減少注冊資本，
必須經(jīng)公司董事會一致通過， 才算合法。 合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 應(yīng)經(jīng)企業(yè)主管部門
審查同意，并報審批機構(gòu)批準。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合以下規(guī)定： （一）技術(shù)使用費應(yīng)公平
合理。 一般應(yīng)采取提成方式支付。 采取提成方式支付技術(shù)使用費時， 提成率不得高于國際上
通常的水平。提成率應(yīng)按由該技術(shù)所生產(chǎn)產(chǎn)品的凈銷售額或雙方協(xié)議的其他合理方式計算。
（二） 除雙方另有協(xié)議外， 技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、 數(shù)量和價格。
（三）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過十年。 （四）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)
繼續(xù)使用該項技術(shù)。 （五） 訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方， 相互交換改進技術(shù)的條件應(yīng)對等。 （六）
技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認為合適的來源購買需要的機器設(shè)備、 零部件和原材料。 （七） 不得
含有為中國的法律、 法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。 案例中雙方簽訂的協(xié)議違反上述規(guī)
定的第（二）項、第（四）項、第（五）項、第（六）項、第（七）項。