案例12 犯罪未遂的類型、盜竊轉(zhuǎn)化為搶劫、欲殺死滅口構(gòu)成犯罪預備
李某深夜?jié)撊氡締挝回攧?wù)室， 意圖盜竊保險柜中的財物。 李用盡了各種方法， 也未能將
保險柜打開， 感到十分沮喪。 正要離開時， 恰逢保安員巡邏至此。 保安員發(fā)現(xiàn)財務(wù)室的門虛
掩，即進去查看，與李某撞個正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃走?；氐郊抑泻螅钅晨?BR> 保安員醒來以后認出自己， 就拿了一把匕首， 欲將保安員殺死滅口。 剛剛返回單位大門，即
被接到報案趕來的公安人員抓獲。
[問題]
（1）李某的盜竊未遂屬于犯罪未遂中的哪種類型?
（2）李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當如何定性?為什么?
（3）李某返回作案現(xiàn)場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態(tài)?
（4）對李某應(yīng)當如何定罪處罰?
[正確答案]
（1）李某的盜竊未遂屬于未實行終了的未遂、能犯未遂。刑法理論從不同的角度對于
犯罪未遂作了不同的分類。 以犯罪實行行為是否終了為標準， 可將犯罪未遂分為實行終了的
未遂與未實行終了的未遂。 以犯罪人實施犯罪能否構(gòu)成犯罪既遂為標準， 可將犯罪未遂分為
能犯的未遂與不能犯的未遂。 所謂能犯的未遂， 是指犯罪行為有實際可能達到既遂， 但由于
行為人意志以外的原因而未能達到既遂的情況； 所謂不能犯的未遂， 是指因犯罪人對有關(guān)犯
罪事實認識錯誤而使犯罪行為不可能達到既遂的情況。 根據(jù)上述理論， 李某盜竊保險柜中的
財物而不能將保險柜打開的行為未實行終了， 即未能將保險柜打開， 故而是未實行終了的未
遂； 李某不能將保險柜打開， 是由于其本人能力有限， 而非是由于李某對犯罪事實認識的錯
誤，因而是能犯未遂。
（2）李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為性質(zhì)是搶劫犯罪。本題中，李某實施盜竊后，
與保安員迎面相撞即將其打昏， 屬于當場使用暴力或者以暴力相威脅， 情節(jié)嚴重的行為，可
以按照搶劫罪論處。
（3）李某返回作案現(xiàn)場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬犯罪預備。所謂犯罪
預備是指，為犯罪準備工具，制造條件的行為。本題中，李某為殺人滅口，持刀前往作案現(xiàn)
場的行為并未著手實行殺人行為，只是為犯罪準備條件，故而是犯罪預備。
（4）對李某應(yīng)當以搶劫罪和故意殺人罪（預備）數(shù)罪并罰。因為李某的殺人預備行為
是在搶劫行為完成之后， 出于殺人滅口的目的而實施的又一個獨立犯罪行為， 符合一個新的
犯罪構(gòu)成，又構(gòu)成了故意殺人罪，因而應(yīng)定搶劫罪和故意殺人罪，按數(shù)罪并罰原則處理。
[考點集成]
關(guān)于轉(zhuǎn)化犯，應(yīng)當掌握，（一）根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，
為窩藏贓物， 抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的， 依照搶劫罪定罪
處罰。（二）根據(jù)兩院關(guān)于該條的解釋，行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為，雖未達到“數(shù)
額較大”的，但為窩藏贓物，抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅，情
節(jié)嚴重的，可以按照搶劫罪論處。
關(guān)于犯罪預備，應(yīng)當掌握犯罪預備與犯意表示的區(qū)別。
李某深夜?jié)撊氡締挝回攧?wù)室， 意圖盜竊保險柜中的財物。 李用盡了各種方法， 也未能將
保險柜打開， 感到十分沮喪。 正要離開時， 恰逢保安員巡邏至此。 保安員發(fā)現(xiàn)財務(wù)室的門虛
掩，即進去查看，與李某撞個正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃走?；氐郊抑泻螅钅晨?BR> 保安員醒來以后認出自己， 就拿了一把匕首， 欲將保安員殺死滅口。 剛剛返回單位大門，即
被接到報案趕來的公安人員抓獲。
[問題]
（1）李某的盜竊未遂屬于犯罪未遂中的哪種類型?
（2）李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當如何定性?為什么?
（3）李某返回作案現(xiàn)場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態(tài)?
（4）對李某應(yīng)當如何定罪處罰?
[正確答案]
（1）李某的盜竊未遂屬于未實行終了的未遂、能犯未遂。刑法理論從不同的角度對于
犯罪未遂作了不同的分類。 以犯罪實行行為是否終了為標準， 可將犯罪未遂分為實行終了的
未遂與未實行終了的未遂。 以犯罪人實施犯罪能否構(gòu)成犯罪既遂為標準， 可將犯罪未遂分為
能犯的未遂與不能犯的未遂。 所謂能犯的未遂， 是指犯罪行為有實際可能達到既遂， 但由于
行為人意志以外的原因而未能達到既遂的情況； 所謂不能犯的未遂， 是指因犯罪人對有關(guān)犯
罪事實認識錯誤而使犯罪行為不可能達到既遂的情況。 根據(jù)上述理論， 李某盜竊保險柜中的
財物而不能將保險柜打開的行為未實行終了， 即未能將保險柜打開， 故而是未實行終了的未
遂； 李某不能將保險柜打開， 是由于其本人能力有限， 而非是由于李某對犯罪事實認識的錯
誤，因而是能犯未遂。
（2）李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為性質(zhì)是搶劫犯罪。本題中，李某實施盜竊后，
與保安員迎面相撞即將其打昏， 屬于當場使用暴力或者以暴力相威脅， 情節(jié)嚴重的行為，可
以按照搶劫罪論處。
（3）李某返回作案現(xiàn)場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬犯罪預備。所謂犯罪
預備是指，為犯罪準備工具，制造條件的行為。本題中，李某為殺人滅口，持刀前往作案現(xiàn)
場的行為并未著手實行殺人行為，只是為犯罪準備條件，故而是犯罪預備。
（4）對李某應(yīng)當以搶劫罪和故意殺人罪（預備）數(shù)罪并罰。因為李某的殺人預備行為
是在搶劫行為完成之后， 出于殺人滅口的目的而實施的又一個獨立犯罪行為， 符合一個新的
犯罪構(gòu)成，又構(gòu)成了故意殺人罪，因而應(yīng)定搶劫罪和故意殺人罪，按數(shù)罪并罰原則處理。
[考點集成]
關(guān)于轉(zhuǎn)化犯，應(yīng)當掌握，（一）根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，
為窩藏贓物， 抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的， 依照搶劫罪定罪
處罰。（二）根據(jù)兩院關(guān)于該條的解釋，行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為，雖未達到“數(shù)
額較大”的，但為窩藏贓物，抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅，情
節(jié)嚴重的，可以按照搶劫罪論處。
關(guān)于犯罪預備，應(yīng)當掌握犯罪預備與犯意表示的區(qū)別。