設(shè)計變更與工程變更的關(guān)系
某工程合同中注明:設(shè)計變更的工程造價在工程總價5%內(nèi)不作調(diào)整.在施工中,業(yè)主給施工單位下達(dá)了工程變更單,增加了工程量,其造價超過了5%,施工單位要求工程造價進(jìn)行調(diào)整,業(yè)主認(rèn)為增加的工程量沒有通過設(shè)計單位的變更通知單,不屬于設(shè)計變更.請問:這種情況怎么處理,設(shè)計變更與工程變更如何分別.
回答：設(shè)計變更與工程變更都不是法律概念，而是工程實踐中形成的概念。
設(shè)計變更是指施工圖的變更。工程變更是指承包方應(yīng)發(fā)包方要求對施工所做的一些變更，具體包括更改工程有關(guān)部分的標(biāo)高、基線、位置和尺寸;增減合同中約定的工程量;改變有關(guān)工程的施工時間和順序;其他有關(guān)工程變更需要的附加工作。
設(shè)計變更一定會引起工程變更。但工程變更并不都是由設(shè)計變更造成的，業(yè)主也可以發(fā)出書面通知要求承包方進(jìn)行工程變更，比如增加工程量。本案例正是這種情況。
業(yè)主認(rèn)為增加的工程量沒有通過設(shè)計單位的變更通知單，不屬于設(shè)計變更，言外之意承包商因此沒有要求追加合同價款的權(quán)利。事實上業(yè)主方是在偷換概念。工程量增加并非由設(shè)計變更引起，并不等于承包方?jīng)]有要求追加合同價款的權(quán)利。承包商固定合同價款對應(yīng)的是確定的施工圖范圍內(nèi)的工程(包括工程量)，業(yè)主在施工圖范圍外要求增加工程量，這不屬于包括在固定合同價款中的工作內(nèi)容，屬于額外增加的工作，承包商對此有權(quán)要求追加合同價款，除非雙方對此有特別約定。
·對于審計單位在規(guī)定的時間內(nèi)未能審出結(jié)果，施工單位如何處理?
回答：我經(jīng)手做的一個工程結(jié)算，施工單位在06年12月份時已做好結(jié)算交建設(shè)單位，并由建設(shè)單位交由中介審計，審計單位在07年3月27日已有初審結(jié)果，但審計單位并未通知建設(shè)方通知施工方去核對審核結(jié)果，到07年7月10日施工方才知已有初審，對派人前去核對，但核對過程中，施工方指出審計方錯誤的地方，要求審計方改正時，本來是一個小時都能改正的事，整整過了一周才有結(jié)果，而且又弄出新的錯誤來了，改正這個錯誤又過了一周了，這分明是在施延時間，請教周律師，遇到這種情況，施工單位如何利用法律手段維護(hù)自已的權(quán)益?
回答：看合同對結(jié)算作出的約定，建設(shè)單位單方委托的中介審計，視為建設(shè)單位對結(jié)算的審計，應(yīng)遵循合同對審計時間的約定，如果建設(shè)單位對結(jié)算的審核時間超過合同約定時間，應(yīng)當(dāng)對施工單位承擔(dān)違約責(zé)任。施工單位可據(jù)此催促建設(shè)單位加快審計進(jìn)度，甚至向建設(shè)單位主張違約責(zé)任。
·這項措施費能調(diào)整嗎?要怎么寫?
有一個市政工程,投標(biāo)的時候，施工方為了能低價中標(biāo)，將措施費這一項定得很低，如圍堰只計取了43852元,現(xiàn)在進(jìn)場施工初步估計圍堰這項費用要達(dá)到四十萬以上(有二座小橋和一條防洪堤),工程是按國標(biāo)清單進(jìn)行投標(biāo)的,招標(biāo)文件中規(guī)定只有設(shè)計變更或工程量相差在15%以上才能進(jìn)行調(diào)整，而圍堰是按一項進(jìn)行報價的，不存在量上的差別，投標(biāo)時甲方也帶各投標(biāo)單位進(jìn)行了現(xiàn)場踏勘?，F(xiàn)在甲方基本上同意按實際工程量進(jìn)行簽證，但只是對事實的一個確認(rèn)(如圍堰的做法及方量)，請教一下，這項費用能調(diào)嗎?簽證單要怎么樣寫，才不至于最終審計的時候不被扣除?謝謝啦
回答：試著將辦理好的簽證納入到進(jìn)度款申請及批準(zhǔn)中去，如進(jìn)度款批準(zhǔn)及實際支付的進(jìn)度款中支付了該簽證費用，則說明該簽證應(yīng)該另行增加費用。
回答：“招標(biāo)文件中規(guī)定只有設(shè)計變更或工程量相差在15%以上才能進(jìn)行調(diào)整”的表述含義不明確，是指單項工程的設(shè)計變更或工程量相差在15%以上才能進(jìn)行調(diào)整，還是設(shè)計變更或工程量增加的工程款的總和超過合同總額的15%才能調(diào)整?如果結(jié)合其他合同文件理解指單項工程相差15%以上可調(diào)整，則施工單位可抓住事實上圍堰“工程量”與估計相差太大這個理由，就圍堰的實際費用40萬超出4.3852萬元15%的部分要求追加合同價款;如果結(jié)合其他合同文件理解指工程量增加的工程款的總和超過合同總額的15%才能調(diào)整，則在最終結(jié)算時施工單位可將實際圍堰費用40萬計入總價，并據(jù)此要求超過合同額15%以上的部分追加合同價款。
這種理解認(rèn)為，中標(biāo)報價中圍堰雖然只計算措施費，但措施費也是由實際工程量計算而來，結(jié)果實際發(fā)生的工程量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出估算，工程量相差太大，因此要求調(diào)價。施工單位可以嘗試從這個角度要求追加合同價款。但建設(shè)單位也可能從措施費包干的角度拒絕施工單位的要求。具體要結(jié)合全部合同文件作出最合理解釋。
·隱蔽記錄與定額計算規(guī)則不一致時,按哪個結(jié)算?
某工程結(jié)算時(其實大多數(shù)按定額計價的工程都存在),其基槽開挖的隱蔽記錄的寬度比定額規(guī)定的計算方法(如按基底寬兩邊各加300工作面)不一致時,按哪個作為結(jié)算的計算依據(jù)?
回答：依照合同約定的工程量計算方法計取。
·中標(biāo)后，甲方取消約500萬元工程量，施工單位能否索賠利潤?
建筑公司中標(biāo)了一項工程，工程有兩個地下室,每個地下室4000多平方米。但是還沒有施工甲方就把其中的一個地下室(造價約500萬元)給設(shè)計更改取消了。大家知道一個工程也就地下室的造價比較高,而且利潤還算可以，其他的利益率很低的。本來建筑公司我們\\可以在地下室工程中賺一筆的,現(xiàn)在沒有了,那就等于這一筆利潤也沒有了。建筑公司覺得很不劃算,但是不知道怎么樣合理的向甲方提出索賠?
回答：該情況下合同范圍縮小了一半，屬于甲方違約行為，并非通常意義上的工程變更，故乙方可以主張預(yù)期可得利益索賠，依據(jù)為合同法第113條關(guān)于違約責(zé)任包括預(yù)期可得利益之損失之規(guī)定。
回答：甲方設(shè)計變更乙方可索賠利潤的前提是“甲方設(shè)計變更刪減工程構(gòu)成違約”，在此情況下乙方可索賠利潤。但是，大多數(shù)施工承包合同都規(guī)定甲方有設(shè)計變更的權(quán)利，而乙方應(yīng)遵照甲方的設(shè)計變更指令執(zhí)行。即便施工承包合同對設(shè)計變更沒有作出規(guī)定，依照合同法關(guān)于加工承攬合同的規(guī)定及工程實踐中的慣例，甲方從自身需要出發(fā)也有設(shè)計變更的權(quán)利。但是，乙方確有證據(jù)證明自己因此而受到直接損失的，可以索賠該實際損失。比如：乙方已訂購了刪減工程的部分材料，而該材料又無法用于其他部分的工程施工中，乙方因解除材料訂購合同而支付的違約金，就可以作為實際損失向業(yè)主索賠。
但是，合同中對設(shè)計變更作出詳細(xì)約定的，從其約定。
·作為業(yè)主該怎樣處理這個雙方的分歧?
某工程合同中注明:設(shè)計變更的工程造價在工程總價5%內(nèi)不作調(diào)整.在施工中,業(yè)主給施工單位下達(dá)了工程變更單,增加了工程量,其造價超過了5%,施工單位要求工程造價進(jìn)行調(diào)整,業(yè)主認(rèn)為增加的工程量沒有通過設(shè)計單位的變更通知單,不屬于設(shè)計變更.請問:這種情況怎么處理,設(shè)計變更與工程變更如何分別.
回答：設(shè)計變更與工程變更都不是法律概念，而是工程實踐中形成的概念。
設(shè)計變更是指施工圖的變更。工程變更是指承包方應(yīng)發(fā)包方要求對施工所做的一些變更，具體包括更改工程有關(guān)部分的標(biāo)高、基線、位置和尺寸;增減合同中約定的工程量;改變有關(guān)工程的施工時間和順序;其他有關(guān)工程變更需要的附加工作。
設(shè)計變更一定會引起工程變更。但工程變更并不都是由設(shè)計變更造成的，業(yè)主也可以發(fā)出書面通知要求承包方進(jìn)行工程變更，比如增加工程量。本案例正是這種情況。
業(yè)主認(rèn)為增加的工程量沒有通過設(shè)計單位的變更通知單，不屬于設(shè)計變更，言外之意承包商因此沒有要求追加合同價款的權(quán)利。事實上業(yè)主方是在偷換概念。工程量增加并非由設(shè)計變更引起，并不等于承包方?jīng)]有要求追加合同價款的權(quán)利。承包商固定合同價款對應(yīng)的是確定的施工圖范圍內(nèi)的工程(包括工程量)，業(yè)主在施工圖范圍外要求增加工程量，這不屬于包括在固定合同價款中的工作內(nèi)容，屬于額外增加的工作，承包商對此有權(quán)要求追加合同價款，除非雙方對此有特別約定。
·對于審計單位在規(guī)定的時間內(nèi)未能審出結(jié)果，施工單位如何處理?
回答：我經(jīng)手做的一個工程結(jié)算，施工單位在06年12月份時已做好結(jié)算交建設(shè)單位，并由建設(shè)單位交由中介審計，審計單位在07年3月27日已有初審結(jié)果，但審計單位并未通知建設(shè)方通知施工方去核對審核結(jié)果，到07年7月10日施工方才知已有初審，對派人前去核對，但核對過程中，施工方指出審計方錯誤的地方，要求審計方改正時，本來是一個小時都能改正的事，整整過了一周才有結(jié)果，而且又弄出新的錯誤來了，改正這個錯誤又過了一周了，這分明是在施延時間，請教周律師，遇到這種情況，施工單位如何利用法律手段維護(hù)自已的權(quán)益?
回答：看合同對結(jié)算作出的約定，建設(shè)單位單方委托的中介審計，視為建設(shè)單位對結(jié)算的審計，應(yīng)遵循合同對審計時間的約定，如果建設(shè)單位對結(jié)算的審核時間超過合同約定時間，應(yīng)當(dāng)對施工單位承擔(dān)違約責(zé)任。施工單位可據(jù)此催促建設(shè)單位加快審計進(jìn)度，甚至向建設(shè)單位主張違約責(zé)任。
·這項措施費能調(diào)整嗎?要怎么寫?
有一個市政工程,投標(biāo)的時候，施工方為了能低價中標(biāo)，將措施費這一項定得很低，如圍堰只計取了43852元,現(xiàn)在進(jìn)場施工初步估計圍堰這項費用要達(dá)到四十萬以上(有二座小橋和一條防洪堤),工程是按國標(biāo)清單進(jìn)行投標(biāo)的,招標(biāo)文件中規(guī)定只有設(shè)計變更或工程量相差在15%以上才能進(jìn)行調(diào)整，而圍堰是按一項進(jìn)行報價的，不存在量上的差別，投標(biāo)時甲方也帶各投標(biāo)單位進(jìn)行了現(xiàn)場踏勘?，F(xiàn)在甲方基本上同意按實際工程量進(jìn)行簽證，但只是對事實的一個確認(rèn)(如圍堰的做法及方量)，請教一下，這項費用能調(diào)嗎?簽證單要怎么樣寫，才不至于最終審計的時候不被扣除?謝謝啦
回答：試著將辦理好的簽證納入到進(jìn)度款申請及批準(zhǔn)中去，如進(jìn)度款批準(zhǔn)及實際支付的進(jìn)度款中支付了該簽證費用，則說明該簽證應(yīng)該另行增加費用。
回答：“招標(biāo)文件中規(guī)定只有設(shè)計變更或工程量相差在15%以上才能進(jìn)行調(diào)整”的表述含義不明確，是指單項工程的設(shè)計變更或工程量相差在15%以上才能進(jìn)行調(diào)整，還是設(shè)計變更或工程量增加的工程款的總和超過合同總額的15%才能調(diào)整?如果結(jié)合其他合同文件理解指單項工程相差15%以上可調(diào)整，則施工單位可抓住事實上圍堰“工程量”與估計相差太大這個理由，就圍堰的實際費用40萬超出4.3852萬元15%的部分要求追加合同價款;如果結(jié)合其他合同文件理解指工程量增加的工程款的總和超過合同總額的15%才能調(diào)整，則在最終結(jié)算時施工單位可將實際圍堰費用40萬計入總價，并據(jù)此要求超過合同額15%以上的部分追加合同價款。
這種理解認(rèn)為，中標(biāo)報價中圍堰雖然只計算措施費，但措施費也是由實際工程量計算而來，結(jié)果實際發(fā)生的工程量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出估算，工程量相差太大，因此要求調(diào)價。施工單位可以嘗試從這個角度要求追加合同價款。但建設(shè)單位也可能從措施費包干的角度拒絕施工單位的要求。具體要結(jié)合全部合同文件作出最合理解釋。
·隱蔽記錄與定額計算規(guī)則不一致時,按哪個結(jié)算?
某工程結(jié)算時(其實大多數(shù)按定額計價的工程都存在),其基槽開挖的隱蔽記錄的寬度比定額規(guī)定的計算方法(如按基底寬兩邊各加300工作面)不一致時,按哪個作為結(jié)算的計算依據(jù)?
回答：依照合同約定的工程量計算方法計取。
·中標(biāo)后，甲方取消約500萬元工程量，施工單位能否索賠利潤?
建筑公司中標(biāo)了一項工程，工程有兩個地下室,每個地下室4000多平方米。但是還沒有施工甲方就把其中的一個地下室(造價約500萬元)給設(shè)計更改取消了。大家知道一個工程也就地下室的造價比較高,而且利潤還算可以，其他的利益率很低的。本來建筑公司我們\\可以在地下室工程中賺一筆的,現(xiàn)在沒有了,那就等于這一筆利潤也沒有了。建筑公司覺得很不劃算,但是不知道怎么樣合理的向甲方提出索賠?
回答：該情況下合同范圍縮小了一半，屬于甲方違約行為，并非通常意義上的工程變更，故乙方可以主張預(yù)期可得利益索賠，依據(jù)為合同法第113條關(guān)于違約責(zé)任包括預(yù)期可得利益之損失之規(guī)定。
回答：甲方設(shè)計變更乙方可索賠利潤的前提是“甲方設(shè)計變更刪減工程構(gòu)成違約”，在此情況下乙方可索賠利潤。但是，大多數(shù)施工承包合同都規(guī)定甲方有設(shè)計變更的權(quán)利，而乙方應(yīng)遵照甲方的設(shè)計變更指令執(zhí)行。即便施工承包合同對設(shè)計變更沒有作出規(guī)定，依照合同法關(guān)于加工承攬合同的規(guī)定及工程實踐中的慣例，甲方從自身需要出發(fā)也有設(shè)計變更的權(quán)利。但是，乙方確有證據(jù)證明自己因此而受到直接損失的，可以索賠該實際損失。比如：乙方已訂購了刪減工程的部分材料，而該材料又無法用于其他部分的工程施工中，乙方因解除材料訂購合同而支付的違約金，就可以作為實際損失向業(yè)主索賠。
但是，合同中對設(shè)計變更作出詳細(xì)約定的，從其約定。
·作為業(yè)主該怎樣處理這個雙方的分歧?