單位作為嫌疑人、被告人參加刑事訴訟是由其代表人代為進(jìn)行的，但這個“代表人”由誰充任，我國刑事訴訟法未作出明確具體的規(guī)定，理論界和司法實際部門的解釋和作法也各說不一。有的認(rèn)為由單位的法定代表人參加訴訟活動，可起到簡化程序，提高訴訟效率的效果，但不可避免地出現(xiàn)單位法定代表人身兼自然人嫌疑人，被告人和法定代表人這兩種訴訟角色的情形，不利于刑事訴訟的順利進(jìn)行；有的認(rèn)為由單位委派一個“訴訟代表人”參與訴訟，這樣可克服前一種作法的弊端，但可操作性太差。因為，單位犯罪通常與單位法定代理人有關(guān)，但根據(jù)我國刑事訴訟法第12條“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪”以及刑事訴訟法第33條的規(guī)定，無論是在審查起訴階段或者庭審階段以及是作為單位法定代表人或是作為自然人代表自己，其刑事責(zé)任都處于待定狀態(tài)，在法律上處于無罪公民的地位，因此其單位法定代表人的身份并沒有依法被取消，這樣，誰來委托“訴訟代表人”才合法。其次，根據(jù)我國刑法第31條的規(guī)定直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員都要被處罰，那么，被委托的“訴訟代表人”就只能是對案情不了解不熟悉的局外人，他的陳述或辯護(hù)既不能真實反映案件的事實又不能很好地維護(hù)單位的權(quán)益，容易導(dǎo)致誤判。我們認(rèn)為，應(yīng)分別不同案情區(qū)別對待，靈活把握，如果需要委托“訴訟代表人”的時候，應(yīng)由其主管部門指令單位的監(jiān)事或紀(jì)檢監(jiān)督員參與訴訟。
被告單位的訴訟代表人代表單位進(jìn)行訴訟活動的法律依據(jù)是被告單位的授權(quán)，他在單位授權(quán)的范圍所實施的行為的活律后果應(yīng)由單位直接承受，在訴訟中的地位不同于嫌疑人，被告人；其次，雖然他并不直接目擊犯罪行為的發(fā)生過程，但其在訴訟中的身份不具有不可替代性，與證人也不同；再次，由于他是該單位一員，案件的處理結(jié)果都會直接或間接地對其發(fā)生影響，這也有別于訴訟代理人的身份。因此，訴訟代表人的訴訟地位是獨立的。其特點表現(xiàn)如下：1.訴訟代表人在單位授權(quán)范圍內(nèi)實施的訴訟行為所產(chǎn)生的法律后果直接由該單位承擔(dān)。
2.在訴訟代表人參加訴訟的情況下，單位的法定代表人因應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任而不能代表該單位行使訴訟權(quán)。因此，為了保障被告單位的訴訟權(quán)利不被侵犯，訴訟代表人應(yīng)享有被告人的主要訴訟權(quán)利，即可以行使控告權(quán)、辯護(hù)權(quán)申請回避權(quán)，上訴權(quán)和最后陳述權(quán)等訴訟權(quán)利。
3.訴訟代表人無論在任何情況下不得有中途退出訴訟或拒絕出庭代理的權(quán)利，否則，司法機(jī)關(guān)可以對其采取傳喚、拘傳等措施。
4.訴訟代表人在訴訟過程中，無論是在單位的授權(quán)或授意下或者是自己故意虛假證明、毀滅、偽造證據(jù)、賄買、阻止證人作證、報復(fù)證人、沖擊法庭、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
被告單位的訴訟代表人代表單位進(jìn)行訴訟活動的法律依據(jù)是被告單位的授權(quán)，他在單位授權(quán)的范圍所實施的行為的活律后果應(yīng)由單位直接承受，在訴訟中的地位不同于嫌疑人，被告人；其次，雖然他并不直接目擊犯罪行為的發(fā)生過程，但其在訴訟中的身份不具有不可替代性，與證人也不同；再次，由于他是該單位一員，案件的處理結(jié)果都會直接或間接地對其發(fā)生影響，這也有別于訴訟代理人的身份。因此，訴訟代表人的訴訟地位是獨立的。其特點表現(xiàn)如下：1.訴訟代表人在單位授權(quán)范圍內(nèi)實施的訴訟行為所產(chǎn)生的法律后果直接由該單位承擔(dān)。
2.在訴訟代表人參加訴訟的情況下，單位的法定代表人因應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任而不能代表該單位行使訴訟權(quán)。因此，為了保障被告單位的訴訟權(quán)利不被侵犯，訴訟代表人應(yīng)享有被告人的主要訴訟權(quán)利，即可以行使控告權(quán)、辯護(hù)權(quán)申請回避權(quán)，上訴權(quán)和最后陳述權(quán)等訴訟權(quán)利。
3.訴訟代表人無論在任何情況下不得有中途退出訴訟或拒絕出庭代理的權(quán)利，否則，司法機(jī)關(guān)可以對其采取傳喚、拘傳等措施。
4.訴訟代表人在訴訟過程中，無論是在單位的授權(quán)或授意下或者是自己故意虛假證明、毀滅、偽造證據(jù)、賄買、阻止證人作證、報復(fù)證人、沖擊法庭、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。