司法考試專題輔導:額抵押權

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(一)額抵押權的含義及擔保的債權
    為擔保債務的履行,債務人或者第三人對一定期間內將要連續(xù)發(fā)生的債權提供抵押擔保的,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,抵押權人有權在債權額限度內就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權,經(jīng)當事人同意,可以轉入額抵押擔保的債權范圍(《物權法》第203條)。
    1.額抵押所擔保的債權,有額的限制,在此限制之內,所擔保的債權數(shù)額并未最后確定,抵押權人受擔保的債權以約定的額為限。超過限額的債權,只能作為一般債權請求清償。額抵押權所擔保的債權范圍,不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權。
    2.額抵押所擔保的債權,是在約定期間內連續(xù)發(fā)生的債權,所謂連續(xù)發(fā)生,是指在一定期間內多次、反復發(fā)生。主債關系當事人可以在額限度內反復創(chuàng)設債權、消滅債權。
    3.額抵押有一定期間的限制,期間屆滿,當事人不能創(chuàng)設新的債權,債務人應當完成清償義務。期間的最后一天,稱為決算日,有人認為,決算后應由抵押權人、主債務人,抵押人協(xié)議確定清償期,實際上所謂“一定期間”,可以包括清償期,當事人也可以在決算期之外,約定清償期。清償期屆至,抵押權人可以行使抵押權。
    4.額抵押適用于一定期間內連續(xù)發(fā)生的交易。具體來說,債權人與債務人簽訂的借款合同和就某項商品在一定期間內連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同,可以附額抵押合同。
    5.當事人對額抵押合同的限額、額抵押期間進行變更,以其變更對抗順序在后的抵押權人的,則不應予以認可。這等于剝奪了后順序抵押權人的財產(chǎn)權。
    6.額抵押權所擔保的不特定債權,在特定后,債權已屆清償期的,額抵押權人可以根據(jù)普通抵押權的規(guī)定行使其抵押權。抵押權人實現(xiàn)額抵押權時,如果實際發(fā)生的債權余額高于限額的,以限額為限,超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?;如果實際發(fā)生的債權余額低于限額的,以實際發(fā)生的債權余額為限對抵押物優(yōu)先受償。
    (二)額抵押權的轉讓限制
    額抵押擔保的債權確定前,部分債權轉讓的,額抵押權不得轉讓,但當事人另有約定的除外(《物權法》第204條)。這是“從隨主”的惟一例外。
    (三)額抵押權擔保范圍的變更
    額抵押擔保的債權確定前,抵押權人與抵押人可以通過協(xié)議變更確定債權的期間、債權范圍以及債權額,但變更的內容不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響(《物權法》第205條)。
    (四)額抵押權的債權確定
    有下列情形之一的,抵押權人的債權確定:
    (1)約定的確定債權期間屆滿。
    (2)沒有約定確定債權期間或者約定不明確,抵押權人或者抵押人自額抵押權設立之日起滿2年后請求確定債權。
    (3)新的債權不可能發(fā)生。
    (4)抵押財產(chǎn)被查封、扣押。
    (5)債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷。
    (6)法律規(guī)定確定債權的其他情形(《物權法》第206條)。
    (五)額抵押權的適用
    額抵押權除適用專門規(guī)定外,還適用一般抵押權的規(guī)定(《物權法》第207條)。