2010年司法考試:民法重點(diǎn)內(nèi)容(三)

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第十一章 用益物權(quán):
    客體,依照我國法律規(guī)定只能是不動(dòng)產(chǎn)。
    所以在動(dòng)產(chǎn)上不能產(chǎn)生用益物權(quán)。
    一定是以用益為目的,有期限。
    地上權(quán)(在他人土地上所享有的權(quán)利,一條是建筑,二是種植。)永店權(quán)就是地上權(quán)。包括三個(gè):國有土地使用權(quán)、集體土地使用權(quán)、農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)。
    地役權(quán)是講在他人地上進(jìn)行通行、排水、通風(fēng)等有點(diǎn)象相鄰權(quán)。
    國有土地使用權(quán):
    1、取得方式:
    劃拔:能不能轉(zhuǎn)讓劃拔租?轉(zhuǎn)讓可以,要被交土地出讓金,要抵押也可以,必須是為了公益,公益抵押,實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)要被交土地出讓金。
    出讓:國家土地管理部門做為出讓方,與受讓方簽定合同,要交土地出讓金。
    轉(zhuǎn)讓:其他的民事主體都可以轉(zhuǎn)讓。期限不能超過原土地使用權(quán)規(guī)定的期限。
    用途:不能變更原土地使用權(quán)的用途,如果要變更可以去國家土地管理部門變更。
    2、土地承包經(jīng)營權(quán):不太好命題
    實(shí)踐中肯定的:期限最長30年,轉(zhuǎn)包要經(jīng)過發(fā)包人同意,現(xiàn)在包括農(nóng)民農(nóng)業(yè)公司農(nóng)村合作社都可以,
    擴(kuò)大了
    3、城鎮(zhèn)居民在符合條件的情況下也享有宅基地使用權(quán),不能繼承!不能抵押!出賣出租房屋后就不能申請使用宅基地。只能建生活用房,不能建生產(chǎn)用房。
    4、典權(quán):只有習(xí)慣法上的典權(quán)
    審判上有四條,民通上有四條
    目前叫典權(quán)有法律依據(jù)的是城鎮(zhèn)私有房屋可以設(shè)立典權(quán)。
    典權(quán)的成立是以典價(jià)的交付為標(biāo)準(zhǔn)。
    維修義務(wù)誰承擔(dān):典權(quán)人是用益物權(quán),維修由典權(quán)人承擔(dān)。價(jià)錢可以在出典人回收的時(shí)候可以充抵。典權(quán)人能否轉(zhuǎn)典?可以,但要經(jīng)過出典人同意,不能超過原典價(jià)。典權(quán)人能不能進(jìn)行抵押?不能。出典人可以抵押?可以,但要告知已設(shè)典的事實(shí)。能不能賣?可以,但要先行通知,典權(quán)人享有優(yōu)先購賣權(quán)。典物要回收,沒有在規(guī)定的期限內(nèi)回收,典物就歸典權(quán)人,30年就視為決賣。
    回收的時(shí)候按原典價(jià)支付典價(jià),不是按照回收時(shí)的典價(jià)。典權(quán)人可以要求出典人將增值部分進(jìn)行補(bǔ)償。
    第十二章?lián)N餀?quán)
    是為了擔(dān)保債的履行而設(shè)立的。抵押不能約定時(shí)間:擔(dān)保物權(quán)是主債消滅而消滅,主債沒消滅擔(dān)保物權(quán)就不能消滅。所有擔(dān)保物權(quán)都有從屬性,如果約定抵押權(quán)的效力不受主債的效力影響是錯(cuò)誤的,是有從屬性的。如果約定
    擔(dān)保物權(quán)具有從屬性。主債有效擔(dān)保物權(quán)才有效,也可以單獨(dú)無效。中華考試論壇
    擔(dān)保物權(quán)具有不可分性。存在在整個(gè)抵押物上,不可分。
    1、抵押權(quán)
    抵押財(cái)產(chǎn):
    性質(zhì):將來的財(cái)產(chǎn)能否設(shè)置抵押?原則上不能。有例外:(1)建造中的船舶,建造中的房屋可以設(shè)定抵押權(quán)。必須登記。(2)在一審辯論結(jié)束之前能夠辦理產(chǎn)權(quán)證書的,可以認(rèn)定抵押有效。(主要是公改房,進(jìn)行了抵押情況下用的)
    在他人的財(cái)產(chǎn)上能不能成立抵押權(quán)??(一般是不需要登記的動(dòng)產(chǎn))主流觀點(diǎn):不能。
    禁止流通物上不能成立,限制流通物上是能成立的。
    種類:可以抵押的財(cái)產(chǎn):房屋。表現(xiàn)為公益設(shè)施的房屋不能成立抵押權(quán)!醫(yī)院醫(yī)療用房、學(xué)校的教學(xué)用房。
    (一)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;
    (二)抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn);
    (三)抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;
    (四)抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn);
    (五)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);
    (六)依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
    抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押。
    汽車到交通部門、林木到林木管理部門。
    沒有登記的機(jī)關(guān),沒有登記有效,但不能對抗善意第三人。59條(擔(dān)保法解釋)
    依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn):土地所有權(quán)、公益設(shè)施、所有人不明的財(cái)產(chǎn)、對查封扣押的財(cái)產(chǎn)不能設(shè)定抵押。抵押的財(cái)產(chǎn)被查封抵押權(quán)不受影響?。ㄏ胤奖Wo(hù))
    抵押合同采用書面形式
    哪些是確定的:
    1、抵押財(cái)產(chǎn)必須是確定的,如果說以全部財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押是集團(tuán)抵押,不能說無效。
    集團(tuán)抵押在學(xué)理上承認(rèn),法律上沒規(guī)定。
    2、擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額應(yīng)當(dāng)是確定的??梢赃m用額抵押。
    3、期限的條款約定是無效的,主債權(quán)因訴訟時(shí)效經(jīng)過,抵押權(quán)人能否行使抵押權(quán)?不能適用67條規(guī)定。抵押權(quán)人仍然可以行使抵押權(quán),但有時(shí)間限制:主債權(quán)訴訟時(shí)效屆滿之日起兩年(除斥期間)
    4、約定留置:債務(wù)人不能清償債務(wù)人的債權(quán)約定抵押物歸債權(quán)人是無效約定。對質(zhì)權(quán)留置權(quán)都無效。
    在職權(quán)中間在容業(yè)質(zhì)(當(dāng)鋪)的情況下有效。
    5、抵押權(quán)人享有競買權(quán)。
    6、抵押權(quán)人享有優(yōu)先購買權(quán)的約定是無效的。物權(quán)中才有,且法律規(guī)定。
    一般登記到公證部門,有對抗善意第三人的效力。
    抵押物不轉(zhuǎn)移占有:占有使用收益處分權(quán)歸抵押人。只能進(jìn)行法律上的處分,不能進(jìn)行事實(shí)上的處分(不能燒、吃)。法律上的處分受限制:轉(zhuǎn)讓必須告知抵押權(quán)人,否則無效。不能依照合同法,要依照擔(dān)保法。追及性的前提是沒有經(jīng)過抵押權(quán)人同意,如果同意了就沒有抵押權(quán)了。一是動(dòng)產(chǎn)善意取得的限制二是不動(dòng)產(chǎn)登記取得限制
    抵押人的義務(wù):妥善保管抵押物,不能拋棄抵押物,不能不合理的使用抵押物,如果因保管不善可以要求抵押人另行提供抵押物或提存或提前清償。如果因不可抗力滅失,抵押權(quán)人無權(quán)要求抵押人重新抵押。這時(shí)的抵押權(quán)人與抵押人之間的債轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ㄖ畟?BR>    實(shí)現(xiàn)抵押權(quán):抵押權(quán)人效力如何?
    1、抵押權(quán)能不能及于從物?及于從物!
    2、抵押權(quán)的效力及不及于孳息?一般不及于孳息!有例外:在法院扣押期限產(chǎn)生的孳息。
    3、房與地的問題:土地抵押了,房子能不能賣?可以,根據(jù)房隨地走的原則。如果房子設(shè)定抵押權(quán),賣房時(shí)土地也要賣掉,但土地使用權(quán)所賣的價(jià)金不能適用抵押。適用地隨房走的原則。都要進(jìn)行登記。
    實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的順序:在同一標(biāo)的物上可以適用多個(gè)抵押,但不能重復(fù)抵押(超過價(jià)值)。登記在先的先清償。同一天登記,不同地方的,是以同一天登記同一順序。58條。
    如果都沒有登記,合同簽訂在前的先清償,簽訂在后的后清償。
    因登記部門的原因致使抵押物進(jìn)行連續(xù)登記的,抵押物第一次登記的日期,視為抵押登記的日期,并依此確定抵押權(quán)的順序。