2010年司法考試:民法重點內(nèi)容(十二)

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第二十六章 不當(dāng)?shù)美c無因管理
    1、不當(dāng)?shù)美欢ㄒ獙嶋H上得到了利。
    2、如果因為得利人自己的過失使得利喪失,視為得利。如果多收的錢丟了,要賠償。
    3、得到多少利要返還多少利。以實際得利部分算。
    4、失利人失去多少利,才返還多少利。用不當(dāng)?shù)美嵉腻X,不返還。只能請求自己失去的部分。
    5、把不當(dāng)?shù)美c侵權(quán)區(qū)分開:拾得人拒絕返還拾得物的,按侵權(quán)行為處理。甲將拾到的牛賣了,是侵權(quán)行為,要返還1500元,而不是賣得的800元。如果乙要求丙返還,要支持,因為遺失物不適用善意有償取得。遺失物只有在競買和交易所才適用善意取得。
    從行為人主觀惡意角度來區(qū)分。有惡意就是侵權(quán)。
    好象不當(dāng)?shù)美话床划?dāng)?shù)美幚恚罕M道德義務(wù)的不能按照不當(dāng)?shù)美幚?。如養(yǎng)子女對生父母不盡贍養(yǎng)義務(wù),不能適用。
    如果捐贈了,再主張不當(dāng)?shù)美?,不支持。宗教義務(wù)不適用。
    臨時工: 約定30元,給了50元,要求返還20元,不支持,視為提高勞工工資。
    提前履行合同義務(wù)不能主張不當(dāng)?shù)美?BR>    賭博屬于臟款要沒收,不適用不當(dāng)?shù)美?BR>    無因管理
    好聽是助人為樂。
    不好聽是狗拿耗子。
    無因管理之債:墊付的費用,自己的損失,不包括報酬。損失的利息可以要求返還,做好事不能讓做好事人吃虧。損失按現(xiàn)在的觀點,不論損失多大,都要得到賠償。幫人做農(nóng)活,被蛇咬,花500元,本人要不要支付500元呢?要!還是不能讓好人吃虧。
    為他人謀利益,不問是否得到利益。沒有謀到利益也要支付墊付的費用。
    主觀上是為他人,客觀上是為自己是否支付?以為是別人的牛實際是自己的牛,不支付。
    本來是別人的以為是自己的,可以。
    親 屬
    婚 姻:
    離婚:子女、財產(chǎn)
    裁判離婚:如果一方是無民事行為能力一定要裁判。
    財產(chǎn)關(guān)系里:在繼承贈與中,如果贈與人明確指定夫妻一方各人取得的,即使是婚姻期間所得,也是個人財產(chǎn)。
    知識產(chǎn)權(quán)的收益:轉(zhuǎn)化為貨幣,包括已取得也包括約定取得。手稿、畫等都是個人財產(chǎn)。只有轉(zhuǎn)為收益時才是共有財產(chǎn)。夫妻共有財產(chǎn)經(jīng)常是以一方的名義登記的,如買房,存款等
    繼父母子女,必須要形成了撫養(yǎng)關(guān)系。
    收養(yǎng)關(guān)系:收養(yǎng)女子要差40周歲。
    繼 承
    婚姻關(guān)系、血源關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系。
    配偶、父母子女兄弟姐妹、兒媳女婿
    放棄:要明示
    喪失:故意傷害被繼承人
    為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人
    遺棄或虐待嚴(yán)重的,標(biāo)準(zhǔn)是看構(gòu)沒構(gòu)成犯罪,自訴案件。
    偽造、篡改遺囑情節(jié)嚴(yán)重。
    自動喪失,不需要法律程序。
    也可恢復(fù),如果被繼承人原諒的,就可恢復(fù),也是自動恢復(fù)。
    法定繼承:喪偶兒媳喪偶女婿
    代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別:死亡時間不同,在被繼承人死之前是代位,以后是轉(zhuǎn)。
    代們是直系。轉(zhuǎn):是所有繼承人。
    代位只能是法定繼承。轉(zhuǎn):既法定也可遺囑
    份額相同,
    沒有喪失繼承權(quán)。
    對法定繼承人索取遺產(chǎn):
    依靠被繼承人撫養(yǎng)沒有生活來源和撫養(yǎng)過被繼承人較多的
    要酌情給予。
    公證遺囑效力,其他沒區(qū)別,如果緊急情況消除,口頭遺囑自動失效。
    兩個無利害關(guān)系人簽名。
    要變更公證遺囑要采用公證方式。一般后一個優(yōu)于前一個。
    如果三個遺囑都沒有日期都不是公證遺囑,且相互沖突,那么遺囑無效,按法定繼承處理。
    遺贈是繼承人以外的人。接受遺贈必須采用明示的方式。
    遺贈撫養(yǎng)協(xié)議高于其他債的效力。其他債務(wù)人無權(quán)請求撫養(yǎng)人分割遺贈。
    遺贈撫養(yǎng)協(xié)議可以解除:如果是撫養(yǎng)人的原因,不能主張返還。如果是被撫養(yǎng)人的原因,撫養(yǎng)人有權(quán)要求返還。
    長輩先死、晚輩后死,同輩同死,一定是不能確定死亡的先后順序的。
    遺產(chǎn):應(yīng)當(dāng)是被繼承人的合法財產(chǎn)。一是土地承包經(jīng)營權(quán)不能做為遺產(chǎn)。收益可以。但繼承人享有優(yōu)先承包權(quán)。撫恤金(也是指定受益人的)、撫養(yǎng)費、人壽保險金(如果指定受益人就不能):如果沒有指定就是遺產(chǎn)了。意外保險:賠20萬,如果沒有受益人就是遺產(chǎn)了。
    債務(wù)的清償問題:有限清償原則(僅以生前財產(chǎn)清償,如果自愿可以)
    已繼承了,才發(fā)現(xiàn)了債務(wù),應(yīng)當(dāng)首先用法定繼承的,如果不足,用法定繼承和遺贈的財產(chǎn)清償。
    保證債務(wù)能不能進(jìn)入遺產(chǎn)債務(wù)?也是可以的。也應(yīng)予以清償。
    清償債務(wù)保留:對繼承人中間缺勞動能力無收入來原的不能用于,胎兒的也不能用于清償債務(wù)。
    人身權(quán)
    名譽權(quán):不僅故意,過失也構(gòu)成。應(yīng)當(dāng)符合一般侵權(quán)的要件。
    隱私權(quán):一定是個人的生活隱私。不包括工作隱私。如果對企業(yè)來說,沒有隱私權(quán)。侵害隱私權(quán),與正確的行使權(quán)利要劃分開。揭露非法行為,正常反應(yīng)意見的行為等合法行為。因同居而開除學(xué)籍,是行使行政權(quán)利行為,不構(gòu)成侵犯隱私權(quán)。
    榮譽權(quán):一定是非法剝奪了榮譽稱號。如果說請客送得的,不是侵害榮譽權(quán)是侵害名譽權(quán)。
    肖像權(quán):一定要強(qiáng)調(diào)未經(jīng)他人同意以營利為目的才構(gòu)成。
    侵權(quán)行為
    絕對權(quán):人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)
    債權(quán)不例為侵權(quán)行為對象。
    1、一定是有意識的行為。如果無意識的就不是。如夜游人把東西砸了,發(fā)生法律關(guān)系,但不是侵權(quán)行為。
    2、單獨侵權(quán)共同侵權(quán)
    無過錯責(zé)任一定要法律的明確規(guī)定
    公平責(zé)任:雙方當(dāng)事人沒有過錯,同時也不適用無過錯責(zé)任,這時才適用公平責(zé)任。
    夜游人侵權(quán)就是公平責(zé)任。
    財產(chǎn)損害人身損害精神損害
    必源因果關(guān)系
    共同加害:現(xiàn)在不怎么強(qiáng)調(diào)共同人意思聯(lián)絡(luò)了。
    共同侵權(quán)負(fù)連帶責(zé)任。
    特殊侵權(quán): 產(chǎn)品缺陷:無過錯責(zé)任,產(chǎn)品的制造者銷售者
    高度:無過錯責(zé)任,受害人的故意才能免除責(zé)任。受害人找死。
    環(huán)境污染:無過錯責(zé)任,三年時效。
    施工:過錯推定,施工人承擔(dān)責(zé)任。
    建筑物:過錯推定,還適用于堆放物,城市里的古樹,歸國家
    飼養(yǎng)動物:無過錯責(zé)任。免除:第三人行為,受害人的挑逗行為。
    學(xué)校:適當(dāng)責(zé)任,一般都有些責(zé)任。公益和私自規(guī)則不同。
    侵權(quán)責(zé)任的方式:不講
    抗辯事由:
    受害人的同意行為,也要符合法律和社會道德。
    在下列情況下,商標(biāo)局可以注銷注冊商標(biāo),從而商標(biāo)權(quán)消滅:
    1.注冊商標(biāo)期限屆滿,未續(xù)期和續(xù)展未獲批準(zhǔn)的。
    2.商標(biāo)注冊人申請注銷其注冊商標(biāo)的
    3.商標(biāo)注冊人死亡或者終止,自死亡或者終止之日起1年期滿,該注冊商標(biāo)沒有辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)的,任何人可以向商標(biāo)局申請注銷該注冊商標(biāo)。
    例題:(2003年多選第39題)1992年2月19日,甲企業(yè)就起生產(chǎn)的家用電器注冊了“康威”商標(biāo),后來乙企業(yè)使用該商標(biāo)生產(chǎn)冰箱,并在2002年4月開始銷售“康威”牌冰箱。下面哪些說法是正確的?
    A甲對其商標(biāo)的續(xù)展申請應(yīng)當(dāng)在商標(biāo)有效期屆滿后的6個月內(nèi)提出。
    B乙企業(yè)對"康威"的使用為非法使用
    C乙企業(yè)可以在2002年8月19日后在家用電器上申請獲得注冊“康威”商標(biāo)
    D甲企業(yè)在商標(biāo)續(xù)展期內(nèi)仍享有商標(biāo)專用權(quán)
    《答案》BD