行政法的基本原則
第一，合法行政的原則。
合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實(shí)行合法行政原則是行政活動(dòng)區(qū)別于民事活動(dòng)的主要標(biāo)志。憲法第五條規(guī)定，中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家。一切國家機(jī)關(guān)都必須遵守憲法和法律。國家行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照憲法和法律行使行政職權(quán)。
我國合法行政原則在結(jié)構(gòu)上包括對現(xiàn)行法律的后和依照法律授權(quán)活動(dòng)兩個(gè)方面。一方面，行政機(jī)關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律。這一方面的基本要求是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的立法性規(guī)定。另一方面，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動(dòng)。這一方面的基本要求是：沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得做出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。
第二，合理行政的原則。
合理行政原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動(dòng)。低限度的理性是指行政決定應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)有正常理智的普通人所能達(dá)到的合理與適當(dāng)，并且能夠符合科學(xué)公理和社會(huì)公德。
第三，程序正當(dāng)原則。
程序正當(dāng)原則包括了以下幾個(gè)原則：
①行政公開原則。除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。
②公眾參與原則。行政機(jī)關(guān)做出重要決定或規(guī)定，應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯。
③回避原則。行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相對人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。
例題：
“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定”。這主要體現(xiàn)了依法行政中的哪一項(xiàng)要求？( )
A.合法行政 B.合理行政
C.程序正當(dāng) D.誠實(shí)守信
【解析】國務(wù)院印發(fā)的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》關(guān)于合法行政的條款：行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。故選A。
(二)行政處罰法
1.行政處罰的原則
(1)處罰法定原則。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。
(2)公正公開的原則。行政處罰法第四條規(guī)定，行政處罰遵循公正、公開的原則。
(3)處罰與教育相結(jié)合的原則。行政處罰法第五條規(guī)定，實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。設(shè)定和實(shí)行行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。
(4)保障當(dāng)事人陳述權(quán)利原則。行政處罰法第三十二條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。
(5)一事不再罰原則。行政處罰法第二十四條規(guī)定，對當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
2.行政處罰的種類
(1)人身自由罰。即短期剝奪或限制人身自由的處罰。此類處罰主要有行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)兩種形式。
(2)行為罰(能力罰)。即限制或剝奪某種行為能力或資格的處罰，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷、暫扣許可證或執(zhí)照。
責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)是行政機(jī)關(guān)責(zé)令從事違法行為的企業(yè)或者個(gè)體工商戶停止生產(chǎn)、停止?fàn)I業(yè)。
(3)財(cái)產(chǎn)罰。即行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制限制或者剝奪從事違法行為的行政相對人一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，主要形式有罰款和沒收違法所得及非法財(cái)產(chǎn)。
(4)聲譽(yù)罰(申誡罰)。即行政機(jī)關(guān)通過某種形式使違法者的名譽(yù)、聲譽(yù)、信譽(yù)或精神上的利益受到一定限制或貶損，以使其不再違法。主要形式有警告。
3.行政處罰權(quán)的設(shè)定
(1)全國人大及其常委會(huì)。法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。
(2)國務(wù)院。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
(3)省級(jí)人大及常委會(huì)，省會(huì)市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人大及其常委會(huì)。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
(4)國務(wù)院各部委、國務(wù)院授權(quán)的有行政處罰權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)。行政處罰法第十二條規(guī)定，國務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。國務(wù)院可以授權(quán)具有行政處罰權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)依照本條第一款、第二款的規(guī)定，設(shè)定行政處罰。
(5)省級(jí)政府、省會(huì)市政府、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市政府及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市政府。行政處罰法第十三條規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、法規(guī)的，前款規(guī)定的人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。
4.行政處罰的執(zhí)行程序
(1)罰款的收繳。原則上，作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)關(guān)分離。作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)行人員不得自行收繳罰款。
對于罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)，必須全部上繳國庫。任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式私分、截留；財(cái)政部門不得以任何形式向行政處罰決定機(jī)關(guān)退還。
(2)行政強(qiáng)制措施。除經(jīng)申請和批準(zhǔn)當(dāng)事人可以暫緩或分期繳納罰款的以外，當(dāng)事人越期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取強(qiáng)制措施：
①到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；
②根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)務(wù)拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；
③申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
例題1.(2006年湖南省第17題)
下列屬于行政處罰原則的有( )。
A.處罰法定原則 B.公正公開原則
C.處罰救濟(jì)原則 D.一事不再罰原則
E.處罰與教育相結(jié)合的原則
【解析】一般認(rèn)為行政處罰有六大原則：①處罰法定原則；②處罰與教育相結(jié)合原則；③公開、公正原則；④處罰救濟(jì)原則；⑤一事不再罰原則；⑥過罰相當(dāng)原則。故選A、B、C、D、E。
例題2.
我國《行政處罰法》規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或有關(guān)人員出示證件。這體現(xiàn)了行政處罰程序中的( )。
A.調(diào)查制度 B.告知制度
C.表明身份制度 D.說明理由制度
【解析】表明身份是執(zhí)行公務(wù)人員在進(jìn)行調(diào)查或作出行政處理行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)向相對人出示履行職權(quán)的證明，表明其有權(quán)從事該項(xiàng)活動(dòng)。出示證件是表明身份的行為，這體現(xiàn)了行政處罰程序中的表明身份制度。故選C。
例題3.
罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣所得的款項(xiàng)，應(yīng)( )。
A.必須全部上繳國庫
B.交處罰決定機(jī)關(guān)作辦公經(jīng)費(fèi)
C.交本級(jí)政府財(cái)政部門，列為本級(jí)政府財(cái)政收入
D.扣除行政處罰決定機(jī)關(guān)為此支付的費(fèi)用后，剩余部分上繳國庫
【解析】由《行政處罰法》第五十三條的規(guī)定可知，罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣所得的款項(xiàng)，必須全部上繳國庫。故選A。
(三)行政許可法
1.行政許可的種類
(1)普通許可(駕駛執(zhí)照、排污許可)。普通許可是行政機(jī)關(guān)確認(rèn)自然人、法人或者其他組織是否具備從事特定活動(dòng)的條件的許可方式。它是實(shí)踐中運(yùn)用廣泛的一種行政許可。其適用于“直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)?！逼胀ㄔS可的功能是防止危險(xiǎn)和保障安全，一般沒有數(shù)量限制。
(2)特許(電信、公路、天然氣、水等)。特許是行政機(jī)關(guān)向被許可人授予某種特殊權(quán)利的許可方式，主要適用于“有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。”特許的功能是分配稀缺資源，一般有數(shù)量限制，相對人取得特許一般應(yīng)當(dāng)支付一定費(fèi)用。
(3)認(rèn)可(律師資格、執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格)。認(rèn)可是行政機(jī)關(guān)確定申請人是否具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能的許可方式。適用于“從事提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)?！闭J(rèn)可的功能是確認(rèn)從業(yè)水平或者某種技能、信譽(yù)，一般都要通過考試、考核等方式并根據(jù)考試、考核結(jié)果決定是否給予認(rèn)可，沒有數(shù)量限制。
(4)核準(zhǔn)。核準(zhǔn)是行政機(jī)關(guān)對某些事項(xiàng)是否達(dá)到特定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范作出判斷的許可方式。適用于“直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)?！焙藴?zhǔn)的功能也是防止危險(xiǎn)和保障安全，是否給予許可的依據(jù)主要是技術(shù)性、專業(yè)性的，沒有數(shù)量限制，一般要根據(jù)實(shí)地檢驗(yàn)、核驗(yàn)、檢測等作出決定。例如住宅建設(shè)、高壓鍋爐的生產(chǎn)和使用、動(dòng)物制品等。
(5)登記(企業(yè)登記、社會(huì)團(tuán)體登記)。登記是行政機(jī)關(guān)確立企業(yè)或者其他組織主體資格的許可方式。登記的功能是確立申請人的主體資格。在登記制度之下，未經(jīng)合法登記取得特定主體資格不得從事相關(guān)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，沒有數(shù)量限制，行政機(jī)關(guān)一般對申請登記的材料只進(jìn)行形式審查，通?？梢援?dāng)場作出決定。
2.行政許可的設(shè)定
(1)全國人大及其常委會(huì)可以通過法律的形式設(shè)定許可；
(2)國務(wù)院可以通過行政法規(guī)和決定的形式設(shè)定許可；
(3)省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會(huì)、省級(jí)政府所在地的市人大及其常委會(huì)、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市人大及其常委會(huì)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人大及其常委會(huì)可以通過地方性法規(guī)的形式設(shè)定許可；
(4)省級(jí)人民政府可以通過規(guī)章的形式設(shè)定臨時(shí)性許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請本級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定地方性法規(guī)。
不過，為了維護(hù)全國市場的統(tǒng)一，促進(jìn)人才、企業(yè)和商品在各地的交流，行政許可法規(guī)定地方性法規(guī)和規(guī)章：
①不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；
②不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可；
③不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)；
④不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場。
例題1.
按照《律師法》規(guī)定，申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定，而按照《行政許可法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)一般應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。2004年7月初，張某向省司法廳申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法廳的正確做法是( )。
A.依據(jù)《律師法》，在30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定
B.依據(jù)《行政許可法》，在20日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定
C.因法律關(guān)于期限的規(guī)定不一致，報(bào)請全國人大常委會(huì)裁決后再作決定
D.可以選擇依據(jù)《律師法》或者《行政許可法》關(guān)于期限的規(guī)定作出決定
【解析】《行政許可法》第四十二條規(guī)定：除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長10日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。故選A。
例題2.
下列規(guī)范性文件中不得設(shè)定行政許可的是( )。
A.法律 B.縣級(jí)政府的決定
C.行政法規(guī) D.地方性法規(guī)
【解析】經(jīng)常性行政許可，由全國人大及其常委會(huì)以法律、國務(wù)院以行政法規(guī)、地方人大及其常委會(huì)以地方性法規(guī)來設(shè)定；非經(jīng)常性行政許可，由國務(wù)院以決定形式和省、自治區(qū)和直轄市人民政府以規(guī)章形式來設(shè)定。所以，縣級(jí)政府的決定無權(quán)設(shè)定行政許可。故選B。
(四)行政復(fù)議法
1.行政復(fù)議的被申請人
(1)獨(dú)立被申請人。作出具體行政行為的以及人民政府和它的工作部門是獨(dú)立被申請人。
(2)共同被申請人。以共同名義作出具體行政行為的若干行政機(jī)關(guān)是共同被申請人。
(3)繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)權(quán)限的被申請人。做出被申請具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在申請?zhí)岢鰰r(shí)已經(jīng)被撤銷，繼續(xù)行使其權(quán)限的行政機(jī)關(guān)是被申請人。
(4)法定授權(quán)的組織作為被申請人。法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服提出行政復(fù)議，該法定授權(quán)組織為被申請人。
(5)派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)作為被申請人。行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)關(guān)和以自己的名義作出具體行政行為的派出機(jī)構(gòu)，該派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)是被申請人。
2.行政復(fù)議的申請時(shí)間
行政復(fù)議法第九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。
3.行政復(fù)議的決定期限
行政復(fù)議法第三十一條規(guī)定，行政復(fù)議法應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60天內(nèi)作出行政復(fù)議決定，但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60天的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限多不超過30日。
例題1.
衛(wèi)生部和國家工商行政管理總局對某國有企業(yè)共同作出一項(xiàng)行政處罰，該企業(yè)不服欲申請行政復(fù)議，應(yīng)當(dāng)如何處理？ ( )
A.該企業(yè)應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院申請行政復(fù)議，由國務(wù)院作出行政復(fù)議決定
B.該企業(yè)可以同時(shí)向兩個(gè)機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，由國務(wù)院作出行政復(fù)議決定
C.該企業(yè)可以同時(shí)向這兩個(gè)機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，由作出具體行政行為的國務(wù)院機(jī)構(gòu)共同作出行政復(fù)議決定
D.該企業(yè)可以向其中任何一個(gè)機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，由作出具體行政行為的國務(wù)院機(jī)構(gòu)共同作出行政復(fù)議決定
【解析】根據(jù)《行政復(fù)議法》的相關(guān)規(guī)定，對國務(wù)院部門或者省級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省級(jí)人民政府申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，當(dāng)事人可以作出選擇，可以依法向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，由國務(wù)院依法作出終裁決。故選D。
例題2.
某市政府所屬A行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定后被撤銷，其職能由市政府所屬B行政機(jī)關(guān)繼續(xù)行使，受到行政處罰的公民不服，準(zhǔn)備提起行政復(fù)議，此時(shí)他應(yīng)以( )為行政復(fù)議被申請人。
A.A機(jī)關(guān) B.B機(jī)關(guān) C.市政府 D.省政府
【解析】作出被申請具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在申請?zhí)岢鰰r(shí)已經(jīng)被撤銷，繼續(xù)行使其權(quán)限的行政機(jī)關(guān)是被申請人。故選B。
例題3.
對于情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的復(fù)議案件，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長。對于這類案件，自復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請之日起必須作出行政復(fù)議決定的長時(shí)間是( )。
A.30日 B.15日 C.60日 D.90日
【解析】根據(jù)《行政復(fù)議法》第三十一條的規(guī)定，在法律規(guī)定的行政復(fù)議期限60日外，多還可以延長30日。故選D。
(五)行政訴訟法
1.行政訴訟的受案范圍——不予受理的案件類型
根據(jù)行政訴訟法第十二條和行政訴訟法解釋第一條第二款，人民法院不予受理的情形如下：
①國家行為；
②抽象行政行為；
抽象行政行為是指行政機(jī)關(guān)制定行政法規(guī)、行政規(guī)章和發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令的行為。
③行政機(jī)關(guān)對其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；
④公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；
⑤行政機(jī)關(guān)的調(diào)解行為和仲裁行為；
⑥不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；
⑦駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；
⑧對公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。
2.級(jí)別管轄
行政訴訟法第十四條規(guī)定，中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：
①確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件，海關(guān)處理的案件；
②對國務(wù)院各部門或者省自治區(qū)直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；
③本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。
3.地域管轄
①一般地域管轄。行政案件由初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。
②特殊地域管轄。對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。
原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地、被限制人身自由地。
行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對人身又對財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財(cái)產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行政行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。
因不動(dòng)產(chǎn)提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的人民法院管轄。
4.移送管轄
人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。
5.指定管轄
有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。人民法院對管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，報(bào)它們的共同上一級(jí)人民法院指定管轄。
例題1.
下列哪一情形，不在人民法院受理的行政訴訟案件的范圍內(nèi)？( )
A.稅務(wù)機(jī)關(guān)對納稅人采取的強(qiáng)制執(zhí)行措施
B.工商行政管理機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
C.公安機(jī)關(guān)對現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子的刑事拘留
D.中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)對上市公司的罰款決定
【解析】《高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第一條，公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍，其中即包括“公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為”，公安機(jī)關(guān)對現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子刑事拘留屬于這一行為。故選C。
例題2.
居住在甲市甲區(qū)的公民，因走私被位于乙市乙區(qū)的海關(guān)扣留，該公民不服，應(yīng)向下列哪個(gè)單位提起行政訴訟？( )
A.甲市或乙市中級(jí)人民法院
B.甲區(qū)或乙區(qū)人民法院
C.甲區(qū)人民法院
D.乙區(qū)人民法院
【解析】根據(jù)《行政訴訟法》第十八條的規(guī)定可知，對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄；根據(jù)《行政訴訟法》第十四條規(guī)定，海關(guān)處理的案件屬于中級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件。故選A。
6.被告的確認(rèn)
(1)行政復(fù)議案件被告的確認(rèn)。根據(jù)行政訴訟法第二十五條第一款和行政訴訟法解釋第二十二條的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議而起訴的案件，被告的確認(rèn)分為四種情況：
①復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的，以作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；
②復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。這里所說的改變，包括法律依據(jù)、事實(shí)根據(jù)和處理決定方面的任何實(shí)質(zhì)性變更；
③復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間不做復(fù)議決定，當(dāng)事人對原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；
④復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間不做復(fù)議決定，當(dāng)事人對復(fù)議機(jī)關(guān)不作為提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。
(2)委托行政的被告確認(rèn)。行政機(jī)關(guān)委托的公務(wù)組織作出具體行政行為的，委托機(jī)關(guān)為被告。
(3)經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)而作出具體行政行為的被告確認(rèn)。根據(jù)行政訴訟法解釋第十九條規(guī)定，具體行政行為的做出或者生效需要上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，被告應(yīng)是在生效行政處理決定書上蓋章的機(jī)關(guān)。
(4)派出機(jī)關(guān)作出具體行政行為的被告確認(rèn)。行政機(jī)關(guān)組建并賦予行政管理只能但不具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任能力的機(jī)構(gòu)，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以組建該機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告。
行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以行政機(jī)關(guān)為被告。
法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實(shí)施行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)施該行為的機(jī)構(gòu)或者組織為被告。
行政機(jī)關(guān)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為委托。當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)構(gòu)為被告。
(5)若干行政行為共同作出同一具體行政行為的被告確認(rèn)。兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。
例題：(2007年中央第108題)
如果兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同作出一具體行政行為，當(dāng)事人對該具體行政行為如何提起行政訴訟？( )
A.必須以作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告
B.可以以共同作出具體行政行為的任何一個(gè)行政機(jī)關(guān)為被告
C.必須以共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告
D.可以以作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告
【解析】《行政訴訟法》第二十五條規(guī)定，兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。故選C。
7.行政訴訟的法律適用的規(guī)則
根據(jù)我國行政訴訟法的規(guī)定，人民法院在行政訴訟中適用法律要遵循以下原則：
①法律、行政法規(guī)與地方性法規(guī)是行政審判的依據(jù)；
②規(guī)章的參照適用；
③援引人民法院的司法解釋。
例題：
在行政復(fù)議中可作為復(fù)議依據(jù)，在行政訴訟中則只能作為審判參照的是( )。
A.行政規(guī)章 B.地方性法規(guī)
C.行政法規(guī) D.單行條例、自治條例
【解析】由《行政訴訟法》第五十二條、第五十三條可知，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例可以成為行政案件的審判依據(jù)，而行政規(guī)章只能作為審判參照。故選A。
(六)國家賠償
《國家賠償法》第三條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：
①違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的；
②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；
③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；
④違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；
⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。
第四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：
①違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰的；
②違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；
③違反國家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的；
④造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行為。
第五條規(guī)定，屬于下列情形之一的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：
①行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為；
②因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；
③法律規(guī)定的其他情形。
第七條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
受行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人在行使受委托的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
賠償義務(wù)機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的，撤銷該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
第八條規(guī)定， 經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)。
例題1.
國家機(jī)關(guān)及其工作人員作出下列何種行為造成損害的，受害人有權(quán)取得國家賠償？( )
A.違反國家規(guī)定征收財(cái)物
B.行政裁決不當(dāng)
C.制定的法規(guī)、規(guī)章錯(cuò)誤
D.行政機(jī)關(guān)建房侵占他人用地
【解析】國家賠償?shù)臍w責(zé)原則是違法原則，行政裁決不當(dāng)不涉及違法問題，排除B項(xiàng)；C項(xiàng)屬抽象行政行為，不在行政賠償?shù)姆秶鷥?nèi)，排除C項(xiàng)；行政機(jī)關(guān)建房侵占他人用地不是履行職權(quán)的行為，排除D項(xiàng)；A項(xiàng)是違法行為，屬于國家賠償?shù)姆秶?。故選A。
例題2.
某市甲區(qū)衛(wèi)生局委托該區(qū)內(nèi)某商場對在該商場內(nèi)隨地吐痰的人處以罰款。如該商場某次罰款違法，則負(fù)責(zé)賠償?shù)臋C(jī)關(guān)是( )。
A.該商場 B.市衛(wèi)生局
C.甲區(qū)衛(wèi)生局 D.該商場的上級(jí)單位
【解析】委托行為的法律后果應(yīng)由委托方承擔(dān)，甲區(qū)衛(wèi)生局是委托方。故選C。
(七)公務(wù)員法
1.公務(wù)員法的立法宗旨
為了規(guī)范公務(wù)員的管理，保障公務(wù)員的合法權(quán)益，加強(qiáng)對公務(wù)員的監(jiān)督，建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊(duì)伍，促進(jìn)勤政廉政，提高工作效能，根據(jù)憲法，制定公務(wù)員法。
例題：
《公務(wù)員法》的立法宗旨是( )。
A.規(guī)范公務(wù)員管理
B.提高機(jī)關(guān)人事管理的科學(xué)化、民主化、制度化水平
C.對公務(wù)員依法監(jiān)督，同時(shí)保障公務(wù)員的合法權(quán)益
D.為建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊(duì)伍提供制度保證
E.保證機(jī)關(guān)有效運(yùn)轉(zhuǎn)，提高工作效能
【解析】《公務(wù)員法》第一條規(guī)定了該法的立法宗旨，即“為了規(guī)范公務(wù)員的管理，保障公務(wù)員的合法權(quán)益，加強(qiáng)對公務(wù)員的監(jiān)督，建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊(duì)伍，促進(jìn)勤政廉政，提高工作效能，根據(jù)憲法，制定本法。”故選A、C、D、E。
2.公務(wù)員身份
公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。
凡符合該定義的人員都屬于我國“公務(wù)員”的范圍，不限于國家機(jī)構(gòu)和行政機(jī)關(guān)的工作人員，因此我國的“公務(wù)員”大體相當(dāng)于公職人員的總稱。法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的事業(yè)單位中除工勤人員以外的工作人員，經(jīng)批準(zhǔn)參照公務(wù)員法進(jìn)行管理。
例題1.
根據(jù)《公務(wù)員法》，以下人員具有公務(wù)員身份的是( )。
A.某村委會(huì)主任
B.市法院院長
C.致公黨省委機(jī)關(guān)辦公室科員
D.某市委統(tǒng)戰(zhàn)部主任科員
E.某街道派出所干警
【解析】《公務(wù)員法》第二條規(guī)定，本法所標(biāo)公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。A項(xiàng)“某村委會(huì)主任”明顯不在公務(wù)員范疇之類，應(yīng)排除。故選BCDE。
例題2.
下列不屬于公務(wù)員的是( )。
A.某縣公安局刑警隊(duì)隊(duì)長 B.某省高級(jí)人民法院院長
C.某市中學(xué)校長 D.某民主黨派機(jī)關(guān)干部
【解析】《公務(wù)員法》第二條規(guī)定：本法所稱公務(wù)員，是指依法履行公職，納入國家行政編制，由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。某市中學(xué)屬于事業(yè)單位，校長不能被納入國家行政編制，故不屬于公務(wù)員。故選C。
3.公務(wù)員的權(quán)利
①獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件；②非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；③獲得工資報(bào)酬，享受福利、保險(xiǎn)待遇；④參加培訓(xùn)；⑤對機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評(píng)和建議；⑥提出申訴和控告；⑦申請辭職；⑧法律規(guī)定的其他權(quán)利。
例題：
下列不屬于公務(wù)員權(quán)利的是( )。
A.對涉及本人的人事處理決定的申訴權(quán)
B.對涉及本人的人事處理決定的起訴權(quán)
C.工資福利權(quán)
D.辭職權(quán)
【解析】《公務(wù)員法》規(guī)定公務(wù)員有申訴控告的權(quán)利，申訴控告并不是起訴權(quán)，而是公務(wù)員管理制度中的一種權(quán)力救濟(jì)手段，是指公務(wù)員通過國家行政機(jī)關(guān)控告。A、C、D三項(xiàng)都是公務(wù)員應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。故選B。
第一，合法行政的原則。
合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實(shí)行合法行政原則是行政活動(dòng)區(qū)別于民事活動(dòng)的主要標(biāo)志。憲法第五條規(guī)定，中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家。一切國家機(jī)關(guān)都必須遵守憲法和法律。國家行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照憲法和法律行使行政職權(quán)。
我國合法行政原則在結(jié)構(gòu)上包括對現(xiàn)行法律的后和依照法律授權(quán)活動(dòng)兩個(gè)方面。一方面，行政機(jī)關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律。這一方面的基本要求是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的立法性規(guī)定。另一方面，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動(dòng)。這一方面的基本要求是：沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得做出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。
第二，合理行政的原則。
合理行政原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動(dòng)。低限度的理性是指行政決定應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)有正常理智的普通人所能達(dá)到的合理與適當(dāng)，并且能夠符合科學(xué)公理和社會(huì)公德。
第三，程序正當(dāng)原則。
程序正當(dāng)原則包括了以下幾個(gè)原則：
①行政公開原則。除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。
②公眾參與原則。行政機(jī)關(guān)做出重要決定或規(guī)定，應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯。
③回避原則。行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相對人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。
例題：
“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定”。這主要體現(xiàn)了依法行政中的哪一項(xiàng)要求？( )
A.合法行政 B.合理行政
C.程序正當(dāng) D.誠實(shí)守信
【解析】國務(wù)院印發(fā)的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》關(guān)于合法行政的條款：行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。故選A。
(二)行政處罰法
1.行政處罰的原則
(1)處罰法定原則。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。
(2)公正公開的原則。行政處罰法第四條規(guī)定，行政處罰遵循公正、公開的原則。
(3)處罰與教育相結(jié)合的原則。行政處罰法第五條規(guī)定，實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。設(shè)定和實(shí)行行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。
(4)保障當(dāng)事人陳述權(quán)利原則。行政處罰法第三十二條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。
(5)一事不再罰原則。行政處罰法第二十四條規(guī)定，對當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
2.行政處罰的種類
(1)人身自由罰。即短期剝奪或限制人身自由的處罰。此類處罰主要有行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)兩種形式。
(2)行為罰(能力罰)。即限制或剝奪某種行為能力或資格的處罰，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷、暫扣許可證或執(zhí)照。
責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)是行政機(jī)關(guān)責(zé)令從事違法行為的企業(yè)或者個(gè)體工商戶停止生產(chǎn)、停止?fàn)I業(yè)。
(3)財(cái)產(chǎn)罰。即行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制限制或者剝奪從事違法行為的行政相對人一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，主要形式有罰款和沒收違法所得及非法財(cái)產(chǎn)。
(4)聲譽(yù)罰(申誡罰)。即行政機(jī)關(guān)通過某種形式使違法者的名譽(yù)、聲譽(yù)、信譽(yù)或精神上的利益受到一定限制或貶損，以使其不再違法。主要形式有警告。
3.行政處罰權(quán)的設(shè)定
(1)全國人大及其常委會(huì)。法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。
(2)國務(wù)院。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
(3)省級(jí)人大及常委會(huì)，省會(huì)市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人大及其常委會(huì)。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
(4)國務(wù)院各部委、國務(wù)院授權(quán)的有行政處罰權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)。行政處罰法第十二條規(guī)定，國務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。國務(wù)院可以授權(quán)具有行政處罰權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)依照本條第一款、第二款的規(guī)定，設(shè)定行政處罰。
(5)省級(jí)政府、省會(huì)市政府、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市政府及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市政府。行政處罰法第十三條規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、法規(guī)的，前款規(guī)定的人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。
4.行政處罰的執(zhí)行程序
(1)罰款的收繳。原則上，作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)關(guān)分離。作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)行人員不得自行收繳罰款。
對于罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)，必須全部上繳國庫。任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式私分、截留；財(cái)政部門不得以任何形式向行政處罰決定機(jī)關(guān)退還。
(2)行政強(qiáng)制措施。除經(jīng)申請和批準(zhǔn)當(dāng)事人可以暫緩或分期繳納罰款的以外，當(dāng)事人越期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取強(qiáng)制措施：
①到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；
②根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)務(wù)拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；
③申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
例題1.(2006年湖南省第17題)
下列屬于行政處罰原則的有( )。
A.處罰法定原則 B.公正公開原則
C.處罰救濟(jì)原則 D.一事不再罰原則
E.處罰與教育相結(jié)合的原則
【解析】一般認(rèn)為行政處罰有六大原則：①處罰法定原則；②處罰與教育相結(jié)合原則；③公開、公正原則；④處罰救濟(jì)原則；⑤一事不再罰原則；⑥過罰相當(dāng)原則。故選A、B、C、D、E。
例題2.
我國《行政處罰法》規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或有關(guān)人員出示證件。這體現(xiàn)了行政處罰程序中的( )。
A.調(diào)查制度 B.告知制度
C.表明身份制度 D.說明理由制度
【解析】表明身份是執(zhí)行公務(wù)人員在進(jìn)行調(diào)查或作出行政處理行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)向相對人出示履行職權(quán)的證明，表明其有權(quán)從事該項(xiàng)活動(dòng)。出示證件是表明身份的行為，這體現(xiàn)了行政處罰程序中的表明身份制度。故選C。
例題3.
罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣所得的款項(xiàng)，應(yīng)( )。
A.必須全部上繳國庫
B.交處罰決定機(jī)關(guān)作辦公經(jīng)費(fèi)
C.交本級(jí)政府財(cái)政部門，列為本級(jí)政府財(cái)政收入
D.扣除行政處罰決定機(jī)關(guān)為此支付的費(fèi)用后，剩余部分上繳國庫
【解析】由《行政處罰法》第五十三條的規(guī)定可知，罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣所得的款項(xiàng)，必須全部上繳國庫。故選A。
(三)行政許可法
1.行政許可的種類
(1)普通許可(駕駛執(zhí)照、排污許可)。普通許可是行政機(jī)關(guān)確認(rèn)自然人、法人或者其他組織是否具備從事特定活動(dòng)的條件的許可方式。它是實(shí)踐中運(yùn)用廣泛的一種行政許可。其適用于“直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)?！逼胀ㄔS可的功能是防止危險(xiǎn)和保障安全，一般沒有數(shù)量限制。
(2)特許(電信、公路、天然氣、水等)。特許是行政機(jī)關(guān)向被許可人授予某種特殊權(quán)利的許可方式，主要適用于“有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)。”特許的功能是分配稀缺資源，一般有數(shù)量限制，相對人取得特許一般應(yīng)當(dāng)支付一定費(fèi)用。
(3)認(rèn)可(律師資格、執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格)。認(rèn)可是行政機(jī)關(guān)確定申請人是否具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能的許可方式。適用于“從事提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)?！闭J(rèn)可的功能是確認(rèn)從業(yè)水平或者某種技能、信譽(yù)，一般都要通過考試、考核等方式并根據(jù)考試、考核結(jié)果決定是否給予認(rèn)可，沒有數(shù)量限制。
(4)核準(zhǔn)。核準(zhǔn)是行政機(jī)關(guān)對某些事項(xiàng)是否達(dá)到特定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范作出判斷的許可方式。適用于“直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)?！焙藴?zhǔn)的功能也是防止危險(xiǎn)和保障安全，是否給予許可的依據(jù)主要是技術(shù)性、專業(yè)性的，沒有數(shù)量限制，一般要根據(jù)實(shí)地檢驗(yàn)、核驗(yàn)、檢測等作出決定。例如住宅建設(shè)、高壓鍋爐的生產(chǎn)和使用、動(dòng)物制品等。
(5)登記(企業(yè)登記、社會(huì)團(tuán)體登記)。登記是行政機(jī)關(guān)確立企業(yè)或者其他組織主體資格的許可方式。登記的功能是確立申請人的主體資格。在登記制度之下，未經(jīng)合法登記取得特定主體資格不得從事相關(guān)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，沒有數(shù)量限制，行政機(jī)關(guān)一般對申請登記的材料只進(jìn)行形式審查，通?？梢援?dāng)場作出決定。
2.行政許可的設(shè)定
(1)全國人大及其常委會(huì)可以通過法律的形式設(shè)定許可；
(2)國務(wù)院可以通過行政法規(guī)和決定的形式設(shè)定許可；
(3)省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會(huì)、省級(jí)政府所在地的市人大及其常委會(huì)、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市人大及其常委會(huì)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人大及其常委會(huì)可以通過地方性法規(guī)的形式設(shè)定許可；
(4)省級(jí)人民政府可以通過規(guī)章的形式設(shè)定臨時(shí)性許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請本級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定地方性法規(guī)。
不過，為了維護(hù)全國市場的統(tǒng)一，促進(jìn)人才、企業(yè)和商品在各地的交流，行政許可法規(guī)定地方性法規(guī)和規(guī)章：
①不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；
②不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可；
③不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)；
④不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場。
例題1.
按照《律師法》規(guī)定，申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定，而按照《行政許可法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)一般應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。2004年7月初，張某向省司法廳申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法廳的正確做法是( )。
A.依據(jù)《律師法》，在30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定
B.依據(jù)《行政許可法》，在20日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定
C.因法律關(guān)于期限的規(guī)定不一致，報(bào)請全國人大常委會(huì)裁決后再作決定
D.可以選擇依據(jù)《律師法》或者《行政許可法》關(guān)于期限的規(guī)定作出決定
【解析】《行政許可法》第四十二條規(guī)定：除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長10日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。故選A。
例題2.
下列規(guī)范性文件中不得設(shè)定行政許可的是( )。
A.法律 B.縣級(jí)政府的決定
C.行政法規(guī) D.地方性法規(guī)
【解析】經(jīng)常性行政許可，由全國人大及其常委會(huì)以法律、國務(wù)院以行政法規(guī)、地方人大及其常委會(huì)以地方性法規(guī)來設(shè)定；非經(jīng)常性行政許可，由國務(wù)院以決定形式和省、自治區(qū)和直轄市人民政府以規(guī)章形式來設(shè)定。所以，縣級(jí)政府的決定無權(quán)設(shè)定行政許可。故選B。
(四)行政復(fù)議法
1.行政復(fù)議的被申請人
(1)獨(dú)立被申請人。作出具體行政行為的以及人民政府和它的工作部門是獨(dú)立被申請人。
(2)共同被申請人。以共同名義作出具體行政行為的若干行政機(jī)關(guān)是共同被申請人。
(3)繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)權(quán)限的被申請人。做出被申請具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在申請?zhí)岢鰰r(shí)已經(jīng)被撤銷，繼續(xù)行使其權(quán)限的行政機(jī)關(guān)是被申請人。
(4)法定授權(quán)的組織作為被申請人。法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服提出行政復(fù)議，該法定授權(quán)組織為被申請人。
(5)派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)作為被申請人。行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)關(guān)和以自己的名義作出具體行政行為的派出機(jī)構(gòu)，該派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)是被申請人。
2.行政復(fù)議的申請時(shí)間
行政復(fù)議法第九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。
3.行政復(fù)議的決定期限
行政復(fù)議法第三十一條規(guī)定，行政復(fù)議法應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60天內(nèi)作出行政復(fù)議決定，但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60天的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限多不超過30日。
例題1.
衛(wèi)生部和國家工商行政管理總局對某國有企業(yè)共同作出一項(xiàng)行政處罰，該企業(yè)不服欲申請行政復(fù)議，應(yīng)當(dāng)如何處理？ ( )
A.該企業(yè)應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院申請行政復(fù)議，由國務(wù)院作出行政復(fù)議決定
B.該企業(yè)可以同時(shí)向兩個(gè)機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，由國務(wù)院作出行政復(fù)議決定
C.該企業(yè)可以同時(shí)向這兩個(gè)機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，由作出具體行政行為的國務(wù)院機(jī)構(gòu)共同作出行政復(fù)議決定
D.該企業(yè)可以向其中任何一個(gè)機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，由作出具體行政行為的國務(wù)院機(jī)構(gòu)共同作出行政復(fù)議決定
【解析】根據(jù)《行政復(fù)議法》的相關(guān)規(guī)定，對國務(wù)院部門或者省級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省級(jí)人民政府申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，當(dāng)事人可以作出選擇，可以依法向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，由國務(wù)院依法作出終裁決。故選D。
例題2.
某市政府所屬A行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定后被撤銷，其職能由市政府所屬B行政機(jī)關(guān)繼續(xù)行使，受到行政處罰的公民不服，準(zhǔn)備提起行政復(fù)議，此時(shí)他應(yīng)以( )為行政復(fù)議被申請人。
A.A機(jī)關(guān) B.B機(jī)關(guān) C.市政府 D.省政府
【解析】作出被申請具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在申請?zhí)岢鰰r(shí)已經(jīng)被撤銷，繼續(xù)行使其權(quán)限的行政機(jī)關(guān)是被申請人。故選B。
例題3.
對于情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的復(fù)議案件，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長。對于這類案件，自復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請之日起必須作出行政復(fù)議決定的長時(shí)間是( )。
A.30日 B.15日 C.60日 D.90日
【解析】根據(jù)《行政復(fù)議法》第三十一條的規(guī)定，在法律規(guī)定的行政復(fù)議期限60日外，多還可以延長30日。故選D。
(五)行政訴訟法
1.行政訴訟的受案范圍——不予受理的案件類型
根據(jù)行政訴訟法第十二條和行政訴訟法解釋第一條第二款，人民法院不予受理的情形如下：
①國家行為；
②抽象行政行為；
抽象行政行為是指行政機(jī)關(guān)制定行政法規(guī)、行政規(guī)章和發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令的行為。
③行政機(jī)關(guān)對其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；
④公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；
⑤行政機(jī)關(guān)的調(diào)解行為和仲裁行為；
⑥不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；
⑦駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；
⑧對公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。
2.級(jí)別管轄
行政訴訟法第十四條規(guī)定，中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：
①確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件，海關(guān)處理的案件；
②對國務(wù)院各部門或者省自治區(qū)直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；
③本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。
3.地域管轄
①一般地域管轄。行政案件由初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。
②特殊地域管轄。對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。
原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地、被限制人身自由地。
行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對人身又對財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財(cái)產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行政行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。
因不動(dòng)產(chǎn)提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的人民法院管轄。
4.移送管轄
人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。
5.指定管轄
有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。人民法院對管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，報(bào)它們的共同上一級(jí)人民法院指定管轄。
例題1.
下列哪一情形，不在人民法院受理的行政訴訟案件的范圍內(nèi)？( )
A.稅務(wù)機(jī)關(guān)對納稅人采取的強(qiáng)制執(zhí)行措施
B.工商行政管理機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
C.公安機(jī)關(guān)對現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子的刑事拘留
D.中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)對上市公司的罰款決定
【解析】《高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第一條，公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍，其中即包括“公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為”，公安機(jī)關(guān)對現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子刑事拘留屬于這一行為。故選C。
例題2.
居住在甲市甲區(qū)的公民，因走私被位于乙市乙區(qū)的海關(guān)扣留，該公民不服，應(yīng)向下列哪個(gè)單位提起行政訴訟？( )
A.甲市或乙市中級(jí)人民法院
B.甲區(qū)或乙區(qū)人民法院
C.甲區(qū)人民法院
D.乙區(qū)人民法院
【解析】根據(jù)《行政訴訟法》第十八條的規(guī)定可知，對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄；根據(jù)《行政訴訟法》第十四條規(guī)定，海關(guān)處理的案件屬于中級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件。故選A。
6.被告的確認(rèn)
(1)行政復(fù)議案件被告的確認(rèn)。根據(jù)行政訴訟法第二十五條第一款和行政訴訟法解釋第二十二條的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議而起訴的案件，被告的確認(rèn)分為四種情況：
①復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的，以作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；
②復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。這里所說的改變，包括法律依據(jù)、事實(shí)根據(jù)和處理決定方面的任何實(shí)質(zhì)性變更；
③復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間不做復(fù)議決定，當(dāng)事人對原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；
④復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間不做復(fù)議決定，當(dāng)事人對復(fù)議機(jī)關(guān)不作為提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。
(2)委托行政的被告確認(rèn)。行政機(jī)關(guān)委托的公務(wù)組織作出具體行政行為的，委托機(jī)關(guān)為被告。
(3)經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)而作出具體行政行為的被告確認(rèn)。根據(jù)行政訴訟法解釋第十九條規(guī)定，具體行政行為的做出或者生效需要上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，被告應(yīng)是在生效行政處理決定書上蓋章的機(jī)關(guān)。
(4)派出機(jī)關(guān)作出具體行政行為的被告確認(rèn)。行政機(jī)關(guān)組建并賦予行政管理只能但不具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任能力的機(jī)構(gòu)，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以組建該機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告。
行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以行政機(jī)關(guān)為被告。
法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實(shí)施行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)施該行為的機(jī)構(gòu)或者組織為被告。
行政機(jī)關(guān)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為委托。當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)構(gòu)為被告。
(5)若干行政行為共同作出同一具體行政行為的被告確認(rèn)。兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。
例題：(2007年中央第108題)
如果兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同作出一具體行政行為，當(dāng)事人對該具體行政行為如何提起行政訴訟？( )
A.必須以作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告
B.可以以共同作出具體行政行為的任何一個(gè)行政機(jī)關(guān)為被告
C.必須以共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告
D.可以以作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告
【解析】《行政訴訟法》第二十五條規(guī)定，兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。故選C。
7.行政訴訟的法律適用的規(guī)則
根據(jù)我國行政訴訟法的規(guī)定，人民法院在行政訴訟中適用法律要遵循以下原則：
①法律、行政法規(guī)與地方性法規(guī)是行政審判的依據(jù)；
②規(guī)章的參照適用；
③援引人民法院的司法解釋。
例題：
在行政復(fù)議中可作為復(fù)議依據(jù)，在行政訴訟中則只能作為審判參照的是( )。
A.行政規(guī)章 B.地方性法規(guī)
C.行政法規(guī) D.單行條例、自治條例
【解析】由《行政訴訟法》第五十二條、第五十三條可知，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例可以成為行政案件的審判依據(jù)，而行政規(guī)章只能作為審判參照。故選A。
(六)國家賠償
《國家賠償法》第三條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：
①違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的；
②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；
③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；
④違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；
⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。
第四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：
①違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰的；
②違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；
③違反國家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的；
④造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行為。
第五條規(guī)定，屬于下列情形之一的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：
①行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為；
②因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；
③法律規(guī)定的其他情形。
第七條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
受行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人在行使受委托的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
賠償義務(wù)機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的，撤銷該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。
第八條規(guī)定， 經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)。
例題1.
國家機(jī)關(guān)及其工作人員作出下列何種行為造成損害的，受害人有權(quán)取得國家賠償？( )
A.違反國家規(guī)定征收財(cái)物
B.行政裁決不當(dāng)
C.制定的法規(guī)、規(guī)章錯(cuò)誤
D.行政機(jī)關(guān)建房侵占他人用地
【解析】國家賠償?shù)臍w責(zé)原則是違法原則，行政裁決不當(dāng)不涉及違法問題，排除B項(xiàng)；C項(xiàng)屬抽象行政行為，不在行政賠償?shù)姆秶鷥?nèi)，排除C項(xiàng)；行政機(jī)關(guān)建房侵占他人用地不是履行職權(quán)的行為，排除D項(xiàng)；A項(xiàng)是違法行為，屬于國家賠償?shù)姆秶?。故選A。
例題2.
某市甲區(qū)衛(wèi)生局委托該區(qū)內(nèi)某商場對在該商場內(nèi)隨地吐痰的人處以罰款。如該商場某次罰款違法，則負(fù)責(zé)賠償?shù)臋C(jī)關(guān)是( )。
A.該商場 B.市衛(wèi)生局
C.甲區(qū)衛(wèi)生局 D.該商場的上級(jí)單位
【解析】委托行為的法律后果應(yīng)由委托方承擔(dān)，甲區(qū)衛(wèi)生局是委托方。故選C。
(七)公務(wù)員法
1.公務(wù)員法的立法宗旨
為了規(guī)范公務(wù)員的管理，保障公務(wù)員的合法權(quán)益，加強(qiáng)對公務(wù)員的監(jiān)督，建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊(duì)伍，促進(jìn)勤政廉政，提高工作效能，根據(jù)憲法，制定公務(wù)員法。
例題：
《公務(wù)員法》的立法宗旨是( )。
A.規(guī)范公務(wù)員管理
B.提高機(jī)關(guān)人事管理的科學(xué)化、民主化、制度化水平
C.對公務(wù)員依法監(jiān)督，同時(shí)保障公務(wù)員的合法權(quán)益
D.為建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊(duì)伍提供制度保證
E.保證機(jī)關(guān)有效運(yùn)轉(zhuǎn)，提高工作效能
【解析】《公務(wù)員法》第一條規(guī)定了該法的立法宗旨，即“為了規(guī)范公務(wù)員的管理，保障公務(wù)員的合法權(quán)益，加強(qiáng)對公務(wù)員的監(jiān)督，建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊(duì)伍，促進(jìn)勤政廉政，提高工作效能，根據(jù)憲法，制定本法。”故選A、C、D、E。
2.公務(wù)員身份
公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。
凡符合該定義的人員都屬于我國“公務(wù)員”的范圍，不限于國家機(jī)構(gòu)和行政機(jī)關(guān)的工作人員，因此我國的“公務(wù)員”大體相當(dāng)于公職人員的總稱。法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的事業(yè)單位中除工勤人員以外的工作人員，經(jīng)批準(zhǔn)參照公務(wù)員法進(jìn)行管理。
例題1.
根據(jù)《公務(wù)員法》，以下人員具有公務(wù)員身份的是( )。
A.某村委會(huì)主任
B.市法院院長
C.致公黨省委機(jī)關(guān)辦公室科員
D.某市委統(tǒng)戰(zhàn)部主任科員
E.某街道派出所干警
【解析】《公務(wù)員法》第二條規(guī)定，本法所標(biāo)公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。A項(xiàng)“某村委會(huì)主任”明顯不在公務(wù)員范疇之類，應(yīng)排除。故選BCDE。
例題2.
下列不屬于公務(wù)員的是( )。
A.某縣公安局刑警隊(duì)隊(duì)長 B.某省高級(jí)人民法院院長
C.某市中學(xué)校長 D.某民主黨派機(jī)關(guān)干部
【解析】《公務(wù)員法》第二條規(guī)定：本法所稱公務(wù)員，是指依法履行公職，納入國家行政編制，由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。某市中學(xué)屬于事業(yè)單位，校長不能被納入國家行政編制，故不屬于公務(wù)員。故選C。
3.公務(wù)員的權(quán)利
①獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件；②非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；③獲得工資報(bào)酬，享受福利、保險(xiǎn)待遇；④參加培訓(xùn)；⑤對機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評(píng)和建議；⑥提出申訴和控告；⑦申請辭職；⑧法律規(guī)定的其他權(quán)利。
例題：
下列不屬于公務(wù)員權(quán)利的是( )。
A.對涉及本人的人事處理決定的申訴權(quán)
B.對涉及本人的人事處理決定的起訴權(quán)
C.工資福利權(quán)
D.辭職權(quán)
【解析】《公務(wù)員法》規(guī)定公務(wù)員有申訴控告的權(quán)利，申訴控告并不是起訴權(quán)，而是公務(wù)員管理制度中的一種權(quán)力救濟(jì)手段，是指公務(wù)員通過國家行政機(jī)關(guān)控告。A、C、D三項(xiàng)都是公務(wù)員應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。故選B。